Место, сроки и порядок исполнения обязательства продавцом. 46 страница
--------------------------------
<1> Заключение концессионного договора, согласно предложенному варианту проекта, освобождает лицо от необходимости получения соответствующего разрешения, получение которого предусматривалось проектом Закона РСФСР об иностранных инвестициях в РСФСР в 1991 г. (см.: Семилютина Н.Г. О типовом законе союзной республики об иностранных инвестициях: комментарий. С. 92).
В отличие от концессионных договоров, заключаемых с органами государства или уполномоченными государством органами, любые иные договоры, заключаемые между предпринимателями, в том числе российскими и иностранными инвесторами, адресуют стороны руководствоваться в случае отсутствия в договоре условия о применимом праве коллизионными нормами, предусмотренными в ст. 1211 ГК РФ, включая договор коммерческой концессии, предметом которого являются исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, принадлежащие частному предпринимателю.
При заключении концессионного договора необходимо учитывать его принципиальное значение для различного рода гражданско-правовых контрактов, заключаемых с целью его реализации. При решении коллизионного вопроса в контрактах, связанных с концессионным договором, например, можно было бы освободить иностранного инвестора от необходимости включать в каждый заключаемый им на базе концессионного договора контракт, связанный с привлечением инвестиций, условие о выборе применимого права и о порядке разрешения споров, имея в виду, что к таким контрактам будет применяться соответствующее условие концессионного договора. Законодательство различных государств, как правило, учитывает такую особенность концессионного договора, как непосредственное участие государства в концессионном договоре как стороны в договоре и предусматривает применение права государства, участвующего в концессионном договоре. Эту практику отражает и упомянутая выше Вашингтонская конвенция, предусматривающая в ст. 42 для инвестиционных споров между государством и лицом другого государства применение права государства, участвующего в споре <1>. Применение права государства - стороны в концессионном договоре становится обязательным для применения также и к контрактам, связанным с концессионным договором в силу применения принципа наиболее тесной связи таких контрактов с правом государства - стороны в концессионном договоре.
|
|
|
--------------------------------
<1> "Арбитраж применяет право Договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре..." Статья 42 Конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государством и лицом другого государства 1965 г. (Вашингтонская конвенция) // Международное частное право: Сборник документов / Сост. К.А. Бекяшев и А.Г. Ходаков. М.: БЕК, 1997. С. 600.
|
|
|
Содержащееся в концессионном договоре условие о праве иностранного инвестора на выбор процедуры разрешения споров по соглашению с другой стороной усиливает договорные гарантии защиты прав иностранных предпринимателей, вступающих в соглашение с органом управления свободной экономической зоной. Оно делает устойчивым и положение отечественных предпринимателей - резидентов ОЭЗ, заключающих контракты на привлечение иностранных инвестиций, например договоров займа, заключаемых с иностранными коммерческими банками.
Поскольку к концессионным договорам применяется обычно право государства - стороны в договоре, тесная связь контракта с концессионным договором предполагает применение российского законодательства и к отношениям, возникающим из контракта.
В Федеральном законе "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" предусмотрено, что споры, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением соглашения о ведении предпринимательской деятельности в ОЭЗ, подлежат разрешению в судебном порядке в соответствии с законодательством РФ. Однако надо иметь в виду, что, если в договоре участвует иностранный инвестор, то двусторонними международными инвестиционными соглашениями Российской Федерации с соответствующими государствами иностранному инвестору предоставляется более широкий выбор способов разрешения инвестиционных споров.
|
|
|
7. Соглашения о ведении предпринимательской деятельности в ОЭЗ отличает от других концессионных договоров более тесная связь с порядком создания ОЭЗ, предусмотренным в Федеральном законе "Об особых экономических зонах в Российской Федерации". Согласно этому Закону создание ОЭЗ происходит на конкурсной основе.
Хотя ОЭЗ создается на территории субъектов РФ и муниципальных образований, решение о создании ОЭЗ принимается Правительством Российской Федерации по результатам открытого конкурса по отбору заявок на создание ОЭЗ.
Претендентами на участие в конкурсе являются высшие исполнительные органы государственной власти субъектов РФ совместно с исполнительно-распорядительными органами муниципальных образований.
Конкурс по отбору заявок на создание ОЭЗ не может заменить собой процедуру заключения соглашения с резидентом. В то же время согласно международно-правовому регулированию концессионных договоров (см. § 2 настоящей главы) именно процедура заключения концессионных договоров служит основой для признания концессионных договоров рыночным инструментом регулирования инвестиций.
|
|
|
Соглашения, заключаемые резидентом ОЭЗ, играют основную роль в привлечении инвестиций. Как правило, любой иностранный коммерческий банк оценивает коммерческий риск невозврата предоставляемого займа, основываясь на содержании такого рода соглашений, учитывает то, в каком порядке был заключен концессионный договор. Так, например, при предоставлении займов инвесторам под крупные проекты Европейский банк реконструкции и развития (ЕБРР) требует заключения подобного рода соглашений. Он также обращает внимание на то, чтобы эти соглашения заключались в порядке проведения открытого конкурса. Это, по словам зарубежных аналитиков, исключает недобросовестность и коррупцию как основание досрочного прекращения соглашения и снижает риск невозврата предоставленного участнику данного соглашения займа.
К факторам, снижающим коммерческие риски, иностранные банки, предоставляющие займы инвесторам - резидентам ОЭЗ, относят также наличие соответствующих полномочий у органа власти, участвующего в концессионном договоре.
Ими принимаются во внимание форма акта, наделяющего уполномоченный орган власти правом ведения переговоров, а также полномочия органа власти вносить изменения в концессионный договор с инвестором - резидентом ОЭЗ.
Немаловажное значение имеют и содержащиеся в концессионном договоре условия о выборе сторонами применимого права и о порядке разрешения споров <1>.
--------------------------------
<1> См.: Labadi W. (Senior Counsel, EBRD), Gramshi A. (Associate, EBRD), Ramasastry A. (Prof of Law, University of Washington). A Favourable Concession Regime: A Lender"s Perspective and Perceptions fron Transition Countries Part 1 // Buttervorths Journal of International Banking and Financial Law June. 2001. P. 283.
Инвестору - резиденту ОЭЗ с большей долей вероятности предоставят необходимые ему заемные средства для целей финансирования его деятельности в ОЭЗ, если соглашение резидента с органом ОЭЗ включает в себя условия, предусматривающие в качестве применимого права унифицированное правовое регулирование концессионных соглашений, нормы которого хорошо известны иностранным кредиторам, а также обычно применяемый в концессионных соглашениях арбитражный порядок разрешения споров.
Контрольные вопросы
1. Каковы особенности концессионного договора как одного из видов гражданско-правовых договоров?
2. Назовите примеры международной унификации правового регулирования концессионных договоров.
3. Каковы особенности заключения концессионного договора согласно Руководству, подготовленному ЮНСИТРАЛ?
4. Назовите унифицированную коллизионную норму, содержащуюся в Вашингтонской конвенции 1965 г. В чем ее особенность?
5. Какие права и обязанности возникают у сторон в концессионном договоре согласно Федеральному закону от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях"?
Рекомендуемая литература
1. Богуславский М.М. Международное частное право. 7-е изд., перераб. и доп. Гл. 5. М.: Юрист, 2016.
2. Богуславский М.М. Перестройка международных экономических отношений и правовая природа концессионных договоров // Международное сотрудничество и международное право. М.: Наука, 1977.
3. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Международное частное право и инвестиции. М.: Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, 2011.
4. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. Глава 4 "Правовые формы осуществления инвестиций". М.: Городец, 2003.
5. Отдельные виды обязательств в международном частном праве / Отв. ред. В.П. Звеков. Глава 3 "Концессионный договор в международном частном праве". М.: Статут, 2008.
6. Сосна С.А. Концессионные соглашения: теория и практика. М.: ООО "Нестор Академик Паблишерз", 2002.
7. Сосна С.А. Комментарий к Федеральному закону "О соглашениях о разделе продукции". М.: Юрист, 1997.
Глава 16. РАСЧЕТНО-КРЕДИТНЫЕ ОТНОШЕНИЯ
ВО ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
§ 1. Общие положения
Расчеты по внешнеэкономическому контракту представляют собой "способ" платежа, при котором посредством международных банковских операций денежные средства (сумма платежа по контракту) перечисляются на счет получателя платежа.
В международной банковской практике применяются разнообразные формы расчетов (в том числе платежными поручениями, в порядке инкассо, с аккредитива) как с использованием денежных средств, так и посредством ценных бумаг (векселей, чеков).
Вопрос о том, в какой конкретно форме будут производиться расчеты по внешнеэкономическому контракту, в каждом случае определяется по согласованию сторон. При этом применение отдельных форм расчетов может быть предопределено межгосударственными соглашениями РФ, а также национальными правилами валютного и экспортного контроля.
Международные расчетные отношения нередко характеризуются множественностью участников. В их число входят:
- плательщик;
- получатель платежа по внешнеэкономической сделке;
- обслуживающие их банки;
- банки-посредники.
Расчеты участников, как правило, оформляются не одной, а рядом последовательно заключаемых между ними сделок. При этом возникает вопрос: какое право подлежит применению к отношениям, возникающим из указанных сделок <1>? Ответ зависит от той позиции, которую занимает правоприменитель относительно квалификации расчетных отношений.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Мансуров Г.З. Международный аккредитив: доктрина, нормотворчество и правоприменительная практика. М., 2004. С. 47; Он же. Новая редакция Унифицированных правил и обычаев по документарным аккредитивам // Журнал международного частного права. 2008. N 1; Щербина А. Аккредитив в международных расчетах: некоторые вопросы теории и практики // Журнал международного частного права. 1996. N 1 - 2 (11 - 12). С. 22; Канашевский В.А. Международные сделки: правовое регулирование.
Так, в правовой литературе указывалось, что в отношении международного вексельного обращения действует принцип: "несколько контрактов - несколько правовых систем". Его суть состоит в том, что поскольку в ходе своего обращения вексель может "проходить" через несколько сделок (составление, акцепт, "индоссирование", "авалирование"), то возможна ситуация, когда такие различные сделки будут подчиняться праву различных государств <1>.
--------------------------------
<1> См.: Вишневский А.А. Современное вексельное право. Женевская (Россия) и английская системы. М., 2007. С. 263.
Применительно к международным расчетам по аккредитиву также отмечалось, что аккредитив порождает несколько видов договорных отношений - отдельных двусторонних сделок, заключаемых в рамках аккредитива <1>. Следовательно, можно выделить несколько правовых систем, с которыми аккредитив связан:
--------------------------------
<1> О квалификации правовой природы аккредитива в различных правовых системах см.: Овсейко С. Юридическая природа аккредитива // Юрист. 2006. N 5; Шамраев А.В. Совершенствование нормативного регулирования расчетов по аккредитиву в рублях с учетом международной практики. Актуальные проблемы международного частного и гражданского права / Под ред. С.Н. Лебедева. М., 2006. С. 260.
в отношениях банк-эмитент - приказодатель должно применяться право страны, где открывается аккредитив;
в отношениях бенефициар - авизующий банк подлежит применению право страны авизующего банка <1>.
--------------------------------
<1> См.: Шмиттгофф К. Указ. соч. С. 188.
Подобным образом решался вопрос и в зарубежной практике. При отсутствии избранного сторонами права в качестве подлежащего применению права (исходя из принципа наиболее тесной связи с договором) применялось соответственно: право места открытия аккредитива (т.е. право банка-эмитента) - применительно к правоотношениям приказодателя и банка-эмитента (Дело Dinamics Corp. of America v. Citizens and Southern National Bank); право места осуществления платежа или места нахождения бенефициара - к правоотношениям бенефициара и авизующего банка (Дела Offshore International S.A. v. Banco Central S.A. и Power Curber International v. National Bank of Kuwait); право места нахождения авизующего банка - применительно к взаимоотношениям банка-эмитента и авизующего банка <1>.
--------------------------------
<1> См.: Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках. М., 2009. С. 49.
Правовое регулирование расчетов по международным коммерческим контрактам основывается на актах различного правового характера. Национальные правовые нормы, подлежащие применению к отдельным формам расчетов на основе коллизионных норм, во многих случаях являются недостаточными, а в законодательстве отдельных стран порой отсутствуют.
В международных договорах, регулирующих расчетные отношения, унификация правовых норм была успешно проведена лишь в области вексельного и чекового оборота. Ее результатом явились Женевские вексельные конвенции 1930 г. и Женевские чековые конвенции 1931 г.
Основное значение для правовой регламентации форм международных расчетов имеют международные правовые акты так называемой частноправовой, неконвенционной унификации, опирающиеся в значительной мере на формирующуюся практику деловых отношений и нормы обычного права. Их кодификация была проведена в рамках Международной торговой палаты (МТП), разработавшей целый ряд документов, постоянно обновляющихся с учетом потребностей международного делового оборота. В числе таких документов Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов, Унифицированные правила по инкассо.
§ 2. Международно-правовое регулирование расчетов
по аккредитиву
1. Расчеты по аккредитиву широко используются во внешнеэкономических контрактах.
Аккредитив - это денежное обязательство банка, выдаваемое им по поручению приказодателя (покупателя товара) в пользу бенефициара (продавца), по которому банк должен произвести платеж, акцептовать или произвести негоциацию тратт (переводных векселей), выставленных на банк, с соблюдением условий, указанных в аккредитиве <1>.
--------------------------------
<1> См.: Инструкция Внешторгбанка СССР от 25 декабря 1985 г. N 1 "О порядке совершения банковских операций по международным расчетам"; Инструкция о порядке совершения банковских операций по международным расчетам. М., 1993.
Платежи производятся банком приказодателя (покупателя товара) за счет его средств или полученного им кредита против названных в аккредитивном поручении документов, подтверждающих отгрузку товара либо выполнение других обязательств по контракту, а также при соблюдении иных условий поручения, которые банк доводит до сведения бенефициара.
В правовой литературе документарный аккредитив был назван "интереснейшей для изучения формой международных расчетов", дающей большие преимущества сторонам международных сделок (контрактов) <1>. Использование аккредитивной формы расчетов наиболее благоприятно для продавца товаров, поскольку снятие денег со счета покупателя предшествует отправке товаров в его адрес. Это отличает расчеты по аккредитиву от других форм расчетов, в частности от акцепта платежного требования (при расчетах платежными поручениями) либо расчетов по инкассо. Отгружая товар, продавец (бенефициар) заведомо знает, что его контрагент по основной сделке платежеспособен. В то же время несвоевременное открытие аккредитива покупателем (плательщиком) позволяет продавцу задержать поставку или даже отказаться от исполнения договора.
--------------------------------
<1> См.: Щербина М. Аккредитив в международных расчетах: некоторые вопросы теории и практики // Журнал международного частного права. 1996. N 1 - 2 (11 - 12). С. 21.
Для плательщика (покупателя) аккредитив удобен тем, что денежные средства, числящиеся на аккредитиве, продолжают принадлежать ему и снимаются с аккредитива лишь после того, как продавец отправит товар и представит в банк соответствующие документы, т.е. до момента платежа он остается их собственником.
2. Основное значение для регулирования международных расчетов по аккредитиву имеют Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов (ред. 2006 г., публикация МТП N 600 - UCP 600). Работа над совершенствованием и дополнением данного документа ведется в рамках МТП постоянно. Впервые одобренные в 1933 г. на Венском конгрессе МТП, эти Правила неоднократно пересматривались МТП (в 1951, 1962, 1974, 1983, 1993 гг.). С 1 июля 2007 г. они действуют в редакции 2006 г., принятой Исполнительным Советом МТП.
В последней редакции Унифицированных правил были существенно пересмотрены многие положения этого документа, в которых были отражены современные тенденции международной банковской практики, направленные на стандартизацию банковских операций, формализацию деятельности кредитных организаций, абстрагирование при осуществлении банковских обязательств от основных коммерческих сделок, ускорение проведения расчетов, регламентацию порядка электронного документооборота и т.д. Эти особенности нашли отражение и в других принятых МТП документах, таких как Международная стандартная банковская практика проверки документов по документарным аккредитивам (ред. 2013 г., публикация МТП N 745R - ISBP 745R), а также Дополнения к UCP 500, 600 для электронного представления документов eUCP" (eUCP v.1.1 Supplement to UCP 500, 600), которые, не меняя уже сложившихся правил, внесли необходимые коррективы в части представления документов в электронном виде <1>.
--------------------------------
<1> С 1 июля 2007 г. данный документ рассматривается как приложение к последней редакции Унифицированных правил UCP 600.
Существенным явилось уточнение, внесенное в ст. 1 "Применение Унифицированных правил". Как из нее следует, Унифицированные правила являются сводом правил (правилами), которые применяются к любому документарному аккредитиву (включая резервные аккредитивы, в той степени, в какой они могут быть к ним применены), если текст аккредитива четко свидетельствует о применении этих правил. Они являются обязательными для всех сторон по аккредитиву, если только аккредитив прямо не изменяет или не исключает их положения.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 63; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!