Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 28 страница
--------------------------------
<*> Первоначально нормы об уголовной ответственности за банкротство в Германии были помещены в УК, затем, в 1879 г., их переместили в Конкурсный устав. Закон 1976 г. вновь перенес их (с существенными изменениями) в текст УК ФРГ.
<**> Среди таких изменений можно отметить замену в ФРГ в 1994 г. Конкурсного устава Уставом о несостоятельности, что повлекло с 1 января 1999 г. соответствующее изменение названия разд. 24 "Преступные деяния, связанные с конкурсным производством", который теперь называется "Преступные деяния, связанные с несостоятельностью" (Insolvenzstraftaten). Одновременно изменились и некоторые нормы гражданско-процессуального права, к которым отсылают бланкетные диспозиции параграфов этого раздела, что позволило начинать уголовное преследование банкротства на более ранних стадиях.
Действующее германское право не различает банкротства злостного и неосторожного. В правоведении различаются умышленные (ч. 1 и 2 § 283 УК ФРГ) и неосторожные банкротские деяния (ч. 4 и 5 § 283 УК ФРГ), объединенные единым понятием банкротства (Bankrott).
Охраняемое правовое благо понимается в виде сложного комплекса социальных отношений. С одной стороны, уголовно-правовой запрет имеет своей целью защиту "интереса кредиторов относительно удовлетворения их денежных требований", а также интересов работников. С другой стороны, "к защите имущественных интересов кредиторов цель уголовно-правовых постановлений не сводится. Одновременно они служат... охране сверхиндивидуальных интересов, в общем охране народного хозяйства, которое затрагивается, как правило, преступлениями, связанными с неплатежеспособностью, а в особенности охране условий функционирования кредитного хозяйства как части народного хозяйства" <*>.
|
|
|
--------------------------------
<*> Schonke/Schroder Strafgesetzbuch. Kommentar. Munchen, 2001. S. 2268.
Исходным пунктом в определении банкротства в германском праве является понятие кризиса. Кризис закон определяет как состояние "сверхзадолженности (Uberschuldung), грозящей или наступившей неплатежеспособности (Zahlungsunfahigkeit)".
Понятия "сверхзадолженность" и "неплатежеспособность" раскрываются с учетом положений § 17 - 19 Устава о несостоятельности <*>. Сверхзадолженность имеет место, если пассивы превышают активы, причем учитываются только задолженность, по которой наступил срок ее погашения. При оценке активов учитывается не только имущество, но и нематериальные блага, напр. "ноу-хау". Неплатежеспособность - это фактическая неспособность исполнить обязательство в обозримое время. Она может иметь место и при отсутствии сверхзадолженности (напр., в связи с неликвидностью активов). Угроза наступления неплатежеспособности должна быть реальной, прогнозируемой исходя из состояния дел должника; напр., принципиальное значение имеют сроки и размеры предстоящих платежей кредиторам. Расчет на получение денег в будущем при этом не исключает ответственности, если перед этим прогнозируется период неплатежеспособности.
|
|
|
--------------------------------
<*> Роль положений Устава о несостоятельности 1994 г. в толковании уголовного закона в правоведении оценивается неоднозначно (см.: Schonke/Schroder Strafgesetzbuch. Kommentar. S. 2280), во всяком случае признается необходимость учета специфики уголовного права. До реформы законодательства о несостоятельности толкование уголовного закона отличалось от введенных впоследствии в действие положений Устава 1994 г. (см., напр.: Arntz T. Delikte bei Insolvenzen in den Jahren 1977 - 1980. Mainz, 1986. S. 38 ff.).
Кроме понятия кризиса большое значение для преступлений, связанных с неплатежеспособностью, имеют "объективные условия" (предпосылки) наказуемости банкротства. Часть 6 § 283 УК ФРГ предусматривает, что деяние наказуемо лишь при наличии хотя бы одной из трех таких предпосылок:
1) прекращения должником платежей;
|
|
|
2) возбуждения производства по делу о несостоятельности;
3) отказа в возбуждении производства по делу о несостоятельности в связи с отсутствием у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.
Не требуется причинной связи между деянием и наличием этих объективных предпосылок, поэтому не имеет правового значения и тот факт, сохранил ли преступник на момент наступления этих условий, напр., должностное положение руководителя организации-должника. Главное, чтобы он действовал в состоянии кризиса либо чтобы его действия были причиной кризиса. Отпадение объективных предпосылок наказуемости (напр., возобновление платежей) не влечет прекращения производства по уголовному делу. Обоснованность возбуждения производства по делу о несостоятельности в уголовном процессе также не проверяется. Вместе с тем необходима объективная связь между кризисом и объективными предпосылками наказуемости. Так, если лицо, действуя в состоянии кризиса, тем не менее смогло преодолеть кризис, а затем прекратило платежи по иной причине, то деяние, совершенное в состоянии кризиса, не будет наказано.
С момента возникновения "объективных предпосылок" наказуемости начинает течь и срок давности уголовного преследования за преступления, связанные с несостоятельностью.
|
|
|
Банкротские деяния влекут ответственность в двух ситуациях: 1) если они совершены в обстановке кризиса; 2) если они являются причиной сверхзадолженности или неплатежеспособности <*>. В связи с этим некоторые правоведы различают два "состава банкротства": состав абстрактной опасности (совершение деяния в обстановке кризиса - ч. 1 § 283 УК ФРГ) и состав результата (причинение кризиса в результате деяния - ч. 2 § 283 УК ФРГ) <**>. Во втором случае необходима причинная связь между деянием и сверхзадолженностью или неплатежеспособностью, причем не требуется, чтобы деяние было единственной или основной причиной кризиса, - достаточно, если оно является лишь одной из причин наряду с другими причинами кризиса.
--------------------------------
<*> В этом случае, к сожалению, в целом очень добротный перевод германского УК А.В. Серебрянниковой (Уголовный кодекс ФРГ. М., 1996) не вполне точен. Автор перевода попала под влияние ложной теории "фиктивного банкротства". Herbeifuhren следует перевести тут как "причинять", а не "добиваться". Немецкие правоведы единодушны в том, что применительно к этому деянию возможны косвенный умысел (см., напр.: Leipziger Kommentar, GroBkommentar / Hrsg. von H.H. Jescheck, W. RuB, C. Willms. Bd 6. Berlin; New York, 1988. S. 171) и даже неосторожность, русское же слово "добиваться" однозначно указывает на целенаправленные действия.
<**> См., напр.: Handbuch des Wirtschafts- und Steuerstrafrechts / Hrsg. von H.-B. Wabnitz, T. Janovsky. S. 123. Необходимо отметить, что многие германские ученые не одобряют такой классификации, поскольку оба состава по существу являются составами абстрактной опасности, т.к. с учетом объекта посягательства (кредитное хозяйство) кризис сам по себе - состояние опасности, а не причиненный вред (см.: Schonke/Schroder Strafgesetzbuch. Kommentar. S. 2269). Понимание преступления, предусмотренного § 283, в качестве "преступления абстрактной опасности" позволяет трактовать это посягательство и в качестве имущественного (а не хозяйственного). Как деликт абстрактной опасности, это преступление посягает на чужое имущество (поражая имущественные права кредиторов), ставя его в опасность, причем нет необходимости установления конкретной опасности, считается, что само по себе умышленное совершение этих действий создает опасность для чужого имущества. Следует отметить, что в германском правоведении до сих пор нет единообразного понимания этого преступления в качестве хозяйственного или имущественного. Преобладает точка зрения, что это - хозяйственное преступление, которое, кроме того, поражает и частные имущественные интересы кредиторов.
В обоих случаях деяние должно выразиться в одной из восьми указанных в законе форм:
1) удаление или сокрытие либо в нарушение требований к надлежащему ведению хозяйства уничтожение или повреждение составных частей имущества должника, которые принадлежат в случае открытия производства по делу о несостоятельности включению в имущественную массу несостоятельного должника <*>;
--------------------------------
<*> "Удаление" имущества может выразиться, напр., в переукреплении прав на имущество на подставных лиц, в переводе денег со счета должника на иной счет, в отчуждении вещи без необходимого эквивалента, в пространственном ее перемещении в место, где обращение на нее взыскания затруднительно (напр., за границу), в учреждении организаций единственно с целью перевода на них имущества, на которое нельзя будет обратить взыскание (при этом контрольный пакет акций такой организации обычно закрепляется не за банкротом, а за подставными лицами). Сокрытие имущества охватывает не только сокрытие его местонахождения, но и сокрытие информации об имуществе. Уничтожение и повреждение имущества имеют значение только в случае совершения деяния в нарушение требований к надлежащему ведению хозяйства. Например, расходование материальных средств в обычной хозяйственной деятельности не влечет ответственности по этой норме.
2) в нарушение требований к надлежащему ведению хозяйства вступление в убыточные или спекулятивные сделки, или сделки, направленные на получение прибыли от изменения цены товаров или ценных бумаг, или расходование чрезмерных сумм на бесхозяйственные расходы, игры или ставки <*>;
--------------------------------
<*> Сделка считается убыточной, если уже в момент ее совершения было понятно, что она приведет к уменьшению имущественной массы должника. Спекулятивной считается сделка, связанная с повышенным хозяйственным риском. Если спекулятивные сделки или сделки, направленные на получение прибыли от изменения цены товаров или ценных бумаг (напр., фьючерсы), оказались удачными (не повлекли убытков) - состава преступления нет. Бесхозяйственными признаются не только расходы на удовлетворение личных потребностей должника, но и некоторые расходы на хозяйственную деятельность, напр. безнадежные инвестиции, завышенные представительские расходы, завышенные оплата за аренду недвижимости, заработная плата, расходы на деловые поездки и др. При установлении бесхозяйственности расходов учитываются типичные стандарты хозяйственной деятельности, то обстоятельство, превосходят ли эти расходы разумную "меру необходимого и обыкновенного" (das MaB des Notwendigen und Ublichen).
3) отчуждение приобретенных в кредит товаров, ценных бумаг или вещей, изготовленных из этих товаров, значительно ниже их цены в нарушение требований к надлежащему ведению хозяйства;
4) фальсификация или признание несуществующего права лица на имущество должника;
5) неведение торговых книг (т.е. бухгалтерского и иных форм учета), обязанность ведения которых установлена законом, либо такое их ведение или изменение, которое затрудняет уяснение имущественного состояния;
6) удаление, сокрытие, уничтожение или повреждение торговых книг или иных документов, хранение которых обязательно для коммерсанта в силу норм торгового права, до истечения сроков хранения, если это затрудняет уяснение имущественного состояния;
7) в нарушение торгового права:
а) составление баланса таким образом, что затрудняет уяснение имущественного состояния, или
б) несоставление баланса или акта инвентаризации в установленный срок;
8) иное грубо нарушающее требования к надлежащему ведению хозяйства ухудшение имущественного состояния, сокрытие или искажение действительных хозяйственных отношений <*>.
--------------------------------
<*> Может выразиться, напр., в необоснованных заимствованиях денежных средств, предоставлении кредитов без обеспечения, подрыве деловой репутации должника, неуделении должного внимания планированию хозяйственной деятельности, изучению рынка, страхованию рисков.
Формы банкротского деяния, указанные в законе, являются обобщением типичных для хозяйственной деятельности наиболее опасных видов как традиционного "злостного" (обманного), так и традиционного "неосторожного" (расточительного) банкротства. В законе указаны как недобросовестные, так и расточительные и бесхозяйственные деяния. Таким образом, в ч. 1 и 2 § 283 объединены и обложены равным наказанием традиционные злостное банкротство и некоторые случаи банкротства неосторожного. Так, напр., совершение лицом спекулятивных (рискованных) сделок и сделок, основанных на изменении стоимости, обусловивших несостоятельность, - типичный для германского права случай традиционного "неосторожного банкротства" <*>.
--------------------------------
<*> См., напр., § 240 германского Конкурсного устава до реформы 1976 г. Предложенное А.Х. Тимербулатовым наименование предусмотренных в ч. 1 и 2 ст. 283 деяний "злостным банкротством" (Тимербулатов А.Х. Указ. соч. С. 97) не соответствует обычному употреблению этого термина (betrugerische) и не основано на германском правоведении, отказавшемся от употребления этого термина после реформы 1976 г.
Преступления, предусмотренные ч. 1 и 2 § 283, могут быть совершены как с прямым, так и с косвенным умыслом.
Части 4 и 5 § 283 предусматривают ответственность за четыре вида неосторожных деяний:
1) совершение деяния с "составом опасности" лицом, по неосторожности не осознающим состояния кризиса (п. 1 ч. 4);
2) совершение деяния с "составом результата", если результат причинен по легкомыслию (п. 2 ч. 4);
3) совершение деяния с "составом опасности", если лицо действует неосторожно и по крайней мере по неосторожности не осознает кризиса в момент совершения деяний, указанных в п. 2, 5, 7 (т.е. вступление в убыточные или спекулятивные сделки, бесхозяйственные расходы, нарушение требований к бухгалтерскому учету) (п. 1 ч. 5);
4) совершение деяния с "составом результата", если лицо по крайней мере по легкомыслию причинило кризис в результате неосторожного совершения деяний, указанных в п. 2, 5, 7 (п. 2 ч. 5).
Таким образом, субъективные признаки банкротства закон определяет очень сложно, предусматривая разное субъективное отношение к различным объективным признакам деяния. Например, лицо, причинившее в результате бесхозяйственных расходов по легкомыслию кризис, не может быть привлечено к ответственности по ч. 4 § 283, если оно не осознавало, что действует в нарушение требований к надлежащему ведению хозяйства. Умысел предполагает осознание всех объективных признаков деяния, а совершение деяния по неосторожности в ФРГ влечет ответственность лишь в случаях, прямо указанных в законе. Поэтому такое лицо может быть привлечено к ответственности лишь по п. 2 ч. 5 § 283.
Субъект преступления понимается в качестве специального - это должник, а также его представители (в широком смысле этого слова, даже если их полномочия не оформлены), действующие в интересах должника. В роли представителей должника чаще всего выступают лица, выполняющие управленческие функции в организации-должнике, а также ликвидаторы в производстве по делу о несостоятельности. Должник подлежит ответственности за банкротство независимо от того, в чьих интересах он действует. Представители наказываются за банкротство лишь в случае, если действуют в интересах должника. В противном случае они подлежат ответственности не за банкротство, а за злоупотребление доверием (которое в ФРГ частично охватывает и присвоение вверенного в нашем понимании, причем в ФРГ злоупотребление доверием наказывается строже, чем присвоение вверенного).
Наказание за банкротство - лишение свободы на срок до пяти лет или денежный штраф. За неосторожное банкротство предусмотрено более мягкое наказание - лишение свободы на срок до двух лет или денежный штраф. В "особо тяжких случаях" (§ 283 "a") банкротство наказывается лишением свободы на срок от шести месяцев до 10 лет. Закон предусматривает два примера "особо тяжких случаев", указывая на: 1) совершение деяния из корыстолюбия (Gewinnsucht); 2) осознанное поставление многих людей в опасность причинения ущерба доверенным имущественным ценностям или в опасность бедственного хозяйственного положения. Эти примеры для суда не обязательны, он может счесть "особо тяжкими случаями" и иные обстоятельства, а может не признать особо тяжкими случаями и обстоятельства, прямо указанные в законе (напр., если они уравновешиваются смягчающими обстоятельствами). "Корыстолюбие" не тождественно с типичным для банкротства желанием получить имущественную выгоду, оно предполагает особо предосудительную, необычную и нездоровую корысть. Поставление многих людей в опасность причинения ущерба или бедственного положения имеет место, напр., при несостоятельности банков, сберегательных касс, страховых организаций, кооперативов (в особенности жилищно-строительных).
Помимо уголовного наказания банкротство и иные преступления, связанные с несостоятельностью, влекут неблагоприятные хозяйственно-правовые последствия: осужденный на срок пять лет лишается права быть директором общества с ограниченной ответственностью и членом правления акционерного общества <*>.
--------------------------------
<*> В Германии правление АО является исполнительным органом, а не контрольным.
Наряду с нормой о банкротстве разд. 24 УК ФРГ предусматривает ответственность за: 1) нарушение обязанности ведения бухгалтерского учета (§ 283 "b"); 2) содействие кредитору (§ 283 "c"); 3) содействие должнику (§ 283 "d"). Среди некодифицированных в УК ФРГ норм о преступлениях, связанных с несостоятельностью, особого внимания заслуживают нормы о затягивании несостоятельности, рассредоточенные (в зависимости от организационных форм несостоятельных организаций) в Торговом кодексе <1> и в законах об обществах с ограниченной ответственностью <2>, акционерных обществах <3>, о кооперативах <4>, кредитной системе <5>, страховом надзоре <6>.
--------------------------------
<1> § 130b HGB (Handelsgesetzbuch v. 10.05.1897, RGBl. 219).
<2> § 84 Abs. l Nr. 2, Abs. 2 GmbHG (Gesetz betr. die Gesellschaften mit beschrankter Haftung v. 20.05.1898, RGBl. I 846).
<3> § 401 Abs. l Nr. 2, Abs. 2 AktG (Aktiengesetz v. 06.09.1965, BGBl. I 1089).
<4> § 148 Abs. l Nr. 2, Abs. 2 GenG (Gesetz betreffend die Erwerbs- und Wirtschaftsgenossenschaften v. 19.08.1994, BGB1. I 2202).
<5> § 55 KWG (Gesetz uber das Kreditwesen v. 09.09.1998, BGBl. I 2776).
<6> § 141 VAG (Versicherungsaufsichtsgesetz v. 17.12.1992, BGBl. I 93).
Норма о нарушении обязанности бухгалтерского учета (Verletzung der Buchfuhrungspflicht - § 283 "b") в ФРГ тесно связана с несостоятельностью. Норма применяется при наличии тех же "объективных предпосылок", которые необходимы для уголовного преследования банкротства (прекращение платежей или возбуждение производства по делу о несостоятельности или отказ в возбуждении производства по делу о несостоятельности в связи с отсутствием у должника имущества). От банкротства это преступление отличается отсутствием характерной для банкротства связи с состоянием кризиса (т.е. деяние не причинило кризис и не было совершено в обстановке кризиса либо лицо не осознавало и не могло осознавать состояние кризиса), ответственность наступает и в том случае, если должнику удалось избежать финансового краха. Наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет или штрафа предусмотрено за неисполнение обязанности хранить бухгалтерские документы, такое их хранение или изменение, удаление, сокрытие, уничтожение или повреждение, которое усложняет уяснение имущественного состояния должника, а также за нарушение установленных торговым правом требований к составлению бухгалтерского баланса и инвентаризации. В случае совершения деяния по неосторожности наказание смягчается до одного года лишения свободы или штрафа.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 240; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!