Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 47 страница
Крупный ущерб (превышающий 250 тыс. руб.) причиняется владельцу знака (наименования) в виде упущенной выгоды в связи с безвозмездным использованием знака (использование которого могло быть разрешено возмездно, на основе лицензионного соглашения), в связи с ухудшением положения владельца на рынке (ввиду подрыва его деловой репутации в связи с маркировкой товаров низкого качества, а также ввиду сокращения продаж в результате вытеснения с рынка). Такой ущерб неизбежен, однако определение его точного размера представляет значительную сложность. Тут невозможно избежать субъективной оценки. Кроме того, указание в законе на крупный ущерб дискриминирует мелких и средних предпринимателей в пользу крупных корпораций, владельцев известных знаков. Хотя ущерб, причиненный мелкому бизнесу, может быть намного чувствительнее для потерпевших. Поэтому целесообразно было бы отказаться от этого признака преступления, заменив его каким-либо другим, более удобным в практическом отношении. Например, можно указать на "использование чужого знака при осуществлении законной или незаконной предпринимательской деятельности".
Ущерб, причиненный лицам, приобретшим контрафактные товары, находится за рамками данного состава преступления и требует квалификации содеянного по норме о мошенничестве. При этом нельзя исключать ситуацию, когда потребителям и иным покупателям ущерб вовсе не причиняется, напр. они приобретают товар, осознавая его контрафактное происхождение либо хотя и не осознавая этого, но по цене, эквивалентной качеству товара.
|
|
|
Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла.
Субъект преступления общий - вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16 лет.
Состав преступления, предусмотренный ч. 2 ст. 180 УК, схож с составом, предусмотренным ч. 1 этой статьи. Единственным существенным отличием является то, что ответственность наступает не за незаконное использование чужих средств идентификации, а за незаконное использование предупредительной маркировки в отношении не зарегистрированного в России товарного знака или наименования места происхождения товара.
Использованием предупредительной маркировки является проставление знаков "R", (R), "товарный знак" или "зарегистрированный товарный знак" рядом с товарным знаком, а также проставление рядом с наименованием места происхождения товара словесного обозначения "зарегистрированное наименование места происхождения товара" или "зарегистрированное НМПТ".
Использование предупредительной маркировки будет незаконным, если соблюдены следующие условия: 1) предупредительная маркировка используется в отношении незарегистрированного в России знака (наименования); 2) у лица нет права на маркировку, вытекающего из международного договора.
|
|
|
Предупредительная маркировка служит исключительно для предупреждения предпринимателей о том, что данный знак или наименование зарегистрированы в России, чтобы они не использовали тождественные или сходные обозначения. Проставление предупредительной маркировки в отношении незарегистрированного знака не нарушает чьих-либо прав и, представляется, не может причинить какого-либо ущерба. Незаконное использование или регистрация чужого, даже незарегистрированного, знака является проявлением недобросовестной конкуренции, хотя и не влечет уголовной ответственности (если знак не охраняется в силу международного договора). Неуплата пошлины за регистрацию не причиняет ущерба государству, т.к. отсутствуют основания для ее уплаты - государство не несет никаких расходов в связи с регистрацией и охраной этих знаков. Пошлина взимается вовсе не за право использовать какой-либо знак или маркировку, а за услуги, связанные с регистрацией знака. Поэтому криминализация деяния, указанного в ч. 2 ст. 180 УК, является ошибкой. При буквальном толковании закона ч. 2 ст. 180 УК следует применять и в случае использования предупредительной маркировки в отношении знаков, зарегистрированных за границей, что совершенно недопустимо. Например, с помощью сети Интернет в России доступны услуги иностранных коммерсантов, в т.ч. и использующих свои знаки с предупредительной маркировкой. Более того, представляется, что во всемирной сети можно при желании найти почти все существующие товарные знаки сколь-либо серьезных фирм с предупредительной маркировкой. Означает ли это, что владелец товарного знака, размещенного в Интернете, должен зарегистрировать свой знак во всех государствах планеты? Представляется, что такая практика разорила бы не только мелкий, но и средний бизнес. Очевидно, что неразумно и несправедливо возбуждать уголовные дела в отношении всех этих коммерсантов, а возбуждение дел в отношении только некоторых из них будет избирательным применением закона, т.е. произволом. Более того, повторение уголовно-правовой нормы, содержащейся в ч. 2 ст. 180 УК, в праве зарубежных стран и последовательное ее применение парализовали бы внешнюю торговлю.
|
|
|
Федеральный закон от 17 ноября 2001 г. дополнил ст. 180 УК ч. 3, определившей квалифицирующие признаки преступлений, предусмотренных ч. 1 и 2 этой статьи: совершение деяния группой лиц по предварительному сговору или организованной группой. Обоснованность этих признаков вызывает серьезные сомнения. Производство товаров является обычно деятельностью трудового коллектива. В коллективной хозяйственной деятельности возможно незаконное использование чужих товарных знаков, причем, как правило, будет и предварительный сговор (хозяин приказывает работнику изготовить соответствующий знак, пришить его, отпечатать и т.п.). Работник при этом обычно прекрасно понимает, что работает он не на ту фирму, знак которой использует. Поэтому предварительный сговор является почти неизбежным для совершения этого преступления. Еще большие сомнения вызывает "организованная группа". Любой трудовой коллектив представляет собой более или менее устойчивое объединение людей. При этом люди объединяются для осуществления хозяйственной деятельности, а вовсе не для использования чужих товарных знаков. Даже в абстрактном виде сложно представить себе организованную группу, в которую люди объединились исключительно с целью использования чужих товарных знаков, а не для производства или продажи товаров, может быть и контрафактных. Представляется, что такая организованная группа возможна в редких случаях, когда устойчивая группа лиц занимается исключительно тем, что размещает чужие товарные знаки на продукции, которая производится и реализуется другими людьми. Но будет ли такая практика более опасной, чем размещение чужих товарных знаков на товаре в ходе производственного процесса?
|
|
|
Незаконные получение и разглашение сведений,
составляющих коммерческую, налоговую
или банковскую тайну (ст. 183 УК РФ)
Статья 183 УК предусматривает ответственность за два разных преступления с формальными составами: 1) незаконное собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну (ч. 1); 2) незаконное их разглашение или использование (ч. 2).
Предмет преступления - коммерческая, налоговая или банковская тайна. При толковании закона и определении круга сведений, которые могут составить тайну, следует обратить внимание на то, что коммерческая тайна охраняется прежде всего с целью предупреждения использования соответствующей информации в недобросовестной конкуренции. Банковская и налоговая тайны охраняются, кроме того, в связи с защитой неприкосновенности частной жизни <*>.
--------------------------------
<*> Поэтому банковская тайна не является разновидностью коммерческой тайны. Клиент банка может вообще не заниматься никакой коммерческой деятельностью. С другой стороны, банк, сохраняя в интересах клиентов конфиденциальность сведений, составляющих банковскую тайну, может иметь и свою коммерческую тайну, сведения, которые он скрывает от конкурентов, напр. подготовку к совершению крупной сделки на рынке ценных бумаг.
Коммерческая тайна - это информация, имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и по отношению к которой обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности (ст. 139 ГК). Круг сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определен ст. 5 ФЗ от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" (содержание учредительных документов, лицензий, сведения о загрязнении окружающей среды, санитарно-эпидемиологической и радиационной обстановке, о системе оплаты и условиях труда и др.). Не могут рассматриваться в качестве коммерческой тайны и сведения, не соответствующие ее понятию (напр., сведения, уже разглашенные, или к которым имеется свободный доступ, или по отношению к которым не принимаются меры к охране их конфиденциальности, либо сведения, не представляющие интереса для конкурентов).
Налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами налоговой полиции, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемых налоговым и иным органам других государств в соответствии с международными договорами (в части сведений, предоставленных этим органам <*>). Запрет на разглашение налоговой тайны адресован налоговым органам, органам налоговой полиции, органам государственных внебюджетных фондов и таможенным органам, их должностным лицам и привлекаемым специалистам, экспертам.
--------------------------------
<*> Так записано в ст. 102 Налогового кодекса, однако следует читать: "в части предоставления сведений этим органам". Очевидно, что предоставление таких сведений иностранному государству не предоставляет право сотруднику налогового органа, напр., опубликовать эти сведения.
Банковскую тайну составляют сведения об операциях, о счетах и вкладах клиентов и корреспондентов, а также иные сведения о клиентах (ст. 26 Федерального закона о банках и банковской деятельности, ст. 857 ГК).
Банковская и налоговая тайны - это разновидности профессиональной тайны (наряду с врачебной тайной, тайной исповеди и т.п.). Собственно, это не тайны банка или налогового органа, а тайны клиента банка, его корреспондента или налогоплательщика. Разглашение тайны исповеди, врачебной тайны, адвокатской тайны наказывается не по ст. 183, а по ст. 137 УК, если сведения относятся к частной жизни человека. Если же, напр., адвокату "по работе" доверены сведения, составляющие коммерческую тайну (напр., технологическая информация), - он может быть привлечен к ответственности по ст. 183. Разглашение налоговой и банковской тайн всегда преследуется по ст. 183 УК, даже если разглашенные сведения не относятся к коммерческой деятельности потерпевшего. Поэтому объект этого преступления не в полной мере охватывается рамками хозяйственных отношений. Причем неприкосновенность частной жизни выступает по отношению к честной конкуренции не в качестве дополнительного объекта, а в качестве объекта альтернативного. В целом такой подход к систематизации уголовно-правовых норм представляется неудачным. Статья 137 УК предусматривает норму, прямо предназначенную для правовой охраны неприкосновенности частной жизни. Статья 183 помещена в главе, предусматривающей ответственность за преступления в сфере экономической деятельности. При этом налоговый инспектор, разгласивший, напр., имя автора произведения литературы, скрывавшегося под псевдонимом, очевидно, не совершает преступления в сфере экономической деятельности. Указанную бессистемность представляется целесообразным устранить, указав на коммерческую ценность составляющей тайну информации. В иных случаях ответственность должна наступать по ст. 137 УК.
Сложным является вопрос о том, могут ли составить охраняемую тайну сведения о противоправном поведении лица. Представляется, что такие сведения не охраняются и не могут охраняться государством в качестве коммерческой, банковской или иной тайны. Противоправные действия не могут рассматриваться в качестве честной конкуренции. Противоправные действия не относятся к "частной жизни" - это социально значимое и социально контролируемое поведение человека. В противном случае можно прийти к совершенно абсурдным выводам. Например, директор массажного салона сможет организовать публичный дом или производство наркотиков или оружия, объявив это коммерческой тайной. Коммерческой тайной можно объявить дачу взяток, коммерческий подкуп и совершение хищений. Служащий банка не сможет донести на клиента банка, получившего неправомерный доступ к компьютерной сети банка и списавшего деньги со счета другого клиента. В действительности во всех подобных ситуациях сообщение о противоправной деятельности в правоохранительный орган не только не представляет общественной опасности, но будет общественно полезным.
Статья 183 УК определяет в ч. 1 и в ч. 2 признаки двух разных преступлений с формальными составами.
Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК, выражается в действии (собирание сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну незаконным способом). Незаконность получения сведений определяется незаконностью способа их собирания. Способы - похищение документов, подкуп, угрозы, а равно иные незаконные способы (напр., неправомерный доступ к компьютерной информации, прослушивание телефонных переговоров).
Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 183 УК, выражается в альтернативных действиях: незаконном разглашении или использовании сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну, без согласия их владельца.
Разглашение - это сообщение сведений хотя бы одному лицу, не имеющему к ним доступа.
Использование - это получение любой имущественной или неимущественной выгоды (для себя или иных лиц) в связи с доступом к сведениям, составляющим коммерческую или банковскую тайну.
Разглашение сведений будет незаконным во всех случаях, если федеральный закон прямо не предписывает или не дозволяет сообщить секретные сведения. При этом лицо, в чьих интересах сохраняется тайна (владелец тайны), напр. клиент банка, его корреспондент, налогоплательщик, организация (ее уполномоченный орган), хранящая коммерческую тайну, могут совершенно свободно разглашать соответствующие сведения. Сложнее обстоит дело с использованием секретных сведений. Представляется, что их использование следует считать незаконным во всех случаях, когда лицо извлекает какие-либо личные выгоды или выгоды для других лиц, действуя при этом за рамками своей профессиональной деятельности. Так, налоговый инспектор, действуя в интересах государства, может использовать сведения, составляющие коммерческую тайну, даже вопреки интересам налогоплательщика, напр. для выявления уклонения от уплаты налогов. Банк может использовать сведения об операциях своих клиентов в планировании банковской деятельности. Работники организации могут использовать коммерческие секреты организации в своей работе. Однако, если работник организации, даже уволившись с работы, использует доверенную ему секретную технологию (даже не охраняемую в качестве объекта исключительных прав) в собственной предпринимательской деятельности - он совершит преступление.
Использование служебной информации при совершении сделок на рынке ценных бумаг нельзя квалифицировать по ч. 2 ст. 183 УК, поскольку КоАП предусматривает за это деяние, объективно обладающее высокой степенью общественной опасности, административную ответственность.
Субъективная сторона обоих преступлений характеризуется виной в виде умысла. При этом виновный должен осознавать, что собирает, разглашает или использует сведения, составляющие охраняемую законом тайну. Если круг сведений, составляющих налоговую и банковскую тайны, строго очерчен в законе, то круг сведений, составляющих коммерческую тайну, определяется предпринимателем или уполномоченными органами организации в рамках, установленных законом. Поэтому целесообразно разъяснить работникам и иным лицам, получающим доступ к секретной информации, какие конкретные виды информации составляют коммерческую тайну, и отбирать у них подписку о неразглашении этих сведений. В противном случае может оказаться, что не принимались необходимые "меры к охране конфиденциальности сведений", что исключает понимание таких сведений в качестве охраняемой законом тайны.
Закон не требует, чтобы деяние было совершено в целях недобросовестной конкуренции. Само по себе разглашение коммерческой тайны создает опасность использования разглашенных сведений в конкурентной борьбе.
Субъект преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК, - вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. Субъект преступления, предусмотренного ч. 2, специальный - вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет, которому тайна была доверена или стала известна по службе или работе.
Законы, определяющие режим различных тайн, обычно детализируют круг адресатов запрета. Если лицо получило доступ к секретным сведениям при иных обстоятельствах и в ином качестве, нежели прямо указано в этих законах, - оно обязано хранить тайну в силу общего предписания ч. 2 ст. 183 УК, если тайна была ему "доверена или стала известна по службе или работе". При этом формулировку "по службе или работе" следует понимать в самом широком смысле. Эта формулировка должна охватывать не только участников трудовых и служебных отношений, но и труд предпринимателей, адвокатов и т.п.
Разглашение одних и тех же сведений разными лицами может составить нарушение разных тайн. Например, сведения об одной и той же финансовой операции могут составить налоговую тайну для налогового инспектора, банковскую тайну для служащего банка, коммерческую тайну для работника организации, ее аудитора или для следователя, произведшего выемку соответствующей документации и не обнаружившего в содеянном признаков состава преступления. Лица, которым тайные сведения стали известны случайно или, напр., были переданы лицом, незаконно их получившим, не несут ответственности по ст. 183 УК.
Части 3 и 4 ст. 183 УК в качестве квалифицирующих признаков указывают на: 1) причинение крупного ущерба (более 250 тыс. руб.); 2) совершение деяния из корыстной заинтересованности; 3) причинение тяжких последствий (оценочный признак). Причинение крупного ущерба или тяжких последствий возможно как с умыслом, так и по неосторожности.
Следует отметить не вполне удачную конструкцию санкций в ст. 183 УК. Так, в ч. 2 этой статьи более строгое наказание предусмотрено в качестве дополнительного по отношению к наказанию менее строгому. Санкция, предусмотренная в ч. 4, резко возвышается в сравнении с санкциями, указанными в ч. 1, 2 и 3. Кроме того, не учтена высокая опасность насильственных действий, которые в объективной действительности мало отличаются от разбоя или вымогательства.
Выводы к § 8
1. Уголовный закон может служить достаточно эффективным средством правовой охраны свободной и честной конкуренции, причем в странах с развитой рыночной экономикой отмечается возрастание роли уголовного закона в этой области.
2. Неэффективность проводимой в России политики защиты свободной конкуренции отчасти объясняется несовершенством законодательства, причем необходима комплексная реформа не только уголовного, но и хозяйственного законодательства о конкуренции, закон должен стать более понятным для правоохранительных органов и пригодным для практического применения, в частности:
а) запрет на картели не следует связывать с определенной долей их участников на рынке, такие действия представляют значительную опасность сами по себе;
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 156; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!