Глава 2. ТЕОРЕТИЧЕСКИЕ ОСНОВЫ ИНСТРУМЕНТАЛЬНОГО ПОДХОДА 12 страница
Очевидно, что достижение конечной цели правового регулирования может осуществиться только с помощью людей, т.е. в конечном счете именно от выбора правовых средств субъектами права для достижения собственных правовых целей и удовлетворения их личных потребностей этими средствами зависят достижение целей правового регулирования и эффективность права в целом <1>.
--------------------------------
<1> См.: Сапун В.А. Указ. соч. С. 31.
Вместе с тем процессы постановки данной правовой цели и обеспечения ее правовыми средствами нуждаются в дальнейшей научной разработке.
Рассмотрев отдельные виды правовых средств, вернемся к вопросу об их системе. Отдельные системные признаки правовых средств уже были отмечены ранее. Так, правовые средства для достижения цели в праве и правовые средства для достижения цели субъектов правореализационной деятельности, будучи различными по существу своему явлениями, вместе с тем прочно связаны между собой, соединяясь в единую систему правовых средств. Обусловлено это тем, что правовые средства для достижения цели в праве остаются лишь схоластическими умозрительными построениями до тех пор, пока они не приведут к изменениям в поведении субъектов правореализационной деятельности, для чего они должны быть избраны последними в процессе своего целеполагания. Правовые средства для достижения цели в праве и правовые средства субъектов правореализационной деятельности оказываются одноименными, однако в правовые средства последних добавляется деятельностный аспект. Например, правовыми средствами для достижения цели в праве являются нормы права о юридическом лице, договоре, залоге, а для субъектов правореализационными средствами оказываются соответственно создание юридического лица, заключение договора, предоставление залога. Этот деятельностный момент и позволяет воплощать правовые средства (а в конечном счете - правовые цели) в реальность.
|
|
|
Построение системы правовых средств предполагает выявление ее состава (совокупности отдельных правовых средств), взаимодействия правовых средств между собой, интегрирующих начал системы и того интеграционного свойства, которое появляется в результате системного воздействия друг на друга всех элементов.
Исследование правовых явлений с позиций их назначения в качестве правовых средств получило название функционального, или инструментального, подхода в праве. Вообще, функционализм как метод исследования явлений сложился в гносеологии сравнительно давно. Его основы можно обнаружить в учении Парменида о "едином", в работах Ш. Монтескье, Г.Ф.В. Гегеля, Г. Спенсера, Т. Парсонса, Р. Мертона, Э. Дюркгейма и др. <1>. Основные положения функционализма как метода исследования можно свести к двум основным посылам: "1. Если хочешь найти объяснение определенного явления, то ищи функцию, которую оно исполняет в более широком контексте. 2. Для этого объяснения ищи не только те следствия явления, которые ожидаемы и наблюдаемы, но также (и, может быть, прежде всего) побочные следствия, вторичные и непредвиденные (основано на различении Мертоном явных и скрытых функций), или же исследуй и позитивные, и негативные следствия этого явления (основано на различении функций и дисфункции)" <2>.
|
|
|
--------------------------------
<1> О становлении функционализма как метода исследования см.: Коломенская Е.В. Функциональный подход к исследованию договора // Журнал российского права. 2005. N 5. С. 113 - 116.
<2> Коломенская Е.В. Функциональный подход к исследованию договора // Журнал российского права. 2005. N 5. С. 115.
Ранее мы уже отмечали существование классификации правовых средств в зависимости от отрасли права, в которой применяется то или иное правовое средство. Как правило, в литературе подчеркивается ее ценность <1>. В соответствии с этой классификацией выделяются гражданско-правовые, уголовно-правовые, гражданско-процессуальные, семейно-правовые и другие средства. Возникает вопрос: действительно ли существует такое множество разнообразных по своим свойствам правовых средств, исключающих возможности их более крупной группировки? Вот, например, действительно ли соглашение об уплате алиментов (семейно-правовое средство) и гражданско-правовой договор (гражданско-правовое средство) имеют столь ярко выраженную специфику, что исключается возможность их объединения в единое по своей сущности правовое средство - договор? Полагаем, что такой специфики не существует. Как гражданско-правовой договор, так и соглашение об уплате алиментов являются правовыми средствами, направленными на достижение целей участвующих в нем лиц; то и другое представляют собой соглашения о правах и обязанностях их участников, условия которых в обоих случаях определяются сторонами произвольно исходя из принципов законности и свободы договора. Совершенно идентично определяется законом процедура заключения, изменения и расторжения гражданско-правового договора и алиментного соглашения. Различия состоят лишь в том, что предметом гражданско-правового договора могут быть любые поведенческие акты сторон и любые объекты гражданского права (с известными исключениями, установленными законом, в том числе касающимися изъятых из оборота или ограниченных в обороте вещей, неотчуждаемых в принципе объектов, таких как честь, достоинство, авторство и пр.), тогда как предмет алиментного соглашения всегда касается установления размера и порядка уплаты алиментного содержания алиментообязанным лицом алиментному кредитору. Таким образом, предмет алиментного соглашения уже, чем предмет договора, однако включение объема одного понятия в объем другого понятия не позволяет квалифицировать эти понятия как отдельно существующие, но приводит к выводу о том, что одно понятие является частью (видом) другого.
|
|
|
|
|
|
--------------------------------
<1> См., напр.: Особенности правового регулирования залоговых отношений. Правовые средства регулирования экономики / Под ред. З.М. Фаткудинова, Н.Е. Карягина, З.А. Ахметьяновой. Казань, 2002. С. 10.
Разбор других подобных примеров приводит нас к убеждению, что договор как правовое средство всегда остается договором - универсальным средством неизменной сущности, применимым не только в гражданском, но и в семейном, трудовом, конституционном, административном и, быть может, даже в уголовном праве, а также в различных отраслях юридического процесса. Тот же вывод получается при сопоставлении иных правовых средств. Универсальный характер имеют такие правовые средства, как юридическое лицо, ответственность и многие другие.
Правовые средства субъектов правореализационной деятельности можно разделить на основные и вспомогательные. В первую группу включаются правовые средства, специально предназначенные для достижения определенной правовой цели и способные ее достичь. К основным правовым средствам относятся: договор, двух- и односторонняя сделка, заключение брака, вселение в жилое помещение, фактический допуск к работе, исполнение обязательства и пр. Вспомогательными являются правовые средства, самостоятельно не приводящие к достижению правовой цели, но упрощающие применение основных правовых средств. Так, неустойка сама по себе не имеет ценности для кредитора в обязательстве, однако стимулирующее воздействие угрозы ее взыскания на должника позволяет использовать ее наряду с основными (договором и обязательством) правовыми средствами для достижения правовой цели, заключающейся для кредитора в завладении благом, являющимся предметом обязательства. К вспомогательным правовым средствам можно отнести нотариальное удостоверение сделки, залог, поручительство, ценные бумаги, доверенность, предварительный договор, проведение конкурса и пр.
Введение классификации с использованием идентичных наименований, предложенное Н.А. Бариновым, нельзя признать обоснованным. Так, он предлагает разделять гражданско-правовые средства на основные и вспомогательные, где к основным относит правовые средства, обеспечивающие удовлетворение имущественных потребностей, а к вспомогательным - правовые средства, обеспечивающие иные потребности <1>. Как видим, в основу разделения положен характер потребностей и имущественные потребности выделены в качестве основных. Справедливость такого вывода на данном этапе развития права вызывает определенные сомнения. Еще И.А. Покровский отмечал, что "личность как таковая, личность во всей совокупности ее конкретных особенностей получает все большее и большее признание" <2>, имея в виду невозможность свести признаваемые правом потребности лишь к имущественным, но настаивая на необходимости защиты также и индивидуальности личности. Предположение о заведомо большей "ценности" имущественных благ и имущественных отношений в сравнении с неимущественными - характерная черта науки гражданского права советского периода - на сегодня, по всей видимости, является пройденным этапом развития юридической мысли, исходящей по крайней мере из равнозначности любых общественных отношений, нуждающихся в правовой регламентации, а нередко - из предположения о большей ценности именно нематериальных благ и необходимости их более серьезной правовой защиты в сравнении с благами имущественными. В настоящее время одним из признаков экономики называют повышение ценности инновационной деятельности, тогда как большая часть объектов инноваций - результаты интеллектуальной деятельности, т.е. принципиально иные, чем имущество, объекты гражданских прав. Представляется, что определение ценности того или иного блага индивидуально - оно зависит от потребностей субъекта, в связи с чем в основу общей классификации правовых средств на основные и вспомогательные оно не может быть положено.
--------------------------------
<1> См.: Особенности правового регулирования залоговых отношений. Правовые средства регулирования экономики. С. 69 - 71.
<2> Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2003. С. 131.
Практически полезной является классификация правовых средств в зависимости от роли в достижении правовой цели. По этому основанию можно выделить: 1) правовые средства, создающие условия для достижения цели; 2) правовые средства, устраняющие препятствия к достижению цели; 3) правовые средства, непосредственно направленные на достижение цели <1>.
--------------------------------
<1> Указанная классификация выделена О.В. Пустошкиным применительно к правовым средствам в банкротстве. См.: Пустошкин О.В. Указ. соч. С. 41.
Предлагается разделять правовые средства в зависимости от функциональной роли на регулятивные и охранительные <1>. Регулятивные правовые средства призваны упорядочивать деятельность субъектов, а охранительные - функционировать при возникновении препятствий. Они носят производный от регулятивных правовых средств характер и, в свою очередь, делятся на средства обеспечения (гарантии), средства предупреждения, средства защиты и средства наказания. Так, договорное условие о порядке приемки товара по качеству будет являться регулятивным; условие об ответственности за предоставление некачественного товара - охранительным (условием о средстве наказания); условие о порядке приемки некачественного товара на ответственное хранение - охранительным (условием о средстве предупреждения).
--------------------------------
<1> См.: Струнков С.К. Указ. соч. С. 33.
С точки зрения практического применения наиболее удобной является классификация правовых средств в зависимости от вида правоотношения, к которому они применяются. Эта классификация правовых средств может быть довольно развернутой. Проиллюстрируем ее на примере гражданско-правовых средств, которые можно разделить на:
- правовые средства исполнения гражданско-правовых договорных обязательств (понуждение к исполнению в натуре, привлечение к гражданско-правовой ответственности, применение способов обеспечения исполнения обязательств, возможность возбуждения процедуры несостоятельности (банкротства) в отношении неисправного должника);
- правовые средства, предназначенные для реализации субъектами своих вещных прав на имущество;
- правовые средства, предназначенные для исполнения внедоговорных обязательств;
- правовые средства, предназначенные для реализации исключительных прав;
- правовые средства, предназначенные для реализации личных прав.
Возможно разделение правовых средств по характеру воздействия на правовые средства прямого и косвенного воздействия. Под средствами прямого воздействия понимают дачу указаний, обязательных для исполнения, установление запретов на осуществление отдельных видов деятельности, совершение определенных действий. Правовые средства косвенного воздействия предполагают влияние на поведение субъектов через создание ситуаций, в рамках которых соответствующее поведение самостоятельно избирается субъектом <1>. Последний вид правовых средств видится более продуктивным, поскольку такие средства мотивируют субъекта, он добровольно, самостоятельно встраивает соответствующее правовое средство в свое целеполагание. Представляется, что для частного права более характерен именно последний вид правовых средств. Например, в сфере защиты прав потребителей косвенными правовыми средствами являются установление режима повышенной ответственности продавца (исполнителя), определение в законе таких мер, как неустойка, альтернативная подсудность споров, перераспределение бремени доказывания. Создается ситуация, при которой нарушение прав потребителя оказывается невыгодным для "сильной стороны", поэтому большая часть субъектов предпринимательской деятельности, вступая в отношения с потребителем, будут соблюдать их права. Вместе с тем очевидно, что для наибольшего эффекта правовые средства прямого и косвенного воздействия могут применяться одновременно, усиливая силу и действие друг друга.
--------------------------------
<1> См.: Комаров К.Б. Государственное управление: средства в экономической сфере: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2000. С. 22.
Отметим, что, несмотря на использование косвенных правовых средств именно в сфере частного права, сами они зачастую являются централизованными (императивными) и относятся к публичному праву. Характерный пример приведен И.В. Цветковым. Условие договора поставки о цене является договорным, цена определяется самими сторонами, однако "на содержание этого условия оказывает косвенное воздействие ст. 40 НК РФ. Если согласованная сторонами цена товара будет отклоняться более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых поставщиком по идентичным (однородным) товарам в течение непродолжительного периода, то этот договор будет подвергнут налоговому контролю на предмет соответствия цены договора уровню рыночных цен" <1>.
--------------------------------
<1> Цветков И.В. Договорная работа: Учебник. М.: Проспект, 2010. С. 79.
Для настоящего исследования правовые средства могут быть разделены в зависимости от цели, для удовлетворения которой они предназначены, на предназначенные для:
- достижения индивидуальной правовой цели лица (в абсолютных правоотношениях, деликтных, кондикционных обязательствах и др.);
- достижения противоположных целей (в договорных обязательствах);
- удовлетворения однонаправленных целей нескольких лиц.
Возможно провести классификацию правовых средств на частноправовые и публично-правовые в зависимости от их природы. Так, для частноправовых средств характерны свободное формирование цели субъектами правореализационной деятельности и инициативность в подборе не противоречащих закону инструментов - средств (в том числе их набора, порядка и последовательности их применения) для ее достижения. Для публично-правовых средств, напротив, характерна несвободная деятельность, основанная на функциональной заданности цели, ограниченности выбора инструментов для ее достижения (полномочий, порядка и последовательности их применения), ограниченности возможных результатов их использования <1>. В частности, говоря о публично-правовых средствах воздействия на экономику со стороны государства, В.Ф. Попондопуло выделил:
--------------------------------
<1> См. об этом: Коммерческое право / Под ред. В.Ф. Яковлевой, В.Ф. Попондопуло. СПб., 1993. С. 22.
- государственную регистрацию в сфере предпринимательства;
- установление общих ограничений предпринимательской деятельности, в том числе ее лицензирование;
- обеспечение конкуренции на товарном рынке, финансовом рынке, рынке ценных бумаг;
- государственную поддержку малого предпринимательства;
- государственное регулирование цен на продукцию, работы, услуги;
- государственное регулирование качества продукции, товаров, услуг;
- организацию бухгалтерского учета и отчетности;
- обязательные платежи предпринимателей в бюджеты и внебюджетные фонды;
- таможенное регулирование предпринимательской деятельности <1>.
--------------------------------
<1> См.: Попондопуло В.Ф. Коммерческое (предпринимательское) право: Учебник. М., 2003. С. 234.
Как нам представляется, в приведенном перечне смешиваются правовые средства разных групп, а потому приведенный список нуждается в корректировке. В частности, государственное регулирование качества представляет собой скорее цель, а не средство и само по себе требует системы публичных правовых средств для реализации, к каковым можно отнести разработку технических регламентов, организацию процесса разработки национальных стандартов качества, организацию системы подтверждения соответствия стандартам, пропаганду выпуска качественных товаров и пр. Разработка системы публично-правовых средств воздействия на экономику представляется бесперспективной научной проблемой, поскольку, как мы неоднократно подчеркивали, изучение правовых средств (как частноправовых, так и публично-правовых) возможно исключительно в увязке с теми целями, на достижение которых они направлены. Не может быть правовых средств воздействия на экономику как таковых, поскольку это воздействие должно быть целенаправленным, оно должно быть мотивировано необходимостью удовлетворения какой-либо потребности и только в таком ракурсе может стать предметом научного исследования. В этом смысле права П.А. Лупинская, характеризовавшая в качестве правовых средств решения, принимаемые в уголовном судопроизводстве, для выполнения социального назначения уголовного производства <1>. Она справедливо отмечает волевой и сознательный характер таких решений, а также увязывает их с достижением правовой цели. Для публично-правовых средств характерна опора на предписания и запреты, однако и в этом случае остается свобода усмотрения субъекта, применяющего такие правовые средства, например, в виде возможности действовать в пределах установленных допусков (нижнего и верхнего предела). Наиболее распространенными публично-правовыми средствами являются издание ненормативных (правоприменительных) актов и заключение "административных" договоров, однако все они в публичном праве приобретают ярко выраженную специфику <2>, в связи с которой все эти правовые средства мы оставляем в стороне от исследования.
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 126; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!