Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 29 страница
Норма о содействии кредитору (Glaubigerbegunstigung - § 283 "c") - это привилегированная норма по отношению к норме о банкротстве. Преступление содержит все признаки банкротства, но деяние рассматривается в качестве совершенного при смягчающих обстоятельствах (поскольку преступник действует не в своих интересах, а в интересах одного из действительных кредиторов, потенциального потерпевшего). Для этого преступления необходима множественность кредиторов, состояние неплатежеспособности <*> и ее осознание. Наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет или штрафа предусмотрено за создание незаконных преимуществ кому-либо из кредиторов в сравнении с другими кредиторами. Преимущества эти могут быть выражены не только в удовлетворении требований кредитора, но и в предоставлении ему иных неправомерных преимуществ <**>. В § 283 "c" речь идет только о реальных, действительных требованиях кредитора. Если эти требования фальсифицированы отчасти или полностью - ответственность наступает за банкротство или злоупотребление доверием. Норма применяется только при наличии "объективных предпосылок", необходимых для уголовного преследования банкротства (прекращение платежей либо возбуждение производства по делу о несостоятельности или отказ в возбуждении производства в связи с отсутствием у должника имущества).
--------------------------------
<*> Одно из проявлений кризиса (фактическая неспособность исполнить обязательства).
|
|
|
<**> Буквально: предоставление особой надежности (Sicherheit), что проявляется в предоставлении предпочтительных в сравнении с другими кредиторами возможностей для удовлетворения его требований, чтобы он удовлетворял свои требования "скорее, легче, лучше и увереннее, чем он вправе требовать" (Schonke/Schroder Strafgesetzbuch. Kommentar. S. 2291), напр. предоставление залога.
Содействие должнику (Schuldnerbegunstigung - § 283 "d") отличается от банкротства требованиями к субъекту преступления, которым может быть любое лицо, даже если должник (его представитель) не привлечен к уголовной ответственности (напр., должник не знал о таком "содействии"). Наказание (такое же, как и за умышленные банкротские действия) предусмотрено за удаление или сокрытие либо в нарушение требований к надлежащему ведению хозяйства уничтожение или повреждение составных частей имущества должника, которые принадлежат в случае открытия производства по делу о несостоятельности включению в имущественную массу несостоятельного должника. Деяние должно быть совершено с согласия должника или в его интересах (в противном случае будет кража, уничтожение или повреждение чужого имущества и т.п.) лицом, осознающим угрожающую должнику неплатежеспособность, либо после прекращения должником платежей, либо после начала производства по делу о несостоятельности, либо в то время, когда решение о начале такого производства еще не принято, но требования о его возбуждении уже заявлены. Преступление - умышленное (возможен не только прямой, но и косвенный умысел). Норма применяется только при наличии упомянутых выше "объективных предпосылок", необходимых для уголовного преследования банкротства. Соучастие кредитора или иного лица в содействии кредитору квалифицируется не по § 283 "d", а по § 283 "c", который предусматривает более мягкое наказание (в правоведении этот вопрос остается дискуссионным).
|
|
|
Швейцария. От традиционной системы норм о банкротстве отказался и УК Швейцарии (швейцарский опыт учитывался при проведении реформы в ФРГ). В УК Швейцарии злостное банкротство (betrugerischer Konkurs, banqueroute frauduleuse, bancarotta fraudolenta) сохранилось в ст. 163, которая предусматривает ответственность должника за обманное уменьшение активов, удаление или сокрытие имущества и фальсификацию долгов. "Объективные предпосылки" уголовной ответственности определяются как возбуждение конкурсного производства или составление акта о недостатке имущества. Часть 2 этой статьи устанавливает ответственность за такие же действия третьего лица (ср. с германским "содействием должнику"). Статьи 166 и 167 предусматривают типичные для германской семьи нормы о нарушении обязанности бухгалтерского учета и содействии кредитору.
|
|
|
В отличие от традиционной системы в УК Швейцарии нет нормы о неосторожном банкротстве. Ее место занимают ст. 164 и 165, первая из которых предусматривает (при наличии упомянутых "объективных предпосылок") ответственность должника за причинение вреда кредитору в результате уменьшения имущества должника: 1) его обесценивания ("имущественные ценности повреждает, уничтожает, обесценивает или делает непригодными"); 2) его отчуждения ("имущественные ценности безвозмездно или в убыток явно по заниженной цене отчуждает"); 3) умаления имущественных прав ("без фактических оснований причитающиеся ему права не защищает или безвозмездно от прав отказывается") <*>. Статья 165 предусматривает ответственность за "бесхозяйственность" (Misswirtschaft, gestion fautive, cattiva gestione): "Должник, который иным образом, чем указано в статье 164, в результате бесхозяйственности, а именно в результате недостаточных отчислений в капитал, чрезмерных расходов, рискованных спекуляций, легкомысленного предоставления или использования кредитов, растрачивания имущественных ценностей, грубой небрежности в профессиональной деятельности или при управлении имуществом, свою сверхзадолженность вызывает или увеличивает, свою неплатежеспособность вызывает или, осознавая свою неплатежеспособность, свое имущественное положение ухудшает". Уголовная ответственность возможна только при наличии упомянутых "объективных предпосылок" наказуемости. Уголовное преследование по делу о бесхозяйственности производится только по жалобе кредитора, получившего акт о недостатке имущества. Такую жалобу кредитор должен представить в течение трех месяцев со дня подтверждения акта о недостатке имущества. Кредитор, склонивший должника к легкомысленному расточительству, несоразмерным издержкам или рискованным спекуляциям либо ростовщически его эксплуатировавший, не имеет права просить о привлечении должника к ответственности.
|
|
|
--------------------------------
<*> Часть 2 ст. 164 предусматривает ответственность за совершение этого деяния третьими лицами.
Специфической особенностью банкротства в праве Швейцарии является игнорирование в уголовно-правовых нормах указания на состояние "кризиса" - достаточно "объективных предпосылок наказуемости". В отличие от права ФРГ, где банкротство влечет ответственность лишь в случае, если недобросовестные или бесхозяйственные действия совершены в состоянии кризиса (сверхзадолженности, грозящей или наступившей неплатежеспособности) либо являются причиной кризиса, в УК Швейцарии на сверхзадолженность и неплатежеспособность указывается только как на последствия бесхозяйственности, кроме того, осознание неплатежеспособности рассматривается в качестве обстановки бесхозяйственности (альтернативно, если бесхозяйственность не является ее причиной). Поэтому в нормах о злостном банкротстве (ст. 163) и причинении вреда кредитору в результате уменьшения имущества должника (ст. 164) прямо указано на совершение деяния "во вред кредитору". Осознание этого обстоятельства входит в содержание умысла, в связи с чем виновный, как и в праве ФРГ, должен осознавать или, по меньшей мере, предвидеть неплатежеспособность.
Все швейцарские нормы о банкротстве (ст. 163, 164 и 165 УК) предусматривают одинаковые санкции - тюрьму на срок до пяти лет. Наряду с банкротством, содействием должнику и кредитору, нарушением обязанности бухгалтерского учета УК Швейцарии устанавливает ответственность за специфические злоупотребления, связанные с несостоятельностью: подкуп кредиторов, конкурсных управляющих, поверенных и ликвидаторов (ст. 168); обман при заключении мирового соглашения (ст. 170).
Ответственность за преступления, совершенные в связи с несостоятельностью юридического лица или предпринимателя, несут физические лица: органы или члены органа юридического лица; сотрудники юридического лица или предприятия, которые обладают сравнительно независимым правом самостоятельного принятия решений в своей сфере деятельности; фактические руководители (tatsachlicher Leiter, dirigeant effectif, dirigente effettivo) юридического лица или предприятия, не являющиеся формально его органами, членами органа или сотрудниками (ст. 172) <*>.
--------------------------------
<*> В отличие от § 14 УК ФРГ ст. 172 УК Швейцарии предусматривает эту норму в отношении только имущественных преступлений, причем распространяет ее только на лиц, действующих в интересах юридических лиц и предприятий (хотя, напр., неисполнение правовых предписаний, обращенных к малолетнему или душевнобольному лицу, возможно и со стороны законных представителей малолетнего или душевнобольного лица, не являющегося коммерсантом). В России, напр., обязанность платить налоги возникает у человека с рождения и исполняется законными представителями. Кроме того, даже младенец может оказаться, напр., в ситуации, когда он унаследует предприятие (в смысле имущественного комплекса) или контрольный пакет акций АО.
В случае отмены конкурсного производства властям предоставлена возможность отказаться от уголовного преследования или наказания преступлений, связанных с несостоятельностью.
Австрия. Австрийское законодательство о банкротстве более консервативно и остается в целом в рамках традиционной системы, хотя и не в полной мере (напр., повреждение имущества отнесено к злостному банкротству, что входит в прямое противоречие с наименованием соответствующей статьи, где прямо указывается на обман). § 156 УК Австрии предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от шести месяцев до пяти лет за злостное банкротство (betrugerische Krida): сокрытие имущества, его удаление, отчуждение или повреждение, представление или признание несуществующих обязательств, иное действительное или мнимое уменьшение имущества, если вследствие этого делается невозможным или усложняется удовлетворение требований кредиторов или хотя бы одного из них. Если причиненный в результате ущерб превышает 40 тыс. евро - наказание в виде лишения свободы может быть назначено на срок от одного года до 10 лет. § 157 предусматривает ответственность за те же действия, совершенные в интересах должника третьим лицом, действующим без согласия должника (при наличии такого согласия ответственность наступает за соучастие в злостном банкротстве по § 156). Часть 1 § 157 содержит типичную для германской семьи привилегированную норму о содействии кредитору (санкция - до двух лет лишения свободы), специфической особенностью которой является освобождение кредитора от наказания за подстрекательство и пособничество в таком деянии (ч. 2 § 157): "Кредитор, который склоняет должника к обеспечению или оплате причитающегося ему требования или принимает обеспечение или оплату, не наказывается по части 1".
В § 159 УК Австрии предусмотрена ответственность за неосторожное банкротство: "Кто вызовет по грубой неосторожности свою неплатежеспособность посредством того, что он действует банкротски (ч. 5), наказывается лишением свободы на срок до одного года" (ч. 1 § 159). Такое же наказание предусмотрено ч. 2 § 159, если неплатежеспособность не является следствием "банкротских" деяний, но "банкротские" деяния совершены лицом, осознающим или по неосторожности неосознающим своей неплатежеспособности, и вследствие этого по грубой неосторожности делается невозможным или усложняется удовлетворение требований кредиторов или хотя бы одного из них. Часть 3 § 159 предусматривает такое же наказание за "банкротские" деяния, повлекшие по грубой неосторожности такое ухудшение хозяйственного положения, что неплатежеспособность наступила бы, но ее удалось избежать лишь благодаря особым мероприятиям.
Часть 5 § 159 УК Австрии содержит исчерпывающий перечень "банкротских" (kridatrachtig) деяний:
"1) разрушает, повреждает, делает непригодным, растрачивает или раздаривает значительную часть своего имущества;
2) расходует чрезмерно большие суммы в результате связанных с повышенным риском операций, которые не являются его обычной хозяйственной деятельностью, а также в результате игры или денежной ставки;
3) производит постоянные завышенные расходы в явном противоречии со своим имущественным положением или хозяйственными возможностями;
4) упускает вести бухгалтерские книги или бухгалтерские записи или таким образом их ведет, что значительно затрудняется своевременное уяснение его действительного имущественного, финансового положения и доходов, или упускает иные целесообразные и необходимые контрольные меры, которые способны обеспечить ему такое уяснение; или
5) упускает составлять годовые балансы, к составлению которых он обязан, или составляет их в нарушение установленных требований, или составляет с таким опозданием, что значительно затрудняется своевременное уяснение его действительного имущественного, финансового положения и доходов".
Наряду с традиционными нормами о банкротстве УК Австрии в § 160 установил ответственность за махинации в производстве по делу о несостоятельности (при осуществлении надзора, при заключении мирового соглашения и в конкурсном производстве), наказание в виде лишения свободы на срок до одного года предусмотрено за заявление необоснованных требований с целью достижения неправомерного влияния в конкурсном производстве или при заключении мирового соглашения, за подкуп кредиторов, конкурсных управляющих и иных уполномоченных лиц в производстве по делу о несостоятельности.
В УК Австрии находят яркое выражение как достоинства традиционной системы норм о банкротстве, так и ее недостатки. К достоинствам можно отнести простоту и понятность положений закона. К недостаткам - то, что закон не вполне точно описывает действительно совершаемые деяния и, кроме того, смягчает наказание за дерзкие умышленные действия, грубо нарушающие права кредиторов. Так, если несостоятельный должник пожертвует остаток своих средств на благотворительность - он наказывается за злостное банкротство (до 10 лет лишения свободы). Если же он проиграет те же деньги в казино - он наказывается за банкротство неосторожное (до двух лет лишения свободы). Составы преступных деяний, связанных с несостоятельностью, в УК Австрии формулируются в большинстве случаев как материальные (составы результата), что усложняет уголовное преследование, в особенности в связи с возможностью применения оздоровительных процедур. Наряду с Австрией традиционная система норм о банкротстве сохранилась и в некоторых других европейских странах (см., напр., ст. 227 и 228 УК Португалии; ст. 227 "в" и 227 "д" УК Болгарии; ст. 1 и 3 гл. 11 УК Швеции; ст. 340 - 343 УК Нидерландов), хотя тенденция к отказу от этой системы проявляется все более широко.
Франция. Французская реформа норм о банкротстве 1985 г. испытала очевидное влияние германской реформы 1976 г., хотя в ряде вопросов более либеральна. Еще раньше законом N 83-608 от 8 июля 1983 г. традиционные положения старого французского УК о банкротстве были дополнены специальной нормой об организации фиктивной неплатежеспособности (ст. 404-1). Было установлено наказание за действия должника, аналогичные действиям злостного банкротства в традиционном их понимании, совершенные с целью "уклониться от исполнения взыскания денежного или имущественного характера, наложенного судом по уголовным делам либо наложенного в порядке гражданского судопроизводства по делам о деликтах, квазиделиктах и алиментах" <*>. Такое же наказание было предусмотрено за организацию фиктивной неплатежеспособности юридического лица, совершенную его директором. Эта норма не требовала в качестве предпосылки уголовной ответственности констатации в гражданском судопроизводстве несостоятельности лица, субъектом "организации фиктивной неплатежеспособности" может быть не только коммерсант, но и любое физическое лицо.
--------------------------------
<*> То есть уголовная ответственность установлена за уклонение от исполнения обязательств не в производстве по делу о несостоятельности, а в обычном исполнительном производстве. Подобные нормы широко распространены в современных законодательствах, ограничивающих так или иначе применение процедур несостоятельности к неплатежеспособному должнику (см., напр., § 162, 163 УК Австрии, § 288 УК ФРГ, ч. 2 § 293 УК Дании, § 2 ст. 300 УК Польши; ср. с нашей нормой о злостном уклонении от погашения кредиторской задолженности - ст. 177 УК РФ), в связи с чем отчасти утрачивает свое значение традиционное подразделение систем норм о банкротстве на типы: французский тип (ответственность за банкротство предусмотрена только для предпринимателей и представителей юридических лиц); германский тип (ответственность за банкротство наступает независимо от того, является ли субъект предпринимателем); смешанный тип (обычно ответственность за неосторожное банкротство наступает только для предпринимателей, а за злостное - для всех). Значение этой классификации утрачивается и в связи с разрушением традиционной системы норм о банкротстве, стиранием различий между традиционным и злостным банкротством. Так, в германском праве ответственность за банкротство, связанное с нарушением требований к ведению бухгалтерского учета, возможна только в отношении лиц, обязанных вести такой учет (предпринимателей и представителей юридических лиц). Ответственность за затягивание несостоятельности наступает в ФРГ только для представителей (директоров и др.) коммерческих организаций (но не для индивидуальных предпринимателей или представителей некоммерческих организаций). В Великобритании термин "банкротство" (bankruptcy) используется для обозначения процедуры несостоятельности физического лица (в т.ч. и "несчастной"), а "несостоятельность" (insolvency) - для обозначения несостоятельности компании. В целом в решении этого вопроса можно отметить, что последовательное проведение той или иной системы становится все более редким, и общую тенденцию к распространению "смешанной" системы. При этом, если абстрагироваться от специфики национальной юридической терминологии и техники, круг реально наказуемых деяний в праве разных народов окажется в существенном сходным.
Закон N 85-98 от 25 января 1985 г. отказался от различения банкротства злостного и неосторожного - единое наказание было установлено по общей норме о банкротстве (banqueroute), сформулированной в ст. 196 и 197 этого Закона, определившей пять форм банкротства.
Наряду с действиями, сходными с традиционным злостным банкротством (утайка активов должников, мошенническое увеличение пассива, подлоги в документах бухгалтерского учета или сокрытие этих документов, неведение бухгалтерского учета, нарушение требований к учету), была установлена ответственность за умышленные действия, ставящие имущество должника в опасность или уменьшающие его, совершенные с целью предотвратить или отсрочить конкурсное производство. Закон определил в качестве таких действий "разорительные средства получения денег" и некоторые другие уловки, суть которых заключается в том, что лицо ниже цены продает приобретенное имущество, что позволяет ему не прекратить платежи, однако ухудшает имущественное положение.
Несмотря на то что реформа была направлена на частичную декриминализацию неосторожного (простого) банкротства, в литературе некоторыми авторами отмечается, что деяние может быть совершено и по неосторожности (напр., в части нарушения правил ведения бухгалтерского учета). В практике нет единообразного толкования закона. Лишь в случаях прямого указания в законе на целенаправленные действия (напр., на цель избежать возбуждения производства по делу о несостоятельности, на "недобросовестность") с очевидностью требуется умысел. В иных ситуациях вопрос остается дискуссионным.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 351; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!