Место, сроки и порядок исполнения обязательства продавцом. 44 страница
Тенденция локализации международных контрактов получила развитие как реакция на распространение доктрины "интернационализации концессионных договоров".
Впервые доктрина интернационализации концессионных договоров получила развитие в первой половине XX столетия. Особое значение в тот период приобрело дело "Лена Гольдфильдс", которое рассматривалось Лондонским арбитражным судом в 1930 г. <1>.
--------------------------------
<1> В 1925 г. английской компании "Лена Гольдфильдс" была предоставлена в СССР концессия на месторождение и на национализированное в 1918 г. имущество дочерних компаний этой компании. В 1930 г., следуя условиям концессионного договора, подписанного обеими сторонами, компания возбудила арбитражную процедуру в связи с невозможностью осуществлять деятельность на территории СССР, следуя условиям концессионного договора. Поскольку государство резко оборвало арбитражную процедуру, решение было вынесено при отсутствии стороны в споре. Согласно содержащемуся в договоре концессии арбитражному соглашению "если одна сторона не присутствует при разрешении спора или не допускает назначенного арбитра к слушанию дела, то по просьбе другой стороны спор может быть разрешен при участии другого арбитра и председателя арбитражного суда" (ст. 90 названного концессионного договора).
Согласно § 89 концессионного договора "Лена Гольдфильдс" "стороны кладут в основу своих отношений начало благожелательности, доброй совести, а также разумное понимание условий настоящего договора <1>. Условие о праве, применимом к договорным отношениям, в данном концессионном договоре отсутствовало. При принятии решения арбитраж применил "общий принцип неосновательного обогащения" <2>. При этом общий принцип был выведен на основе сравнительного анализа института неосновательного обогащения, применяемого в английском и советском гражданском праве. По словам В.В. Веедера, арбитраж, принимая решение по данному инвестиционному спору, допустил по крайней мере три новации, к числу которых относится и допущение применения "ненационального" права в решении частноправового спора - общего принципа права <3>.
|
|
|
--------------------------------
<1> См.: Концессионный договор Правительства Союза Советских Социалистических Республик с Английским обществом "Лена Гольдфильдс Лимитед" (The Lena Goldfields Limited). М., 1928.
<2> Veeder V.V. The Lena Goldfields Arbitration: The Historical Roots of Three Ideas // International and Comparative Law Quarterly. 1998. Vol. 47. P. 4. P. 766.
<3> Veeder V.V. Op. cit. P. 748.
Наиболее полное отражение доктрина "интернационализации контракта" получила в решении арбитража по делу ТОПКО <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> См.: Texaco Overseas Petroleum Company and California Asiatic Oil Company (TOPCO) v. Government of the Libyan Arab Republic Award of January 19, 1977 // International Legal Materials. 1978. Vol. 17. P. 16, 44.
В этом решении было высказано суждение, что обращение к международному институту арбитражного разбирательства само по себе является основанием для применения норм и принципов международного права в качестве права, применимого к договорным обязательствам. По мнению ведущего юриста в МЦУИС Ж.Р. Делома, "это суждение не может найти поддержку в учении международного частного права и нет никаких оснований для того, чтобы полагать, что государственный контракт, или инвестиционное соглашение должны стать исключением" <1>.
--------------------------------
<1> Delaume G.R. Op. cit. P. 6.
В современных условиях доктрина интернационализации контракта получила новое современное толкование. Так, например, в некоторых концессионных договорах стало встречаться условие, согласно которому стороны обязуются рассматривать концессионный договор как основной документ, в котором определены их права и обязанности. Обращение к любым иным источникам допускается лишь в случаях, когда из условий концессионного договора невозможно сделать вывод о намерении сторон или когда концессионный договор не имеет связи с возникшим спором.
|
|
|
Стремление сторон сделать международный контракт самодостаточным инструментом для регулирования отношений между сторонами получило отражение, например, в практике Египта. В концессионных договорах, заключаемых на добычу нефти в Египте, встречается условие, согласно которому отношения сторон подчинены праву Египта, "если только действующие нормы не вступают в противоречие с положениями настоящего договора" <1>.
--------------------------------
<1> Ibid. P. 14.
В ответ на практику заключения концессионных договоров, отражающую интересы государства как стороны в договоре, получила распространение доктрина международных инвестиционных соглашений. Межправительственные соглашения о поощрении и защите инвестиций (международные инвестиционные соглашения) стали рассматриваться как международные контракты, в которых предусматриваются права и обязанности концессионера-инвестора.
В споре между французской компанией "Компания де Агуаз дель Аконкиха" к органу местной власти Республики Аргентина - провинции Тукуман арбитражный суд МЦУИС не принял во внимание условие о порядке разрешения спора, которое содержалось в договоре концессии, заключенном французской компанией с органом местной власти.
|
|
|
В концессионном договоре предусматривалось, что споры будут разрешаться в административном порядке в соответствии с правом Аргентины. Арбитраж пришел к выводу о том, что спор подчиняется юрисдикции МЦУИС в силу действия ст. 8 Соглашения о поощрении и защите инвестиций, заключенного между Правительством Франции и Правительством Аргентины. Согласно этой статье указанного межправительственного соглашения все инвестиционные споры разрешаются в соответствии с процедурами, предусмотренными в Вашингтонской конвенции <1>.
--------------------------------
<1> См.: ICSID Case N ARB/97/3 // International Legal Materials. 2001. Vol. 40. P. 426.
В постоянно меняющейся практике заключения концессионных соглашений важная роль отводится условиям, отражающим баланс интересов между фактически неравными по своему статусу сторонами. Такими условиями являются условие о применимом праве и о порядке разрешения вытекающих из концессионного соглашения споров. Унификация коллизионной нормы, определяющей право, применимое к концессионному договору, позволяет избежать разногласий по этим вопросам.
Такая унифицированная коллизионная норма представлена нормой ст. 42 Вашингтонской конвенции 1965 г.
Согласно этой статье арбитраж рассматривает спор между государством и лицом другого государства согласно нормам права, предусмотренного в соглашении сторон. В случае отсутствия соглашения сторон о применимом праве арбитраж применяет право договаривающегося государства, выступающего в качестве стороны в споре, а также те нормы международного права, которые могут быть применимы. Основным положением, таким образом, является формулировка принципа автономии воли сторон при выборе применимого права.
Правило ст. 42 Вашингтонской конвенции о применении права государства - участника международного контракта закрепляет и другое правило, которое нашло отражение в Регламенте ЮНСИТРАЛ и Регламенте Международной торговой палаты. Единственное, что отличает норму данной статьи от соответствующего правила, содержащегося в Типовом законе ЮНСИТРАЛ об арбитраже и Арбитражном регламенте ЮНСИТРАЛ, это то, что согласно Конвенции арбитраж применяет также "те нормы международного права, которые могут быть применимы".
Согласно мнению разработчиков и комментаторов Вашингтонской конвенции обращение к нормам международного права предполагалось лишь в случаях:
- пробела в национальном законодательстве в части регулирования того или иного вопроса;
- в чрезвычайном случае, когда арбитры оказываются вынужденными оставить без внимания нормы национального законодательства, принятые "с целью причинить ущерб иностранному инвестору" <1>.
--------------------------------
<1> Shihata I., Parra R. Applicable Substantive Law in Disputes Between States and Private Foreign Parties: The Case of Arbitration under the ICSID Convention // ICSID Review. Foreign Investment Law Journal. 1994. Vol. 9. N 2. P. 192.
Унификация коллизионной нормы, применяемой к концессионным соглашениям, имеет большое значение для практики привлечения иностранных инвестиций. Как показывает практика заключения концессионных договоров, доктрину интернационализации контрактов отличает тенденция вывода их за рамки национального права. Обращение же к унифицированной коллизионной норме соответствует общей тенденции развития международных экономических отношений.
§ 4. Концессионный договор в российском законодательстве
1. Обязанность концессионера осуществлять инвестиции. Согласно п. 1 ст. 3 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" (далее - Закон) под концессионным договором (соглашением) в России понимается договор, в котором одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением недвижимое имущество (объект концессионного соглашения).
Слова "за свой счет" указывают на то, что концессионер несет обязанность инвестировать свои средства в предписываемую ему законом деятельность.
Из приведенного выше определения следует, что концессионный договор является основанием для возникновения у концессионера права, носящего скорее вещно-правовой, чем обязательственный характер.
В зарубежном гражданском праве еще в 1983 г. отмечалась тенденция "модернизации" понятия имущества. "Крупным шагом в расширении объектов права собственности и других вещных прав явилась разработка и использование понятия бестелесного имущества, под которым понимались определенные права, имеющие стоимость и денежную оценку, но представляющие собой принадлежащий собственнику "идеальный" имущественный объект" <1>. Названная тенденция продолжает сохранять свою актуальность и в настоящее время. Так, Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации, следуя указанной тенденции, предусматривает расширение перечня вещных прав, а также объектов вещных прав (см. гл. 8 настоящего учебника).
--------------------------------
<1> Свядосц Ю.И. Объекты вещных прав // Гражданское и торговое право капиталистических государств: Учебник / Отв. ред. Р.Л. Нарышкина. Ч. I. М.: Международные отношения, 1983. С. 219.
Большое значение имеет характеристика возникающего у концессионера права, например, создание или реконструкция объекта концессионного соглашения за свой счет или право осуществлять эксплуатацию этого объекта в течение срока, указанного в концессионном соглашении. Действия, характеризующие объект договорного обязательства, непосредственно связаны с предметом договора (передача имущества, создание юридического лица и проч.). При этом условия, характеризующие объект договорных обязательств, носят характер существенных условий договора, поскольку они позволяют судить о степени исполнения концессионером своих обязательств.
Другим важным отличительным свойством концессионного договора является придание ему черт смешанного договора. Концессионный договор может быть похож на договор аренды, если речь идет об эксплуатации участка земли, договор подряда, если речь идет о строительстве или реконструкции разного рода объектов недвижимости.
В концессионном договоре можно найти черты также иных гражданско-правовых договоров в зависимости от целей, поставленных заказчиком (концедентом), и характера юридических действий, совершаемых концессионером для исполнения своих обязательств. Учитывая эту особенность концессионного соглашения, законом предусматривается, что к отношениям сторон концессионного соглашения применяются общие положения Гражданского кодекса Российской Федерации о договорах (п. 2 ст. 3 Закона).
2. Объект концессионного соглашения. Объект концессионного соглашения является одним из квалифицирующих признаков концессионного договора, поскольку он, как правило, свидетельствует о присутствии в договоре публичного интереса. Это следует из того, что перечень объектов, в отношении которых планируется заключение концессионного соглашения, ежегодно утверждается органами исполнительной власти всех уровней (ч. 3 ст. 4 Закона). В то же время перечень объектов носит информационный характер и отсутствие в нем какого-либо объекта не является препятствием для заключения концессионного соглашения с лицами, выступающими по собственной инициативе.
В настоящее время допускается заключение концессионного соглашения по инициативе частного лица <1>. Механизм частной концессионной инициативы, введенный в действие в 2015 г., значительно расширил сферу применения концессионного договора. Предложение о заключении соглашения вместе с проектом самого соглашения может быть представлено в Правительство РФ, субъекту РФ или муниципальному органу, в зависимости от того, в чьей собственности находится объект соглашения (ч. ч. 4.1, 4.2 ст. 37 Закона).
--------------------------------
<1> См.: Зусман Е.В.Б., Долгих И.А. Концессия: анализ ключевых новелл // Закон. 2015. N 3.
Из международных документов следует, что объектом концессионного соглашения являются природные ресурсы или объекты инфраструктуры, предназначенные для общественного пользования <1>.
--------------------------------
<1> В модельном законе "Базовые элементы", созданном в рамках ОЭСР, гражданско-правовая природа концессионного договора выражена в определении договора (см. § 2).
Согласно ст. 4 Закона объектом концессионного соглашения является недвижимое имущество. Входящее в состав объекта концессионного соглашения имущество характеризуется путем приведения подробного перечня. В перечне указаны:
- автомобильные дороги и инженерные сооружения транспортной инфраструктуры, в том числе мосты, путепроводы, тоннели, стоянки автотранспортных средств, пункты пропуска автотранспортных средств, пункты взимания платы с владельцев грузовых автотранспортных средств;
- объекты железнодорожного, трубопроводного, морского, воздушного транспорта;
- объекты электроэнергетики, коммунальной инфраструктуры;
- объекты социальной сферы.
Перечисленные объекты фактически позволяют определить ту сферу деятельности, в которой применяются концессионные соглашения. В эту сферу входят объекты, предназначенные для извлечения коммерческой прибыли и имеющие социальное и культурное назначение.
Что касается концессионных соглашений, используемых в сфере социальных услуг и здравоохранения, то следует обратить внимание на п. 3 ст. 10 Закона. В нем раскрывается условие концессионных соглашений, имеющее особое значение для социальной сферы. При предоставлении товаров, работ, услуг гражданам и другим потребителям, которым в соответствии с законодательством Российской Федерации эти товары, работы и услуги предоставляются за счет бюджетных средств в полном объеме, концессионным соглашением не должна предусматриваться оплата таких товаров, работ, услуг за счет средств граждан и других потребителей. Для обеспечения исполнения концессионером своих инвестиционных обязательств закон предусматривает возможность трехсторонних соглашений, сторонами которого являются концессионер, концедент и кредитная организация, с предоставлением обеспечительной меры в форме "платы концедента" (платеж со стороны бюджетов бюджетной системы) (ч. 13 ст. 3 Закона).
3. Срок действия и другие существенные условия концессионного соглашения. Статья 10 Закона делит условия концессионного соглашения на существенные и простые. К существенным условиям относятся условия концессионного соглашения, предусматривающие:
- обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции;
- обязательства концессионера по осуществлению деятельности, предусмотренной концессионным соглашением;
- срок действия концессионного соглашения;
- состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объекта концессионного соглашения;
- порядок предоставления концессионеру земельных участков, предназначенных для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением, и срок заключения с концессионером договоров аренды (субаренды) этих земельных участков (в случае, если заключение договоров аренды (субаренды) необходимо для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением);
- цели и срок использования (эксплуатации) объекта концессионного соглашения;
- иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.
Весьма существенным для характеристики концессионного соглашения как инвестиционного контракта представляется условие о сроке действия концессионного соглашения. С этим условием связано само определение концессионного соглашения как разновидности гражданско-правового договора. Одним из признаков концессионного договора (соглашения) является то, что контракт заключается государством и частным лицом на длительный срок с целью экономического развития, которое достигается в той или иной сфере за счет привнесения частным лицом современной технологии либо денежных средств либо того и другого вместе. С условием о сроке концессионного соглашения связано основное обязательство государства как стороны в договоре гарантировать концессионеру его права как инвестора.
4. Заключение, изменение и расторжение концессионного соглашения. Концессионное соглашение заключается после проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения (п. 1 ст. 13 Закона). Без проведения конкурса концессионное соглашение может быть заключено только в случае, когда в конкурсную комиссию представлено или конкурсной комиссией признано соответствующими критериям конкурса менее двух конкурсных предложений (п. 7 ст. 32 Закона). Закон подробно регулирует порядок проведения конкурса и принятия концедентом решения о заключении концессионного соглашения.
Изменение заключенного соглашения допускается по достижении сторонами согласия по вопросу о вносимых изменениях. Закон не допускает внесения изменений в условия концессионного соглашения, которые были определены на основании конкурсного предложения. Если согласие между сторонами концессионного соглашения не было достигнуто, изменение может быть внесено по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ: в соответствии с п. 1 ст. 451 Кодекса изменение договора возможно в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. При этом изменение является существенным, когда можно предположить, что если бы стороны знали или могли бы разумно предположить о его наступлении, то не заключили бы договор или заключили бы его на значительно отличающихся условиях. Изменение условий договора в связи с изменившимися обстоятельствами допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (п. 4 ст. 451 ГК РФ).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 70; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!