Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 51 страница
Сбыт поддельных денег или ценных бумаг не требует дополнительной квалификации содеянного в качестве мошенничества.
Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла: лицо осознает, что изготовляет или сбывает поддельные деньги или ценную бумагу, и желает совершить это действие.
Изготовление влечет ответственность лишь при наличии цели сбыта.
Субъект преступления общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.
Квалифицирующий признак - совершение деяния в крупном размере, превышающем 250 тыс. руб. При подделке российских денег следует учитывать их номинал. При подделке иностранной валюты - ее официальный курс, установленный ЦБ РФ. При подделке ценных бумаг - их рыночную цену (курс), для определения которой иногда целесообразно прибегнуть к помощи эксперта. Особо квалифицирующий признак - совершение деяния организованной группой.
Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо
расчетных карт и иных платежных документов (ст. 187 УК РФ)
В отличие от рассмотренного выше преступления, поражающего как наличное, так и безналичное денежное обращение <*>, а также оборот ценных бумаг, преступление, предусмотренное ст. 187 УК, поражает лишь безналичное денежное обращение, систему безналичных расчетов.
--------------------------------
<*> При подделке некоторых ценных бумаг, напр. чеков.
Предмет преступления - поддельные кредитные или расчетные карты, иные поддельные платежные документы, не являющиеся ценными бумагами.
|
|
|
Кредитные и расчетные карты - это электронные платежные документы, используемые их держателями (клиентами кредитных организаций и их уполномоченными представителями) в безналичных расчетах, для получения кредита (кредитные карты), а также для получения денег в банкоматах <*>. Положение о порядке эмиссии кредитными организациями банковских карт и осуществления расчетов по операциям, совершаемым с их использованием, утвержденное Центральным банком России 9 апреля 1998 г., определяет банковскую карту как "средство для составления расчетных и иных документов, подлежащих оплате за счет клиента".
--------------------------------
<*> Речь идет о банковских "пластиковых карточках", хотя они могут быть изготовлены и из иного материала.
Понятие "иные платежные документы" является дискуссионным. Представляется, что платежными (расчетными) документами являются документы, на основании которых кредитная организация осуществляет платеж. Сюда можно отнести платежное поручение, платежное требование, платежное требование-поручение, платежный ордер, инкассовое поручение (распоряжение), заявление на аккредитив и изменение его условий, сам аккредитив, если он существует в документарной форме и др. Нельзя считать платежным документом проездной билет, в т.ч. и электронный, квитанцию об оплате и т.п. Не являются предметом этого преступления платежные документы, являющиеся одновременно ценными бумагами (напр., тратты и чеки).
|
|
|
Объективная сторона этого преступления выражается в действии (изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт, иных платежных документов).
Использование поддельных карт и платежных документов без сбыта не образует состава преступления. Иногда такие действия влекут ответственность в качестве мошенничества или кражи (получение по поддельной карте денег в банкомате).
Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла: лицо осознает, что подделывает или сбывает поддельные кредитные либо расчетные карты, иные платежные документы, и желает совершить это действие.
Изготовление влечет ответственность лишь при наличии цели сбыта.
Субъект преступления общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.
Квалифицирующий признак - совершение деяния организованной группой.
Невозвращение из-за границы средств
|
|
|
в иностранной валюте (ст. 193 УК РФ)
Эта норма направлена на охрану финансовых отношений в сфере валютного регулирования и призвана ограничить незаконный вывоз капитала.
Предмет преступления - денежные средства в иностранной валюте, как в наличной, так и в безналичной форме, в крупном размере (превышающем 5 млн. руб.), подлежащие в соответствии с законодательством РФ обязательному перечислению в уполномоченный банк РФ.
В настоящее время система валютного регулирования и контроля находится в стадии активного преобразования. В соответствии со ст. 19 нового ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" "при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено настоящим Законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить: 1) получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентам товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в т.ч. исключительные права на них; 2) возврат в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за неввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (неполученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги, непереданные информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них" <*>.
|
|
|
--------------------------------
<*> Часть 2 ст. 19 этого Закона предусматривает определенные исключения из этих правил.
Неисполнение указанных двух обязанностей и составляет существо преступления, предусмотренного ст. 193 УК РФ.
Объективная сторона преступления выражается в бездействии - в невозвращении в крупном размере из-за границы средств в иностранной валюте, подлежащих в соответствии с законодательством обязательному перечислению на счета в уполномоченный банк. Следует учитывать, что уголовная ответственность за бездействие возможна только при наличии фактической возможности совершить действие. При неисполнении обязательства зарубежным контрагентом резидент может, напр., предъявить претензию, обратиться в суд и совершить иные действия, направленные на возврат денег.
Если имело место злонамеренное соглашение между сторонами о незаконном вывозе капитала из России (напр., стороны договорились о перечислении денежных средств в расчетах по сделке на счет третьего лица за границей, занизив заявленную сумму сделки), предъявление мнимых претензий и исков не освобождает виновных от ответственности.
При оформлении документов на внешнеэкономическую сделку в них указывается контрольный срок возврата (оплаты). Момент истечения этого срока по общему правилу можно считать моментом окончания преступления (при наличии умысла, направленного на "невозвращение").
Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла, направленного на невозвращение денег, полученных по сделке, в Россию.
Субъект преступления - специальный: руководитель организации, вменяемый и достигший возраста 16 лет.
Поскольку "незачисление" денег на счет организации означает обычно утрату этих денег организацией, содеянное нередко содержит признаки хищения или злоупотребления полномочиями. В связи с существенным отличием в охраняемых объектах ст. 193 УК может применяться по совокупности с нормами о хищении и злоупотреблении полномочиями.
Характеризуя в целом ст. 193 УК, приходится констатировать, что уголовно-правовой запрет сформулирован не очень удачно, что препятствует эффективному применению этой нормы. Например, обязанность "возвратить" какие-либо деньги в иностранной валюте в законе строго не определена, хотя и вытекает из его смысла. Само слово "невозвращение" представляется неудачным. Для того чтобы вернуть какой-либо предмет в Россию, этот предмет первоначально следует из России вывезти. При экспорте же товаров вывозятся товары, а "возвращаются" деньги. Причем не исключены расчеты не только в иностранной валюте, но и в российских рублях (к чему, собственно, и следует стремиться). Реализация авторских прав россиян на издание их произведений за рубежом неоправданно усложнена. Закон не учитывает обстоятельств реальной жизни общества. В целом законодательство России о валютном регулировании чрезвычайно сложно, казуистично и непонятно среднему россиянину. Причем по мере своего развития оно становится все более сложным и непонятным. За неоправданной сложностью этого законодательства скрывается его неэффективность и наличие множества пробелов. Необходима радикальная реформа этого законодательства, ясное изложение запретов и дозволений на простом русском языке. В особенности это необходимо в части уголовного права, нормы которого должны быть понятны любому человеку, даже наделенному весьма скромным интеллектом. С другой стороны, целесообразно сформулировать запрет в обобщенном виде, что усложнит попытки обойти правовой запрет. В частности, ст. 193 УК целесообразно изложить в следующей редакции:
"Статья 193. Незаконный вывоз капитала
Совершение в крупном размере операций, связанных с движением капитала за пределы Российской Федерации, в нарушение законодательства о валютном регулировании и контроле -
наказывается штрафом или лишением свободы на срок до трех лет со штрафом или без такового.
То же деяние, сопряженное с фабрикацией фиктивных сделок, сокрытием действительных условий сделок, обманом лиц, осуществляющих валютный контроль, или использованием полномочий должностного лица, -
наказывается штрафом или лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом или без такового.
Примечание. Деяние, предусмотренное настоящей статьей, признается совершенным в крупном размере, если сумма незаконно перемещенных или оставленных за границей денежных средств превышает десять тысяч минимальных размеров оплаты труда."
Незаконный оборот драгоценных металлов,
природных драгоценных камней или жемчуга (ст. 191 УК РФ)
Предмет преступления - драгоценные металлы, природные драгоценные камни или жемчуг в любом виде или состоянии (в т.ч. и минеральное сырье). ФЗ от 10 декабря 2003 г. "О валютном регулировании и валютном контроле" больше не относит эти предметы к числу валютных ценностей. Поэтому отношения, связанные с оборотом драгоценных металлов и камней, не являются больше отношениями финансовыми. Однако исторически нормы о преступлениях, предусмотренных ст. 191 и 192 УК, возникли в качестве норм, направленных на охрану именно финансовых отношений. Принципиальное изменение в правовом регулировании отношений в сфере оборота драгоценных металлов и камней не может не сказаться на содержании уголовно-правовых запретов в этой сфере. Однако пока этого не происходит, хотя путаное и противоречивое законодательство, регламентирующее данный рынок, существенно усложняет применение соответствующих уголовно-правовых норм.
К драгоценным металлам закон относит золото, серебро, платину и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). К природным драгоценным камням - природные алмазы, изумруды, рубины, сапфиры и александриты, а также жемчуг в сыром (естественном) и обработанном виде. В соответствии с ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" к драгоценным камням приравниваются уникальные янтарные образования в порядке, установленном Правительством РФ.
Не являются предметом этого преступления ювелирные и бытовые изделия и их лом. Закон 1992 г. "О валютном регулировании и валютном контроле" не рассматривал ювелирные и бытовые изделия и их лом в качестве валютных ценностей. Эти предметы находятся в свободном гражданском обороте, деятельность, связанная с их оборотом, больше не лицензируется. Порядок и условия отнесения изделий к ювелирным и другим бытовым и их лому должны были быть установлены Правительством РФ, однако Правительство этого так и не сделало. 7 июня 2001 г. Правительство РФ утвердило Правила скупки у граждан ювелирных и других бытовых изделий из драгоценных металлов и драгоценных камней и лома таких изделий, которые не содержат четких признаков ювелирных и бытовых изделий и их лома, однако эти Правила позволяют сделать определенные выводы относительно предмета этого преступления (см. также Приказ Роскомдрагмета от 30 октября 1996 г.). Например, просверленный ("ниточный") жемчуг является обычно ломом ювелирного изделия.
Наличие пробирного клейма не является существенным признаком ювелирного или бытового изделия.
Скупка радиодеталей и иных бытовых и промышленных отходов с целью получения из них драгоценных металлов является сделкой с драгоценным металлом (валютной операцией).
В соответствии со ст. 22 ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" драгоценные камни, непригодные для изготовления ювелирных изделий, используются как продукция производственно-технического назначения без ограничений. Поэтому они также не входят в предмет этого преступления.
Объективная сторона этого преступления выражается в альтернативных действиях (совершение сделки, связанной с указанными предметами, в нарушение установленных правил, а равно незаконные хранение, перевозка или пересылка этих предметов).
Указом Президента РФ от 22 февраля 1992 г. утвержден Перечень видов продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена. В этот Перечень входят, в частности, драгоценные металлы, драгоценные камни и изделия из них, а также отходы, содержащие драгоценные металлы и драгоценные камни. Указом Президента РФ от 21 июня 2001 г. утверждено Положение о ввозе в Российскую Федерацию и вывозе из Российской Федерации драгоценных металлов, драгоценных камней и сырьевых товаров, содержащих драгоценные металлы.
Незаконным будет оборот драгоценных металлов и камней вопреки правилам, установленным Федеральными законами "О банках и банковской деятельности" и "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", указами Президента РФ и принятыми на их основе нормативными правовыми актами.
Так, привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов ФЗ "О банках и банковской деятельности" рассматривает в качестве банковской операции (т.е. эту операцию может совершать только кредитная организация, имеющая соответствующую лицензию).
Не урегулирован в законодательстве вопрос о найденных (а не добытых) гражданами драгоценных металлах и камнях. В соответствии с общими правилами ГК РФ клад принадлежит в равных долях лицу, его обнаружившему, и собственнику земельного участка или иного имущества, где был обнаружен клад. О сделанной находке лицо должно заявить, после чего может стать ее собственником (по истечении шести месяцев).
В целом законодательство о регулировании оборота драгоценных металлов и камней противоречиво и неупорядоченно. Вообще возможность ограничения оборота этих предметов в современных условиях вызывает сомнения. Например, если лицо из незаконно добытого им золота изготовит блюдо (бытовое изделие) и продаст его на рынке - добросовестный приобретатель может свободно владеть и распоряжаться этим изделием.
При установлении незаконности совершенной операции в каждом конкретном случае должно быть установлено: 1) какие конкретные действия совершены лицом с драгоценными металлами или камнями (сделки, хранение, перевозка или пересылка); 2) в силу какого закона (его статьи, части, пункта) эти действия следует признать незаконными. Кроме того, следует учитывать, что незаконные сделки и т.п. могут быть совершены не только физическими, но и юридическими лицами.
Большинство правоведов сходятся во мнении, что незаконность приобретения ценностей определяет и незаконность совершенных с ними сделок, их хранения, перевозки и пересылки. С другой стороны, не всякое нарушение закона, регулирующего оборот драгоценных металлов и камней, является преступлением. Например, закон предусматривает необходимость профессиональной охраны при хранении и транспортировке драгоценных металлов и камней. Несоблюдение этих требований, по-видимому, не превращает само по себе хранение или перевозку в незаконные.
Субъективная сторона характеризуется виной в виде прямого умысла: лицо осознает, что совершает указанные действия, и желает совершить эти действия.
Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.
Квалифицирующие признаки - совершение деяния в крупном размере (если стоимость предметов превышает 250 тыс. руб.) или организованной группой.
Характеризуя в целом данную норму, следует отметить, что государство не смогло удовлетворительным образом урегулировать оборот драгоценных металлов и камней. В отношении этих предметов представляются возможными два варианта правового режима: 1) режим свободного их обращения (как это имеет место в большинстве стран с развитым рынком); 2) режим запрета их свободного обращения (возможно, с исключениями в отношении ювелирных и бытовых изделий, оборот и система идентификации которых должны быть строго регламентированы). При этом следует четко осознавать те цели, ради которых такой режим установлен. Попытка ввести компромиссный режим фактически неосуществима. Если драгоценные металлы и камни попадают в свободный коммерческий оборот, то ограничение их оборота в отношениях между частными лицами, не являющимися предпринимателями, практически невозможно и теоретически непонятно.
Жесткое регламентирование оборота драгоценных металлов и камней в советском государстве объяснялось финансовым интересом государства относительно мобилизации его валютных ресурсов. При этом существовала реальная возможность получать сверхдоходы в результате того, что их добыча обходилась значительно дешевле их рыночной цены. Сегодня положение изменилось кардинальным образом. Государство больше не присваивает эти ресурсы - они принадлежат лицам, их законно добывшим. Государство наряду с другими покупателями лишь покупает эти ресурсы, причем не имеет ни возможности, ни цели скупать их в полном объеме. В условиях рынка реальную опасность представляет не оборот драгоценных металлов и камней как таковой, а их незаконная добыча (что лишает государства соответствующих платежей в бюджет). По существу незаконный оборот драгоценных металлов и камней преследуется как прикосновенность к их незаконной добыче.
На сегодняшний день государство не смогло создать и вряд ли может создать систему строгой идентификации изделий из драгоценных металлов и камней по признаку их принадлежности к числу ювелирных или бытовых изделий. Например, ванна из золота является очевидно бытовым изделием. Однако как установить происхождение золота, из которого она изготовлена? Золотые самородки сегодня оказались в свободном обороте, причем контролировать их происхождение также практически невозможно. В результате столкновения двух противоречивых принципов правового регулирования оборота драгоценных металлов и камней, некритичного использования советского опыта целые области рынка оказались вообще за рамками правового регулирования. Как, напр., быть с золотыми слитками (или ваннами), приобретенными гражданами не в российских коммерческих банках, а в иных местах (напр., купленными за границей, найденными или обнаруженными в составе наследственного имущества)?
Представляется, что в связи с отсутствием единой государственной политики в сфере регулирования оборота драгоценных металлов и камней, отсутствием законодательства, удовлетворительным образом регулирующего эту сферу, в УК РФ не должно быть бланкетных норм, аналогичных предусмотренным в ст. 191 и 192 УК. Граждане имеют право знать, какие именно их действия могут влечь уголовную ответственность. Статьи 191 и 192 УК не удовлетворяют этим требованиям и должны быть отменены.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 227; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!