Место, сроки и порядок исполнения обязательства продавцом. 42 страница
Рекомендуемая литература
1. Бордунов В.Д. Международно-правовая унификация правил международных воздушных перевозок: теория и практика // Законодательство. 2009. N 1.
2. Борисов В.Н. Договор международной автомобильной перевозки грузов: транспортная накладная ЦМР // Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2012. N 2.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации, часть третья. Раздел VI "Международное частное право". Комментарий и постатейные материалы / Отв. ред. Н.И. Марышева. М., 2004.
4. Грязнов В. Международно-правовое регулирование воздушных перевозок // Закон. 1997. N 8.
5. Гуреев С.А. Коллизионные проблемы морского права. М., 1972.
6. Иванов Г.Г. Морские перевозчики в ожидании новых, возможно, "Роттердамских правил" // Транспортное право. 2008. N 4.
7. Иванов Г.Г., Маковский А.Л. Международное частное морское право. Л., 1984.
8. Из практики Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Российской Федерации. 1987 - 2005 годы / Под ред. С.Н. Лебедева, А.И. Лободы, Д.Б. Филимонова. М., 2009.
9. Калпин А.Г. Конвенция ООН о договорах полностью или частично морской перевозки грузов (Роттердамские правила) // Право. 2010. N 4.
10. Канашевский В.А. Договор международной автомобильной перевозки грузов в российской и зарубежной судебной практике // Хозяйство и право. 2008. N 2.
11. Канашевский В.А. Международные сделки: правовое регулирование. М., 2016.
12. Канашевский В.А. Регулирование международных железнодорожных перевозок грузов: международные соглашения в российской судебной практике // Закон. 2008. N 7.
|
|
|
13. Кокин А.С. Международная морская перевозка груза: право и практика. М., 2007.
| КонсультантПлюс: примечание. Комментарий к Кодексу торгового мореплавания Российской Федерации (под ред. Г.Г. Иванова) включен в информационный банк согласно публикации - Спарк, 2000. |
14. Комментарий к Кодексу торгового мореплавания Российской Федерации / Под ред. Г.Г. Иванова. М., 2005.
15. Маковский А.Л. Международные договоры об унификации морского права. ТПП СССР. Секция торгового мореплавания и морского права. М., 1983.
16. Маковский А.Л. Унификация морского права и понятие международного частного морского права // Советский ежегодник международного права. 1979. М., 1980.
17. Малеев Ю.Н. Международное воздушное право: вопросы теории и практики. М., 1986.
18. Остроумов Н.Н. Монреальская конвенция о международных воздушных перевозках как составная часть правовой системы России // Журнал российского права. 2017. N 9.
19. Остроумов Н.Н. Правовой режим международных воздушных перевозок: Монография. М.: Статут, 2015.
20. Остроумов Н.Н. Электронная форма договора международной воздушной перевозки // Закон. 2007. N 7.
|
|
|
21. Отдельные виды обязательств в международном частном праве / Отв. ред. Н.Г. Доронина, И.О. Хлестова. М., 2014.
22. Садиков О.Н. 100-летие Бернских конвенций о железнодорожных перевозках // Российский ежегодник международного права. 1993 - 1994. СПб.: Россия - Нева, 1995.
23. Садиков О.Н. Правовое регулирование международных перевозок. М., 1981.
24. Садиков О.Н. Реформы международного железнодорожного права // Проблемы международного частного права: Сборник статей. М., 2000.
25. Смирнов А.Е. Монреальская конвенция: консолидация документов Варшавской системы и некоторые вопросы ответственности авиаперевозчика в международных грузовых перевозках // Московский журнал международного права. 2004. N 2.
26. Холопов К.В. Международное частное транспортное право. Анализ норм международного и российского транспортного права: Учебное пособие. М.: Статут, 2010.
27. Холопов К.В. СМГС: новые правила международных железнодорожных перевозок грузов. Что обязательно надо знать об этом экспортеру // Российский экономический вестник. 2016. N 5.
Глава 15. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОНЦЕССИОННЫЙ ДОГОВОР
§ 1. Понятие концессионного договора
(концессионного соглашения)
В настоящее время исполнение государством своих публичных функций в социальной сфере часто осуществляется путем заключения органом власти гражданско-правового договора с частным предпринимателем. Распространение такой практики объясняется тем, что рыночные отношения преобладают над иными формами социально-экономических отношений.
|
|
|
В условиях рыночных отношений концессионный договор, или концессионное соглашение, получает распространение как одна из форм государственно-частного партнерства. По условиям концессионного соглашения частные предприниматели, заключающие с органом управления концессионный договор, обязуются совершать разного рода юридические действия в обмен на встречное обязательство другой стороны - органа государства содействовать совершению этих действий и следовать условиям концессионного договора до конца срока, предусмотренного в договоре.
В Российской Федерации концессионное соглашение введено в гражданский оборот после принятия Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" <1>. Однако история применения концессионных договоров восходит к более древним векам <2>. Большое развитие концессионные договоры получили в первой половине XX в. при осуществлении добычи полезных ископаемых <3>. При этом концессионный порядок деятельности в области добычи полезных ископаемых всегда был направлен на защиту интересов государства, участвующего в договоре, так как заключение концессионного договора было связано с признанием суверенного права государства распоряжаться недрами <4>.
|
|
|
--------------------------------
<1> С изменениями от 31 декабря 2017 г.
<2> "В античной Греции, в Средние века и на протяжении всего 20-го века бизнес и государство использовали арбитраж для разрешения споров, в результате деятельности которого были созданы приводимые в исполнение нормы права". Это высказывание о взаимоотношении бизнеса и государства, принадлежащее известному в области теории права автору, подчеркивает особенность появления и развития оформленного договором отношения государства с частным лицом. См. статью: David W. Rivkin. The Impact of International Arbitration on the Rule Of Law // Arbitration International. 2013. Vol. 29. Issue 3. P. 327.
<3> Подробнее об этом см.: Сосна С.А. Концессионные соглашения (теория и практика). М., 2002. С. 183; Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. М.: Городец, 2003. С. 99.
<4> Резолюции Генеральной Ассамблеи ООН: О неотъемлемом суверенитете государства над природными ресурсами; О хартии экономических прав и обязанностей государств; О Новом экономическом порядке // GA Res. 1803 (XVII) 1962; GA Res. 3171 (XXVII) 1973; GA Res. 3281 (XXIX). 1974.
Принятый в России Закон, посвященный концессионным соглашениям, рассчитан на широкую сферу применения. Само понятие "соглашение", применяемое к гражданско-правовому договору, свидетельствует об английском происхождении этой цивилистической конструкции. Ведь именно в Великобритании для того, чтобы ввести в оборот землю, собственником которой признается монарх, широко применяется понятие "соглашение" (agreement), предметом которого является не земля, а право на землю.
В государствах, которые заимствовали конструкцию концессионного соглашения из английского права, сохраняется эквивалентное понятие как свидетельство того, что данная конструкция приспособлена для введения в гражданский оборот прав на осуществление деятельности или на вещи, которые находятся в сфере юрисдикции государства или органа государства. Соответственно, одной из характеристик концессионного соглашения как договора в гражданском праве является то, что в нем определены права участников договора относительно имущества, принадлежащего государству или органу суверенной власти, а также права на осуществление деятельности, связанной с этим имуществом.
Другой особенностью концессионного договора является то, что, "уступая" свое право на осуществление определенной деятельности стороне в концессионном соглашении, орган государства принимает на себя гражданско-правовые обязательства, нарушение которых влечет за собой обязанность возмещения убытков или выплаты компенсации другой стороне в той или иной форме.
Важную роль в концессионном соглашении играет causa, или основание договора, которое выражено в его главной цели, а именно, в достижении баланса между публичным и частным интересом, носителями которого являются стороны в договоре: государство и частный предприниматель.
Присутствие публичного интереса объясняется сферой применения концессионных соглашений. Так, областью применения концессионного соглашения в различных странах являются:
- культура (содержание и сохранение памятников культуры, музеев за счет привлечения средств частных инвесторов);
- здравоохранение (строительство и эксплуатация больниц, домов отдыха и медицинских учреждений в системе здравоохранения);
- образование (объектом концессионных соглашений часто становятся библиотеки, школы, образовательные учреждения).
В современных условиях наиболее распространенной областью применения концессионных соглашений является строительство дорог, различных объектов инфраструктуры, предназначенных для общественного пользования <1>.
--------------------------------
<1> См.: Концессионный договор в международном частном праве // Отдельные виды обязательств в международном частном праве / Отв. ред. Н.Г. Доронина, И.О. Хлестова. М.: ИНФРА-М, 2014. С. 161.
В концессионном соглашении каждая из сторон, как правило, принимает на себя обязательства, направленные на организацию своей деятельности в соответствии с условиями заключенного договора. Организационный характер концессионного соглашения выделяет этот договор среди других гражданско-правовых договоров. Этим объясняется тот факт, что во многих странах концессионное соглашение регулируется не только гражданским кодексом (общими положениями об обязательствах), но также и специальными законами о концессионных договорах (концессионных соглашениях).
Концессионное соглашение часто используется в литературе как синоним понятия "инвестиционный договор" в связи с тем, что реализация государственных проектов осуществляется путем инвестиций из источников капитала, принадлежащих частным лицам. Инвестиционный характер концессионного соглашения подчеркивается в упомянутом Федеральном законе "О концессионных соглашениях в Российской Федерации" и в международных документах, направленных на унификацию правового регулирования концессионных соглашений.
§ 2. Международная унификация правового регулирования
концессионных договоров
В настоящее время разработаны два международно-правовых документа, которые лежат в основе унификации законодательства о концессионных договорах:
- Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников, подготовленное Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) <1>;
--------------------------------
<1> См.: UN Publications. E.01.V. 4 N.Y., 2001.
- Базовые элементы закона о концессионных соглашениях для корпоративного права и регулирования прямых иностранных инвестиций, разработанные в рамках Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Международный Центр развития частного сектора. Стамбул. Основополагающие элементы закона о концессионных соглашениях. Подробнее см. на сайте: http://www.oecd.org.
Указанные документы отличаются друг от друга способом унификации правового регулирования концессионных отношений, а также предполагаемой сферой применения концессионных соглашений. Руководство для законодательных органов по проектам в области инфраструктуры, финансируемым из частных источников, разработанное ЮНСИТРАЛ (далее - Руководство), касается правового регулирования только инфраструктурных проектов. Этот документ включает в себя рекомендации по разработке национальных законов, которые адресованы законодательным органам государств, участвующих в унификации правового регулирования концессионных соглашений. Он применяется при реализации инфраструктурных проектов, определение которых содержится в самом документе.
Документ, известный как Базовые элементы закона о концессионных соглашениях для корпоративного права и регулирования прямых иностранных инвестиций (далее - Базовые элементы), представляет собой модельный закон и включает в себя готовые для восприятия в национальном законе нормы, регулирующие концессионный договор. Этот модельный закон может применяться в разных областях, как при осуществлении добычи полезных ископаемых, так и при создании инфраструктурных объектов.
При разработке указанных актов были применены различные методы унификации:
- руководство, разработанное ЮНСИТРАЛ, является официальной унификацией, осуществляемой при участии заинтересованных государств;
- Базовые элементы представляют собой пример частно-правовой унификации. Для работы над Базовыми элементами была создана рабочая группа, состоящая из представителей частного сектора (Стамбульской фондовой биржи) и экспертов различных государств (из республик бывшего СССР, стран черноморского региона, Юго-Восточной Европы). Разработанный по частной инициативе данный модельный закон отвечает потребностям частного сектора и предназначен для применения в корпоративном праве и при регулировании прямых иностранных инвестиций.
Унификация концессионного права стала возможной после того, как было достигнуто единство в понимании и оценке правовой природы концессионного договора как гражданско-правового договора. Это отражено в международных документах.
Согласно Базовым элементам и Руководству, концессионный договор является гражданско-правовым договором, направленным на реализацию инвестиционного проекта, под которым понимается любой объект или услуга "на благо членов всего общества" <1>. Из определения следует, что основной чертой концессионного соглашения является прямое или подразумеваемое участие государства в договоре.
--------------------------------
<1> Основополагающие элементы закона о концессионных соглашениях. ОЭСР. Международный Центр развития частного сектора. Стамбул.
Определение инвестиционного проекта, которое является основанием или causa концессионного соглашения, позволяет применить к концессионному соглашению часто используемое в литературе понятие "инвестиционный договор". Концессионное соглашение направлено на организацию хозяйственных связей его участников. По российскому законодательству концессионный договор может включать в себя элементы различных договоров, регулируемых ГК РФ. Организационный характер этого договора вытекает из содержания Руководства.
Последнее включает в себя рекомендации, сгруппированные в пяти главах:
1) "Общие законодательные и институциональные рамки";
2) "Риски, связанные с проектами, и правительственная поддержка";
3) "Выбор концессионера";
4) "Сооружение и эксплуатация инфраструктуры: законодательные рамки и проектное соглашение";
5) "Срок действия, продление и прекращение проектного соглашения".
Основное внимание в документе уделяется порядку заключения концессионных соглашений.
В соответствии с общими положениями Руководства законодательство о концессионных соглашениях должно обеспечивать их прозрачность, справедливость и долгосрочную стабильность в создаваемых правоотношениях. Для достижения этой цели в законе должны быть предусмотрены:
- порядок наделения того или иного органа полномочиями заключать соглашение на реализацию проектов;
- сфера применения концессионных соглашений (виды инфраструктуры);
- механизмы, упрощающие порядок заключения концессионных соглашений, включая порядок координации действий административных органов.
Долгосрочную стабильность в договорных отношениях обеспечивает правильное распределение рисков между государственным и частным сектором при финансировании проекта. Суть рекомендации в этой области сводится к тому, чтобы государство не устанавливало для организации-заказчика излишних законодательных и регулятивных ограничений в согласовании им с инвестором распределения рисков (Рекомендация 12). При этом не возбраняется оказывать финансовую или экономическую поддержку осуществлению проектов со стороны государства (Рекомендация 13). Поддержка государства может осуществляться путем предоставления льгот участвующим в проекте предпринимателям. Рекомендация, однако, не конкретизирует, какие льготы имеются в виду.
Особое внимание в Руководстве уделяется порядку выбора концессионера. Законодательство обязано обеспечить конкурентные условия еще при выборе концессионера, до того, как заключено концессионное соглашение. Этому вопросу посвящена глава третья Руководства. Для выбора концессионера обычно применяются специальные приспособленные к особенностям проектов процедуры <1>. В указанной главе даются рекомендации относительно процедур, соответствующих определенному этапу работы по выбору концессионера:
--------------------------------
<1> В Типовом законе ЮНСИТРАЛ о закупках товаров (работ) и услуг имеются соответствующие положения о выборе поставщика или подрядчика. Однако, как указывается в комментарии к Рекомендации 14, каждая страна должна самостоятельно решить, принимать ли ей специальные правила, касающиеся только выбора концессионера, или воспользоваться уже имеющимися правилами, разработанными в соответствии с Типовым законом ЮНСИТРАЛ о закупках. Рекомендации основаны на признании особого характера процедуры выбора концессионера при реализации инфраструктурных проектов.
- предварительному отбору участников процедур;
- запросу предложений участников и порядку их отбора;
- выдаче концессии без проведения конкурентных процедур;
- порядку рассмотрения сделанных по инициативе концессионера-инвестора предложений.
В Рекомендации 16 предусмотрено, что участникам процедур следует предоставить возможность создавать консорциумы для представления предложений при условии, что каждый член консорциума, прошедшего предварительный отбор, может принимать участие, непосредственно или через дочерние компании, только в одном консорциуме, участвующем в процедурах. Получение финансирования из частных источников считается тем более гарантированным, чем больше участников претендует на получение концессии.
В Рекомендациях 40 - 68 содержатся положения, в которых указывается, что следует урегулировать в законодательном порядке, а что следует оставить для соглашения между участниками проекта. С одной стороны, Руководство создает унифицированные правила для регулирования концессионного договора как разновидности гражданско-правового договора, который заключается между организацией-заказчиком и частным предпринимателем. С другой стороны, проектному соглашению придаются организационные функции, что позволяет рассматривать его как способ регулирования отношений между участниками договора. Отсюда и устанавливаемое в этой части Руководства соотношение между законодательными рамками и самим проектным соглашением.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 48; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!