Носители сведений, составляющих государственную тайну.
Соответствующие вопросы урегулированы ст. 19 Закона РФ от 21 июля 1993 г. N 5485-1 "О государственной тайне", которая не менялась с момента принятия Закона (1993 г.). Отсюда и стилистика соответствующих нормативных положений, и те пробелы, которые они создают. Итак, в соответствии с этой статьей органы государственной власти, предприятия, учреждения и организации, располагающие сведениями, составляющими государственную тайну, в случаях изменения их функций, форм собственности обязаны принять меры по обеспечению защиты этих сведений и их носителей. При этом носители сведений, составляющих государственную тайну, в установленном порядке уничтожаются, сдаются на архивное хранение либо передаются:
- правопреемнику органа государственной власти, предприятия, учреждения или организации, располагающих сведениями, составляющими государственную тайну, если этот правопреемник имеет полномочия по проведению работ с использованием указанных сведений;
- органу государственной власти, в распоряжении которого в соответствии со ст. 9 указанного Закона находятся соответствующие сведения;
- другому органу государственной власти, предприятию, учреждению или организации по указанию межведомственной комиссии по защите государственной тайны.
Как видно, слово "реорганизация" не использовано ни в одном положении статьи. В ней говорится о случаях изменения функций и изменения форм собственности. "Изменение функций" - совершенно непонятная категория, по крайней мере единственная сфера, где можно говорить о функциях, - это органы государственной власти. Изменение формы собственности - это приватизация. Здесь все ясно. Неясно только одно: что делать юридическому лицу, располагающему сведениями, составляющими государственную тайну, при реорганизации. Здесь очевидный пробел закона.
|
|
|
Документы, не относящиеся к архивным.
В соответствии со ст. 3 Федерального закона "Об архивном деле в Российской Федерации" архивным документом признается материальный носитель с зафиксированной на нем информацией, который имеет реквизиты, позволяющие его идентифицировать, и подлежит хранению в силу значимости указанных носителя и информации для граждан, общества и государства. Совершенно очевидно, что не все документы, право на которые имеет юридическое лицо, относятся к категории архивных. Как указывает ст. 13 данного Закона, организации вправе создавать архивы в целях хранения образовавшихся в процессе их деятельности архивных документов. Следовательно, до того, как архивные документы образовались в деятельности организации, они использовались в ее текущей деятельности. О таких документах текущее законодательство ничего не указывает (видимо, автоматически относя их к архивным). С нашей точки зрения, здесь было бы целесообразно навести некоторый порядок, установив обязательность перехода при реорганизации именно архива документов. То есть до завершения реорганизации должна быть определена судьба всех имеющихся документов, они должны быть упорядочены, и судьба каждой части архива в результате реорганизации должна быть ясно определена в документах, регулирующих правопреемство.
|
|
|
Большой вопрос - судьба так называемых электронных документов, которыми в соответствии со ст. 6 Федерального закона "Об электронной подписи" признается информация в электронной форме, подписанная квалифицированной электронной подписью <1>. Как регулировать вопрос перехода прав на такие документы, учитывая тесную связь документа, во-первых, с носителями, на которых такая информация (документ) зафиксирована (то, что Законом названо "электронно-вычислительными машинами"), а во-вторых, с правами и обязанностями, возникающими в связи с наличием лиц, которые обеспечивают функционирование системы электронной подписи (удостоверяющий центр), не вполне понятно, тем более что такая информация (документы) - это, если так можно выразиться, составная часть информационной системы (корпоративной информационной системы). То есть, по существу, надо решать вопрос о правах не столько на информацию, сколько на такую систему в целом (и (или) ее содержимое).
|
|
|
--------------------------------
<1> Статья 2 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации" содержит несколько иное определение: "Электронный документ - документированная информация, представленная в электронной форме, то есть в виде, пригодном для восприятия человеком с использованием электронных вычислительных машин, а также для передачи по информационно-телекоммуникационным сетям или обработки в информационных системах".
Ни общий Закон "Об информации, информационной технологии и о защите информации", ни Закон "Об электронной подписи" никакого регулирования не содержат.
13.2.4.8. Процессуальное правопреемство
Юридическое лицо, подвергаемое реорганизации, может быть участником различного рода споров, в том числе и тех, разрешение которых стороны "перенесли" в правоприменительные органы. Соответственно, реорганизация влечет переход прав и обязанностей не только в материальных отношениях, но и отношениях процессуальных.
|
|
|
Причем здесь есть определенная зависимость, которая предельно ясно подчеркивается высшими судами: основой процессуального правопреемства является правопреемство, предусмотренное нормами материального права; соответственно, процессуальное правопреемство (замена стороны) происходит в тех случаях, когда права или обязанности одного из субъектов спорного материального правоотношения в силу тех или иных причин переходят другому лицу, которое не принимало участия в процессе (Определения Верховного Суда РФ от 28 февраля 2012 г. N ГКПИ08-1598, от 9 сентября 2011 г. N 5-В11-76, от 21 мая 2009 г. N 38-В09-3, Постановление Президиума ВАС РФ от 2 октября 2012 г. N 8799/12 по делу N А17-3237/2010, Определение ВАС РФ от 6 августа 2012 г. N ВАС-8799/12 по делу N А17-3237/2010 и др.).
Институт процессуального правопреемства в этом смысле, как справедливо отмечено в актах Конституционного Суда РФ, направлен на обеспечение права на судебную защиту правопреемников, в частности юридического лица, являющегося стороной в деле, в случае его реорганизации (к примеру, Определение Конституционного Суда РФ от 18 октября 2012 г. N 1972-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Жукова Константина Аркадьевича на нарушение его конституционных прав статьей 48 и пунктом 5 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации").
Особенностью правопреемства в любом процессе, результатом связи с материальным правопреемством является то, что все действия, совершенные до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил. Суды неоднократно реализовывали этот принцип применительно к конкретным ситуациям <1>.
--------------------------------
<1> К примеру:
- в Определении ВАС РФ от 27 декабря 2012 г. N ВАС-17131/12 по делу N А82-10641/2011: "процессуальное законодательство не допускает повторного рассмотрения судами тождественных исков";
- в Определении ВАС РФ от 14 ноября 2012 г. N ВАС-14429/12 по делу N А40-84915/10-48-734 отмечено: "В соответствии с частью 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Поскольку оспариваемое заявителем Постановление суда апелляционной инстанции в соответствии с требованиями части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации было 07.07.2011 размещено в общедоступной электронной базе судебных документов на официальном сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в сети Интернет, суд кассационной инстанции пришел к выводам о том, что общество "Альпина" как правопреемник ответчика должно было своевременно узнать о принятом постановлении суда апелляционной инстанции и имело достаточное количество времени для подготовки и подачи кассационной жалобы в установленный законом срок. С учетом этого суд кассационной инстанции не признал указанные заявителем причины пропуска срока уважительными и отказал в удовлетворении ходатайства. Истечение процессуального срока подачи кассационной жалобы и отказ суда в удовлетворении ходатайства о его восстановлении в силу пункта 2 части 1 статьи 281 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являются основаниями для возвращения кассационной жалобы. Однако так как в данном случае факт отсутствия у заявителя, являющегося правопреемником ответчика, уважительных причин пропуска процессуального срока подачи жалобы был установлен судом кассационной инстанции после принятия кассационной жалобы к производству, в результате исследования и оценки судом документов, представленных заявителем в обоснование поданных им ходатайств, суд правомерно прекратил производство по кассационной жалобе применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации";
- в Определении ВАС РФ от 21 февраля 2011 г. N ВАС-15535/10 по делу N А29-11648/2009 отмечено: "В соответствии с частью 3 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил. ООО "ТЗК СеверАвиа" просило взыскать с предприятия проценты за пользование чужими денежными средствами за период с 26.02.2006 до фактического возвращения суммы неосновательного обогащения. Впоследствии истец отказался от взыскания процентов на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, производство по делу в этой части судом прекращено. Согласно части 3 статьи 151 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае прекращения производства по делу повторное обращение в арбитражный суд по спору между теми же лицами о том же предмете и по тем же основаниям не допускается. В силу части 3 статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации действия ООО "ТЗК СеверАвиа" обязательны для его правопреемника, то есть ООО "Региональные инвестиции". Следовательно, требование ООО "Региональные инвестиции" о взыскании с предприятия процентов за пользование чужими денежными средствами является необоснованным. Основания, по которым ООО "ТЗК СеверАвиа" отказалось от взыскания с предприятия процентов, не имеют значения для квалификации правоотношений сторон по настоящему делу";
- В Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 12 ноября 2001 г. N 15, Пленума ВАС РФ от 15 ноября 2001 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" (п. 7) указывается: "...учитывая, что... для правопреемника обязательны все действия, совершенные в процессе до его вступления, в той мере, в какой они были бы обязательны для лица, которого правопреемник заменил, суд применяет исковую давность, если ответчик, которого заменил правопреемник, сделал такое заявление до вынесения решения суда. Повторного заявления правопреемника в данном случае не требуется".
Еще одной особенностью процессуального правопреемства в настоящее время является то, что оно возможно на любой стадии процесса, в том числе на стадии исполнения судебных постановлений (к примеру, см. выводы в Постановлении Пленума ВАС РФ от 22 июня 2012 г. N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве"); обладают правопреемники и правом на обращение с заявлениями о пересмотре судебных постановлений по вновь открывшимся или новым обстоятельствам (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 11 декабря 2012 г. N 31 "О применении норм Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении судами заявлений, представлений о пересмотре по вновь открывшимся или новым обстоятельствам вступивших в законную силу судебных постановлений").
В настоящее время законодательство содержит следующие положения о процессуальном правопреемстве:
- ст. 44 ГПК РФ: в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном решением суда правоотношении в результате реорганизации юридического лица суд (на любой стадии гражданского судопроизводства) допускает замену этой стороны ее правопреемником; все действия, совершенные до вступления правопреемника в процесс, обязательны для него в той мере, в какой они были бы обязательны для лица, которое правопреемник заменил;
- ст. 48 АПК РФ: в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении в результате реорганизации юридического лица арбитражный суд (на любой стадии арбитражного процесса) производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте; для правопреемника все действия, совершенные в арбитражном процессе до вступления правопреемника в дело, обязательны в той мере, в какой они были обязательны для лица, которое правопреемник заменил.
13.2.4.9. Изменение (переход) функций и полномочий
Реорганизации могут подвергаться юридические лица, которые не только обладают правами и исполняют обязанности, возникшие по различным основаниям, но помимо этого обладают рядом публично-правовых функций (к примеру, в соответствии с Указом Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 "О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти" выделены такие функции федерального органа исполнительной власти: по принятию нормативных правовых актов; по контролю и надзору; по управлению государственным имуществом; по оказанию государственных услуг; по координации деятельности <1>).
--------------------------------
<1> Последняя как функция прямо не указана, однако, как можно понять из текста Указа, вполне может быть выделена как самостоятельная (к примеру, см. п. 19 Указа: "Возложить координацию деятельности Пенсионного фонда Российской Федерации, Фонда социального страхования Российской Федерации и Федерального фонда обязательного медицинского страхования на Министерство здравоохранения и социального развития Российской Федерации").
Говоря иначе, это юридические лица, которые выступают в качестве органов государственной власти и органов местного самоуправления. Если такая организация реорганизуется, то можно предположить, что такие функции должны либо прекратиться, либо перейти другому органу.
Действующее законодательство не вполне системно регулирует этот вопрос, и связано это во многом с тем, что нет системного регулирования статуса организаций, осуществляющих публично-правовые функции. Это самым непосредственным образом сказывается и на регулировании организационных трансформаций таких органов. Достаточно сказать, что именно в этой области никогда не существовало детального разделения правовых режимов ликвидации и реорганизации, как их долгое время понимало позитивное право (в смысле наличия (отсутствия) правопреемства).
К тому же для обозначения организационных трансформаций традиционно использовалась собственная терминология (так, отмеченный Указ Президента РФ от 9 марта 2004 г. N 314 называет такие способы организационных трансформаций: упразднение, передача функций, преобразование, переименование). Причем во всех случаях (кроме переименования) документ предполагает только одно последствие - передачу функции другому органу <1>.
--------------------------------
<1> К примеру, п. 14: "...передать: функции по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности упраздняемого Государственного комитета Российской Федерации по рыболовству Министерству сельского хозяйства Российской Федерации", или п. 15: "...преобразовать Министерство Российской Федерации по налогам и сборам в Федеральную налоговую службу, передав его функции по принятию нормативных правовых актов в установленной сфере деятельности, по ведению разъяснительной работы по законодательству Российской Федерации о налогах и сборах Министерству финансов Российской Федерации".
В настоящее время есть только один документ, претендующий на системное регулирование в сфере реорганизации таких органов, в том числе в части последствий, - Порядок создания, реорганизации, изменения типа и ликвидации федеральных государственных учреждений, а также утверждения уставов федеральных государственных учреждений и внесения в них изменений, утвержденный Постановление Правительства РФ от 26 июля 2010 г. N 539. Однако, несмотря на претенциозное название, вопросы правопреемства при реорганизации и в том числе в части функций органов государственной власти остались в нем урегулированы слабо.
Так, вопросы содержания решения о реорганизации в различных формах содержатся в п. п. 4 и 10 данного документа. В обоих случаях такое решение должно содержать информацию о цели деятельности реорганизуемого учреждения ("информацию об изменении (сохранении) основных целей деятельности реорганизуемого учреждения (учреждений)" или "основные цели деятельности создаваемого федерального учреждения, определенные в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами"). При этом никакого упоминания о передаваемых функциях, о судьбе функций, документ не содержит. Можно предположить, что указанием "цели" этот вопрос считается закрытым. Однако дальнейшее изучение документа в части его положений об изменении типа учреждения и ликвидации учреждения приводит нас к другим выводам. Так, п. 22 документа указывает, что "в случае, если изменение типа федерального казенного учреждения приведет к невозможности осуществления создаваемым путем изменения типа федеральным учреждением государственных функций, в пояснительной записке указывается информация о том, кому данные государственные функции будут переданы". Пункт 23 регулирует сходным образом при изменении типа учреждения судьбу "полномочий федерального органа государственной власти по исполнению публичных обязательств перед физическим лицом, подлежащих исполнению в денежной форме". Указано, что если изменение типа федерального учреждения приведет к невозможности осуществления учреждением таких полномочий, то "в пояснительной записке указывается информация о том, кому указанные полномочия будут переданы".
Похожая ситуация и с ликвидацией. В соответствии с п. 27 документа "в случае, если ликвидируемое федеральное казенное учреждение осуществляет государственные функции, пояснительная записка должна содержать информацию о том, кому указанные государственные функции будут переданы после завершения процесса ликвидации. В случае если ликвидируемое федеральное учреждение осуществляет полномочия федерального органа государственной власти по исполнению публичных обязательств перед физическим лицом, подлежащих исполнению в денежной форме, пояснительная записка должна содержать информацию о том, кому указанные полномочия будут переданы после завершения процесса ликвидации".
Таким образом, если для реорганизации судьба функций специально не регулируется, то в случае изменения типа, которое реорганизацией не признается, и ликвидации вопрос о судьбе функций, а также полномочий федерального органа государственной власти по исполнению публичных обязательств перед физическим лицом, подлежащих исполнению в денежной форме, регулируется отдельно.
13.2.4.10. Трансформация прав участия
в реорганизуемом юридическом лице (лицах)
Любое юридическое лицо всегда имеет лиц, благодаря которым оно создано и функционирует в гражданском обороте. Ими могут быть:
- лица, имеющие статус членов различных корпораций;
- собственники имущества, которые выступают учредителями различного рода унитарных юридических лиц как с сохранением своего права собственности (государственные учреждения, унитарные предприятия), так без ее сохранения (государственные корпорации);
- учредители различных организаций, в отношении которых они хотя, как говорит ГК, и не сохраняют имущественных прав, но тем не менее имеют возможность через формирование органов управления таких организаций влиять на принятие ими решений.
Конструкции, опосредующие участие субъектов права в юридических лицах, также разнообразны, как и разнообразны названные формы такого участия. Ими могут быть:
- ценные бумаги (акции);
- доли, паи (паевые взносы), права участия, права членства (членские права), и др., используемые для идентификации (и индивидуализации) совокупности прав и обязанностей <1>, подтверждающей участие лица в организации, построенной на членских началах, как закрепленные документально (реестр), так и существующие в форме указания об этом в учредительных документах (общества с ограниченной ответственностью, хозяйственные партнерства, хозяйственные товарищества, разного рода некоммерческие корпорации, фермерские хозяйства и др.);
--------------------------------
<1> К примеру, для некоммерческого партнерства можно встретить такое обозначение этого права: "порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого партнерства его члена либо при ликвидации некоммерческого партнерства вправе получить его член".
- права учредителя и (или) собственника, указываемые в учредительных документах (учреждение, унитарное предприятие, фонд и т.п.) или федеральных законах (государственная корпорация, государственная компания).
Все эти права, формы для простоты изложения мы будем называть правом участия в юридическом лице.
В результате реорганизации лицо, владевшее правами участия в реорганизованном юридическом лице, такие права утрачивает. А в случае выделения, когда в результате реорганизации создается новая организация (или организации), у реорганизуемого лица может существенно измениться имущественная основа деятельности.
Отсюда возникает необходимость компенсации такому лицу утрачиваемых им в результате реорганизации прав участия. Такое лицо (за исключением специально оговоренных и исключительных случаев), каков бы ни был характер его имущественных прав в связи с таким участием (и даже участник, который в связи с участием никакими якобы в соответствии с ГК имущественными правами не обладает), имеет право на соответствующую компенсацию утраты участия (или существенного изменения юридической личности при выделении). Говоря иначе, содержанием права участия является право на получение компенсации в случае утраты членства (или выделения).
Каковы могут быть исключения из общего права о праве на компенсацию? Российское законодательство знает такой пример: приватизация в той модели, когда создание акционерного общества сопровождалось наделением акциями работников реорганизуемого государственного предприятия. В настоящее время модель здесь другая: сначала создается акционерное общество с государственным участием, а потом отчуждаются акции, но теоретически представить ситуацию, когда утрата членства не сопровождается компенсацией, вполне возможно.
Компенсация за утрату членства для случаев прекращения организации в результате реорганизации объяснима и понятна. А вот относительно выделения сделаем несколько комментариев. Выделение, как будет рассмотрено ниже, может как сопровождаться компенсацией, так и не сопровождаться ею. Выбор решения здесь за реорганизуемым лицом, точнее, теми лицами, которые имеют возможность влиять на принятие соответствующего решения. Между тем, на наш взгляд, наличие такой компенсации всегда должно быть общим правилом, поскольку в результате реорганизации в форме выделения в ее нынешней модели из организации может "уходить" имущество - (активы), которые генерируют прибыль. В результате они "перестают" ее генерировать для самой организации, "отдаляются" от ее основных бенефициаров. Говоря иначе, после такой реорганизации результаты "работы" активов могут быть "подняты" в реорганизованную путем выделения организацию в форме дивидендов или на основании какого-либо договора. Таким образом, потенциально любая реорганизация в форме выделения влечет существенное изменение в имущественном положении реорганизуемого лица, соответственно, и его основных бенефициаров. И это-то изменение нуждается в компенсации. Можно привести и другое следствие: создается в результате реорганизации новое общество, которому выделяется имущество, обязанности не передаются. В результате при уменьшении активов у реорганизуемого общества увеличивается риск неплатежеспособности.
Каковы могут быть формы этой компенсации? Как показывает анализ российского законодательства, его исследований, оно признавало и признает несколько форм компенсации:
- выплата денежных средств;
- передача в собственность ценных бумаг, иных, кроме закрепляющих права участия в юридическом лице;
- предоставление права участия в организации (организациях), создаваемой (создаваемых) в результате реорганизации <1>.
--------------------------------
<1> Чаще всего именно об этой форме говорят как о компенсации за утрату членства. Аиткулов Т.Д. Некоторые аспекты правового регулирования слияния и присоединения акционерных обществ в праве Российской Федерации и ФРГ // Актуальные проблемы гражданского права: Сб. ст. / Под ред. М.И. Брагинского. М.: Норма, 2002. Вып. 4. С. 16.
К выплате денежных средств как форме компенсации некоторые российские дореволюционные исследователи относились отрицательно. Как было указано выше, П. Писемский <1> полагал, что в этом случае имеет место практически сделка купли-продажи. Однако Проект Гражданского уложения (ст. 919 Проекта в редакции 1913 г.) <2> в принципе такую ситуацию допускал ("если по договору о слиянии товариществ, акционеры товарищества, прекращающего свою деятельность, должны быть удовлетворены вполне или отчасти акциями товарищества, с которым происходит слияние..."). Впрочем, дальше проектов и высказанных в литературе мнений дело в дореволюционном праве не пошло. Право советского периода и российские акты начального периода (Положение об акционерных обществах, утвержденное Постановление Совмина РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 601, Положение об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденное Постановлением Совмина СССР от 19 июня 1990 г. N 590, Положение о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденное Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества") никакого указания на такую форму компенсации не содержали.
--------------------------------
<1> Писемский П. Акционерные компании с точки зрения гражданского права. М.: Тип. Грачева И.К., 1876. С. 197 - 200.
<2> Герценберг В.Э., Перетерский И.С. Обязательственное право. Кн. V Гражданского уложения: Проект, внесенный 14 октября 1913 г. в Государственную Думу. С предисл. и предмет. указ. СПб.: Право, 1914. С. 165.
Впервые выплата денежных средств как одна из форм компенсации была установлена в 1995 г. Федеральным законом "Об акционерных обществах". Такая компенсация была урегулирована в виде права акционеров, голосовавших против принятия решения о его реорганизации или не принимавших участия в голосовании по этому вопросу, требовать выкупа голосующих акций (ст. 75). По существу, для акционеров как для кредиторов был установлен специальный режим для предъявления к акционерному обществу своих требований. В случае же если они не реализовывали свое право на получение денежной компенсации в форме права предъявления к выкупу, то получали компенсацию иного рода - ценными бумагами.
В настоящее время, как следует из проанализированного выше порядка реорганизации, право на выкуп, т.е., по существу, право на получение компенсации в денежной форме, сохраняется для акционеров акционерных обществ и в редких случаях для участников иных организаций.
Для акционерных обществ оно может применяться совместно с другой формой - предоставлением прав участия, а может применяться как единственное. К примеру, при выделении (ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах"), когда способом размещения акций каждого создаваемого акционерного общества выбрано "приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом". Здесь акционеры могут только предъявить свои акции к выкупу.
"Обнаружение" в праве на предъявление к выкупу признаков компенсации может показаться не вполне корректным, поскольку в момент осуществления такого права акционер еще является участником общества (собственно акционером) и не утрачивает к этому моменту свои права участия. Однако нам кажется, что это не является достаточным аргументом для оспаривания права на предъявление к выкупу в качестве компенсации. Теоретически можно представить, конечно, что денежная компенсация будет реализовываться не в форме права на предъявление к выкупу, а в другой форме - выплаты соответствующей денежной суммы после реорганизации. Но существа дела это не меняет.
Вторую форму компенсации - передачу в собственность ценных бумаг, иных, кроме закрепляющих права участия в юридическом лице, - отечественное законодательство также признавало. Некоторые дореволюционные авторы (А.Ф. Федоров) относились к такой форме компенсации скептически, называя случаи удовлетворения акционеров облигациями не слиянием, а ликвидацией <1>; Проект Гражданского уложения (ст. 919 Проекта в редакции 1913 г.) в принципе такую ситуацию допускал. Однако ни российские дореволюционные нормативные акты, ни советские акты, ни российские пореформенные акты такой формы компенсации не регулировали. Впервые такая форма компенсации появилась в 1995 г. в Федеральном законе "Об акционерных обществах", ст. ст. 16 - 19 которого указывали на возможность конвертации акций реорганизуемого акционерного общества "в акции и (или) иные ценные бумаги нового общества". Некоторые аспекты такой компенсации были детализированы Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера". В частности, было указано, что условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Таким образом, акционерам в качестве компенсации в форме обмена могли быть предоставлены облигации, векселя, вообще, любые иные ценные бумаги. Соответствующая форма компенсации просуществовала до 2001 г., когда в Закон были внесены изменения, в соответствии с которыми такая форма компенсации в силу риска потенциальных злоупотреблений была исключена.
--------------------------------
<1> Федоров А.Ф. Торговое право. Одесса, 1911. С. 528, 529.
Третья форма компенсации - предоставление права участия в организации (организациях), создаваемой (создаваемых) в результате реорганизации, - существовала и до революции и в актах советского периода 20 - 30-х гг. XX в. Как можно увидеть из анализа советского законодательства этого периода в ч. 1 настоящей работы, законодательство о кооперативных товариществах (обществах) предусматривало наделение членов реорганизуемых обществ (товариществ) членскими правами в создаваемых в результате реорганизации юридических лицах. Правовые формы такой компенсации были различны: обмен, переход членов одного товарищества в другое и ряд иных. В современный период такая форма компенсации была впервые урегулирована п. 13.7 Типового устава акционерного общества открытого типа, учреждаемого Государственным комитетом Российской Федерации по управлению государственным имуществом, его территориальным агентством, комитетом по управлению имуществом республики в составе Российской Федерации, края, области, автономной области, автономного округа, районов (кроме районов в городах) и городов (кроме городов районного подчинения), утвержденного в составе Положения о коммерциализации государственных предприятий с одновременным преобразованием в акционерные общества открытого типа, утвержденного Указом Президента РФ от 1 июля 1992 г. N 721 "Об организационных мерах по преобразованию государственных предприятий, добровольных объединений государственных предприятий в акционерные общества": "В случае принятия решения фондом имущества (комитетом) о разделении общества, часть активов акционерного общества передается в качестве вкладов в уставный капитал вновь создаваемых акционерных обществ открытого типа в обмен на его акции...". Впоследствии она нашла свое развитие в законодательстве об акционерных обществах и в ряде иных нормативных актов.
В зависимости от правового режима организации компенсирующее участие может быть:
- равноценным (т.е. получение прав участия, одинаковых с утраченными) по возможности управления организацией (обеспечивающих такие же правовые возможности)). Равноценность может заключаться в получении такого же количества прав участия (к примеру, акций), предоставляющих такие же возможности управления (один и тот же процент голосов или больший или меньший процент голосов, но не снижающий возможности участника) или же другого (меньшего или большего количества) прав участия, но предоставляющих такие же возможности управления (один и тот же процент голосов или больший или меньший процент голосов, но не снижающий возможности участника), которые имел участник, утративший членство в реорганизованной организации;
- пропорциональным (эта категория применима только для случаев реорганизации корпоративных организаций): получение прав участия в количестве, которое в процентном соотношении с общим количеством прав участия в созданной организации пропорциональном процентному соотношению, которое предоставляли утраченные права участия;
- неравноценным;
- непропорциональным.
При этом:
- равноценность может быть идентична пропорциональности. К примеру, акции, составлявшие 76% уставного капитала, были конвертированы в доли в обществе с ограниченной ответственностью, составляющие 76% всего уставного капитала. Изменение существенное, однако лицо не только сохранило пропорцию участия, но и сохранило равные управленческие возможности;
- пропорциональность может быть не идентична равноценности. К примеру, лицо владело 1% акций. Трое других акционеров владели: один - 1%, двое других акционеров - по 49%. Такой "расклад" акционеров позволял миноритариям "торговать" своими голосами. Однако в результате реорганизации один из мажоритарных акционеров предъявил часть акций к выкупу, и его доля существенно уменьшилась. В результате конвертации - размещения акций нового общества путем умножения коэффициента конвертации на существующее количество акций - изменились и доли других акционеров. В результате возможности для осуществления "торговли" голосами также существенно изменились.
Использование указанных форм компенсации в настоящее время не носит осмысленного характера:
- как общее правило право на компенсации не установлено законом;
- право на предъявление к выкупу (см. выше) детально регулируется только применительно к случаю реорганизации акционерного общества. Хотя, по существу, такое право должно сопровождать любую реорганизацию любого юридического лица - корпорации;
- право на компенсацию путем предоставления иных ценных бумаг после 2001 г. вообще не регулируется. Говоря иначе, проблему злоупотреблений решили самым радикальным способом: нисколько не поработав над улучшением и детализацией правового регулирования, просто исключили саму возможность получения такой компенсации. Хотя в принципе такая возможность, будучи нормально урегулированной, могла бы найти применение на практике;
- право на компенсацию в форме предоставления права участия в созданной в результате реорганизации организации не урегулировано в качестве общего для всех организаций; нормативные акты регулируют право на получение компенсации в указанной форме в основном для организаций, построенных по корпоративному типу (причем далеко не всех); детальные же условия и порядок трансформации прав участия существуют на сегодняшний день только для владельцев акций. Таблица 13 показывает, как действующее законодательство регулирует соответствующий вопрос применительно к отдельным формам, видам и типам юридических лиц, для которых реорганизация согласно действующему законодательству не запрещена.
Таблица 13
Регулирование вопроса о компенсации прав участия,
утраченных в результате реорганизации юридического лица
| Форма (вид, тип) юридического лица | Право на компенсацию | Характер права на компенсацию (равноценность/неравноценность, пропорциональность/непропорциональность) |
| 1 | 2 | 3 |
| Полное товарищество | Нет общих правил. Статья 68 ГК содержит правило о том, что "при преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества". Однако его нельзя расценивать как обязательность получения полным членом компенсации | Нет правил |
| Коммандитное товарищество | Нет правил | >> |
| Хозяйственное партнерство | Право признается. Статья 24 Федерального закона "О хозяйственных партнерствах" называет в качестве обязательного реквизита решения о преобразовании в акционерное общество "порядок и условия обмена долей участников партнерства в складочном капитале партнерства на акции акционерного общества" | Определение объема (принципы, конкретные требования) компенсационных прав не регулируется. Участники определяют его самостоятельно |
| Фермерское хозяйство (юридическое лицо) | Нет правил | Нет правил |
| Общество с ограниченной ответственностью | Право на компенсацию признается для некоторых форм реорганизации. Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью": ст. 52 (слияние): договор о слиянии должен содержать "порядок обмена долей в уставном капитале каждого общества на доли в уставном капитале нового общества"; ст. 53 (присоединение): нет никаких правил; ст. 54 (разделение): нет никаких правил; ст. 55 (выделение): нет никаких правил; ст. 56 (преобразование): решение собрания о преобразовании должно содержать "порядок обмена долей участников общества на акции акционерного общества, доли участников общества с дополнительной ответственностью, доли или вклады в складочный капитал хозяйственного товарищества или паи производственного кооператива" | Определение объема (принципы, конкретные требования) компенсационных прав не регулируется. Участники определяют его самостоятельно |
| Акционерное общество | Право на компенсацию признано как безусловное. Федеральный закон "Об акционерных обществах": ст. 16 (слияние): договор о слиянии должен содержать "порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ"; ст. 17 (присоединение): договор о присоединении должен содержать "порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ"; ст. 18 (разделение): решение о реорганизации должно содержать порядок конвертации акций реорганизуемого общества в акции каждого создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ; каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу; ст. 19 (выделение): решение о реорганизации должно содержать способ размещения акций каждого создаваемого общества | Созданы гарантии для голосовавших против или не участвовавших в голосовании. Принципиально допускается непропорциональность при реорганизации. Указанная непропорциональность также закреплена Стандартами эмиссии ФСФР, а именно: п. 8.6.2 для случаев разделения: размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате разделения, акционерам реорганизуемого акционерного общества, голосовавшим за или воздержавшимся по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения, может осуществляться на условиях, отличных от условий, на которых осуществляется размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате разделения, иным акционерам реорганизуемого акционерного общества; п. 8.7.2 для случаев выделения: в случае, если размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, осуществляется путем распределения указанных акций среди акционеров реорганизуемого акционерного общества, такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых |
| (конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом), порядок такого размещения, а в случае конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества - соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ. Если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу; ст. 20 (преобразование): решение о реорганизации должно содержать порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или паи членов производственного кооператива в случае, если осуществляется преобразование общества в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственный кооператив, либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого партнерства его члена либо при ликвидации некоммерческого партнерства вправе получить его член, являвшийся акционером общества, преобразованного в это некоммерческое партнерство | предъявлено и которые в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" должны быть выкуплены. При этом распределение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, среди акционеров реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения, если иная дата (порядок определения иной даты) не установлена решением о выделении. Размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, акционерам реорганизуемого акционерного общества, голосовавшим за или воздержавшимся по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, может осуществляться на условиях, отличных от условий, на которых осуществляется размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, иным акционерам реорганизуемого акционерного общества | |
| Народное предприятие | Нет специальных правил. Действуют правила для акционерных обществ | Нет специальных правил. Действуют правила для акционерных обществ |
| Унитарное предприятие | Нет общих правил. По существу, можно говорить только применительно к ситуации преобразования в акционерное общество, для которого регулирование установлено п. 8.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н. Установлено, что размещение ценных бумаг при преобразовании осуществляется путем "приобретения акций акционерного общества Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием при преобразовании в акционерное общество государственного (муниципального) предприятия и его подразделений (в том числе в процессе приватизации)" | Нет общих правил. В части преобразования в акционерное общество вопрос регулируется учредителем предприятия |
| Сельскохозяйственный кооператив | Право признается. Ст. 41 Федерального закона "О сельскохозяйственной кооперации": уведомление о реорганизации должно содержать "характер и порядок участия членов кооператива и ассоциированных членов кооператива в деятельности организации или организаций, создаваемых в результате реорганизации"; члены реорганизуемого кооператива становятся членами вновь образуемых кооперативов | Определение объема (принципы, конкретные требования) компенсационных прав не регулируется. Участники определяют его самостоятельно |
| Производственный кооператив | Нет правил | Нет правил |
| Некоммерческая организация (общие положения) | >> | >> |
| Учреждение (все виды и типы: частное, общественное, государственное (бюджетное, автономное, казенное, юридическая консультация), исключая государственные академии наук) | Нет общих правил. По существу, установлено только п. 8.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н, и только для случая преобразования в акционерное общество. Установлено, что размещение ценных бумаг при преобразовании учреждений в акционерные общества осуществляется путем "приобретения акций акционерного общества, созданного в результате преобразования... собственником преобразуемого в него учреждения". Определено, что порядок приобретения ценных бумаг, предусмотренный решением о преобразовании, должен определять количество акций, приобретаемых собственником учреждения | Нет правил. В части преобразования в акционерное общество (если такая возможность установлена законом) вопрос решается учредителем учреждения |
| Садоводческое, огородническое иное дачное объединение граждан | Право признается. Статья 39 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан": члены реорганизованного садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения становятся членами вновь создаваемых садоводческих, огороднических или дачных некоммерческих объединений | Определение объема (принципы, конкретные требования) компенсационных прав не регулируется. Участники определяют его самостоятельно |
| Кредитный кооператив | Право признается. Статья 9 Федерального закона "О кредитной кооперации": - при реорганизации кредитного кооператива в форме разделения член реорганизуемого кредитного кооператива (пайщик) становится членом (пайщиком) одного из вновь возникших кредитных кооперативов; - при реорганизации кредитного кооператива в форме слияния члены реорганизованных кредитных кооперативов (пайщики) становятся членами вновь возникшего кредитного кооператива (пайщиками); - при реорганизации кредитного кооператива в форме присоединения члены присоединенного кредитного кооператива (пайщики) становятся членами (пайщиками) того кредитного кооператива, к которому присоединился реорганизуемый кредитный кооператив; - при реорганизации кредитного кооператива в форме выделения часть членов реорганизуемого кредитного кооператива (пайщиков) становятся членами кредитного кооператива, образованного при выделении; | >> |
| - при преобразовании кредитного кооператива в производственный кооператив или некоммерческое партнерство члены реорганизуемого кредитного кооператива (пайщики) становятся членами производственного кооператива или некоммерческого партнерства. При преобразовании кредитного кооператива в хозяйственное общество или товарищество члены реорганизуемого кредитного кооператива (пайщики) становятся участниками хозяйственного общества или товарищества. Решение собрания о преобразовании должно содержать: порядок обмена паенакоплений (паев) членов кредитного кооператива (пайщиков) на акции, доли участников в уставном капитале хозяйственного общества, складочном капитале товарищества или на паи членов производственного кооператива в случае, если осуществляется преобразование кредитного кооператива в хозяйственное общество, товарищество или в производственный кооператив, либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества кредитного кооператива, которое вправе получить член кредитного кооператива (пайщик), преобразованного в некоммерческое партнерство, при прекращении его членства в некоммерческом партнерстве | ||
| Жилищный накопительный кооператив граждан | Право признается. Статья 13 Федерального закона "О жилищных накопительных кооперативах": член реорганизованного кооператива становится членом одного из вновь возникших кооперативов в порядке, установленном решением о реорганизации кооператива, принятым общим собранием членов кооператива, а в случае разделения или выделения кооператива - по решению суда в соответствии с его решением | Определение объема (принципы, конкретные требования) компенсационных прав не регулируется. Участники определяют его самостоятельно |
| Потребительское общество | Нет правил | Нет правил |
| Жилищный кооператив | >> | >> |
| Жилищно-строительный кооператив | >> | >> |
| Товарищество собственников жилья | >> | >> |
| Общественное объединение (общие положения) | >> | >> |
| Общественная организация | >> | >> |
| Общественное движение | >> | >> |
| Орган общественной самодеятельности | >> | >> |
| Политическая партия | >> | >> |
| Фонд (все виды и типы) | >> | >> |
| Негосударственный пенсионный фонд | >> | >> |
| Культурно-национальная автономия | >> | >> |
| Религиозная организация | >> | >> |
| Община малочисленного народа | >> | >> |
| Объединение работодателей | >> | >> |
| Профсоюз | >> | >> |
| Саморегулируемая организация | >> | >> |
| Общество взаимного страхования | >> | >> |
| Торгово-промышленная палата | >> | >> |
| Некоммерческое партнерство | Законами не регулируется. По существу, установлено только п. 8.9 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н, и только для случая преобразования в акционерное общество. Предусмотрено, что размещение ценных бумаг при преобразовании некоммерческого партнерства осуществляется путем "приобретения акций акционерного общества, созданного в результате преобразования, членами преобразуемого в него некоммерческого партнерства". Установлено также, что порядок приобретения ценных бумаг, предусмотренный решением о преобразовании, должен определять количество акций, приобретаемых членами некоммерческого партнерства | Общих правил нет. Применительно к преобразованию в акционерные общества вопрос отдан "на откуп" участникам партнерства |
| Ассоциации, союзы | >> | >> |
| Казачьи общества | >> | >> |
| Коллегия адвокатов | >> | >> |
| Адвокатское бюро | >> | >> |
Наконец, есть явления и вовсе странные - реорганизация акционерного общества в форме выделения, когда используется такой способ размещения, как приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом. С одной стороны, вроде бы ничего плохого, ведь компенсация в иной - денежной - форме остается. Однако такая компенсация вряд ли может устроить участника, поскольку выкупить можно по несправедливой цене, не получив реальной стоимости своего участия.
Этот феномен критикуют и с другой стороны. К примеру, Е.П. Дивер <1> пишет, что "реорганизуемое юридическое лицо не должно приобретать обязательственные права учредителя (участника) в юридическом лице - правопреемнике. В случаях, когда учредителем вновь возникшей коммерческой организации выступает реорганизуемое юридическое лицо, имеет место не реорганизация, а создание новой коммерческой организации путем учреждения". Такая критика нам представляется отчасти правомерной, хотя и излишне жесткой. Реорганизация должна в максимальной степени обеспечивать участников оборота правовыми возможностями структурирования бизнеса. Выбор же способа этого структурирования - учреждение нового лица или выделение с приобретением акций - следует оставить на выбор самих участников гражданских правоотношений. В конце концов, как мы видели из предыдущего изложения, законодательство наше знает множество случаев как совмещения различных способов реорганизации, так и совмещения реорганизации и учреждения. Вопрос здесь состоит не в "чистоте" конструкции, а в ее удобстве для участников оборота при соблюдении прав и интересов участников, не способных своими долями участия оказывать влияние на принятие соответствующих решений.
--------------------------------
<1> Дивер Е.П. Указ. соч. С. 17.
Согласиться с Е.П. Дивер можно было бы, по существу, полностью, если бы вообще никакой компенсации участия не было. Однако она есть всегда в виде возможности предъявления к выкупу. Другое дело, и здесь надо мыслить не абстрактными категориями, а посмотреть на реальный состав акционеров сегодня, при такой ситуации незащищенными (лишенными компенсации) могут остаться те участники, которые, не разбираясь в существе вопроса, просто не предъявят акции к выкупу. В этом случае "увод" на этаж ниже (по существу, под контроль менеджмента) активов с акционерного общества, где у них формально есть доля, по существу, может привести к снижению стоимости этих активов без какой-либо компенсации. И это реальная проблема, и вот о ней, как кажется, законодателю стоит подумать.
Трансформация прав участия в форме предоставления права участия в организации (организациях), создаваемой (создаваемых) в результате реорганизации, - это неотъемлемая часть правопреемства, осуществляемого в результате реорганизации. Поскольку права участия - это также взаимные (в большинстве случаев) права и обязанности участников юридического лица и самого юридического лица. С нашей точки зрения, этот тезис актуален и для юридических лиц, построенных на началах корпоративных, и для юридических лиц - несобственников своего имущества (учреждения, унитарные предприятия), поскольку и в том, и в другом случае мы имеем дело с правосубъектным - юридическим лицом, которое обладает правами и обязанностями в отношении своего (своих) участников.
Действующее законодательство не рассматривает трансформацию прав участия через призму правопреемства <1>, за редким исключением <2>. К числу исключений можно отнести ст. 39 Федерального закона "О садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединениях граждан", которая указывает, что "при реорганизации садоводческого, огороднического или дачного некоммерческого объединения права и обязанности его членов переходят к правопреемнику в соответствии с передаточным актом или разделительным балансом". Между тем анализ действующего законодательства и, в частности, той модели правопреемства, которую оно закладывает, показывает, что можно сформулировать и общее правило: если в результате реорганизации происходит универсальное правопреемство, т.е. переходят все права и обязанности, то в составе этих прав и обязанностей переходят и права участия в юридическом лице; если реорганизация не сопровождается универсальным правопреемством, права и обязанности переходят в случае, если реорганизуемая организация не становится единственным участником создаваемого в результате реорганизации лица (лиц).
--------------------------------
<1> Историческая ретроспектива также не дает нам оснований для выявления какой-то устойчивой тенденции. Как показывает анализ ранее действовавших документов, в редких случаях судьба прав участия рассматривалась как неотъемлемая часть правопреемства. В качестве наиболее "чистого" примера можно привести Положение о ценных бумагах, утвержденное Постановлением Совмина СССР от 19 июня 1990 г. N 590 (п. 13). В указанном документе отмечалось, что при реорганизации предприятия или акционерного общества все обязательства по выпущенным акциям переходят к правопреемникам. Такая формулировка означала ни много ни мало то, что права участия сохранялись, мог измениться только субъектный состав отношений. Это не означало применение здесь правил о континуитете в части самого эмитента - юридического лица, ибо согласно Положению об акционерных обществах, утвержденному этим же Постановлением, в результате реорганизации акционерное общество прекращалось, а вот сохранение обязательств по акциям было предусмотрено.
Специальная литература также не дает нам вполне ясной картины. Как можно увидеть из ч. 1 настоящей работы в контексте правопреемства соответствующий вопрос исследовал разве что Д.М. Генкин применительно к кооперативному законодательству ("нет и прекращения членства в одних организациях и вступления в состав других; члены также целиком или в известном числе (при разделении) переходят в новые организации" (Генкин Д.М. Законодательство о промкооперации. М.; Л.: Всесоюзное кооперативное изд-во, 1933. С. 44)).
<2> Впрочем, оно в смысле наличия общих правил вообще не через какую "призму" этот вопрос не рассматривает; понять из него, как соответствующие права трансформируются, сложно: общих правил ни действующий ГК, ни иные законы по этому вопросу не содержат (проект изменений в ГК, кстати, тоже).
Отметим что судебная практика по вопросу о том, каковы последствия нарушения такого права в тех случаях, когда закон его признает, практически отсутствует. Можно встретить редкие судебные решения относительно последствий непредставления акционеру преобразованного акционерного общества доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (пая в паевом фонде производственного кооператива), созданного в результате реорганизации в форме преобразования. Согласно выводам судебной практики акционер общества, реорганизованного в форме преобразования, который не получил долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (пай в паевом фонде производственного кооператива), созданного в результате реорганизации, вправе без встречного предоставления потребовать у последнего возмещения убытков (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10 февраля 2011 г. по делу N А74-140/2008) <1>.
--------------------------------
<1> "В случае преобразования акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью акции подлежат обмену на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В результате преобразования ОАО "Энергострой" в ООО "Энергострой" акции истца в нарушение вышеуказанных норм права не были обменены на долю в уставном капитале вновь созданного общества с ограниченной ответственностью. Таким образом, истец без получения какого-либо встречного предоставления лишился принадлежащих ему акций и не получил долю в уставном капитале ООО "Энергострой". Учитывая изложенное, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно признали доказанными: факт причинения истцу убытков, противоправность действий ответчика, наличие причинно-следственной связи между действиями ответчика и причиненными истцу убытками".
В целом с такими выводами следует полностью согласиться, поскольку, рассуждая в логике правопреемства, понятно, что, если лицу, обладавшему правом участия (кредитору) при отсутствии намерения предъявить свою долю к выкупу, не было предоставлено компенсирующее право участия, он имеет право потребовать возмещения убытков (помимо прочего). Другой вопрос, с кого эти убытки требовать. В рамках действующего законодательства - с правопреемников; если их несколько - со всех солидарно. Нам кажется, что сюда нужно добавить и лиц, которые своими действиями привели к нарушению права.
В связи с отсутствием детального регулирования трансформации права участия для абсолютного большинства юридических лиц проанализируем детально порядок и условия трансформации такого права применительно к наиболее разработанной форме фиксации участия в юридическом лице - акциям.
Для акций трансформация осуществляется в форме так называемого размещения ценных бумаг акционерных обществ, которые создаются в результате реорганизации или продолжают существование (при присоединении).
Размещение:
- при реорганизации в форме слияния, разделения, выделения или преобразования осуществляется в день государственной регистрации соответствующего юридического лица, создаваемого в результате реорганизации;
- при реорганизации в форме присоединения осуществляется на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Механизм получения компенсации при этом детально не описан (он даже не "помечен" никаким существующим институтом), но может быть представлен следующей формулой:
- на основании того количества акций, которое принадлежало акционеру прекращающего существование (или принадлежит акционеру продолжающего существовать юридического лица, если речь идет о выделении), этому акционеру на лицевой счет в системе ведения реестра или на счет депо в депозитарии начисляются (зачисляются) через институт так называемого способа размещения, акции вновь созданного юридического лица или лиц, если их создается несколько. С момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (прекращения присоединившегося) аннулируются выпуски акций (акции) таких обществ. Действия по размещению ценных бумаг и аннулированию (погашению) ранее существовавших ценных бумаг производятся одновременно.
Смысл данной конструкции понятен: акционер, одномоментно теряя старые права, приобретает новые; связано это с тем, что сначала бумаги нужно разместить, а уже потом старые бумаги аннулировать. Если будет иметь место обратная последовательность, то возникнет правовая коллизия: не будет бумаг, которые необходимо конвертировать. Таким образом, с правовой точки зрения отсутствует какой-либо срок, в течение которого лицо не владеет ничем.
Данная формула условна по той причине, что в нее не вполне вписываются процессы, проходящие при преобразовании. В частности, ситуация, когда происходит указанный в ст. 20 Федерального закона "Об акционерных обществах" обмен акций акционерного общества "на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью или паи членов производственного кооператива в случае, если осуществляется преобразование общества в общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью или производственный кооператив, либо порядок определения состава имущества или стоимости имущества, которое при выходе или исключении из некоммерческого партнерства его члена либо при ликвидации некоммерческого партнерства вправе получить его член, являвшийся акционером общества, преобразованного в это некоммерческое партнерство". Порядок такого обмена должен устанавливаться решением о реорганизации, но представить здесь какой-либо обмен можно с трудом (если вообще можно), ведь как было отмечено выше, если акции фиксируются на счетах в организациях учетной системы, то права, в которые они конвертируются (кроме долей в обществе с ограниченной ответственностью), зафиксированы только записью в учредительных документах. Говоря иначе, само право здесь должно было звучать так: порядок обмена акций на записи в учредительных документах о праве. С точки зрения юридической техники, понятно, звучит диковато.
В приведенной формуле есть три части:
- первая касается того, что компенсируется, - акции реорганизованного лица;
- вторая касается того, посредством чего компенсация осуществляется - так называемый способ размещения;
- третья - чем компенсируется, - акции вновь созданных (или продолжающих существование) обществ.
Соответственно, для полноты анализа нам надо понять:
- в первом случае - что происходит с акциями реорганизованного лица;
- во втором случае - как конкретно осуществляется зачисление акций, как рассчитывается количество подлежащих зачислению акций, за счет каких источников, что происходит с уставным капиталом продолжающей существовать организации;
- в третьем случае - каковы требования к тем акциям, в которые трансформируются акции реорганизованного лица, какие есть ограничения при такой трансформации.
Правовая судьба акций реорганизованного лица (ст. ст. 16 - 19.1 Федерального закона "Об акционерных обществах", Стандарты эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденные Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н) описывается двумя терминами, обозначающими набор соответствующих действий с ними - "аннулирование" и "погашение". В частности, при слиянии и разделении, а также при присоединении (в части акций присоединяющегося общества): акции акционерного общества, прекращающего существование, при их конвертации погашаются (аннулируются), выпуски таких акций аннулируются, акции, находившиеся на балансе (чаще всего), погашаются. Все эти действия осуществляются в учетных регистрах организаций учетной системы. При присоединении акции присоединяемого общества не изменяются. При выделении может быть принципиально две ситуации: акции реорганизуемого лица не изменяются (когда формирование имущества создаваемого лица осуществляется не за счет уменьшения уставного капитала, а за счет других источников); акции (их выпуски соответственно) аннулируются (погашаются) в случае, если формирование имущества создаваемого общества осуществляется за счет уменьшения уставного капитала реорганизуемого лица.
Сам механизм компенсации описывается через категорию "способ размещения" <1>. Способ размещения - это совокупность действий, осуществляемых реорганизуемым акционерным обществом, субъектами учетной системы (регистратором (в некоторых случаях - регистраторами) и номинальными держателями - депозитариями), акционерами создаваемых и реорганизуемых обществ, государственными регистрирующими органами, а в ряде случаев самими созданными организациями и иными лицами (работниками), направленных на предоставление в собственность акций созданных в процессе реорганизации обществ (или продолжающего существовать присоединившего общества) акционерам реорганизуемых обществ (а в случаях, специально предусмотренных законом, - и иным лицам, в том числе и самому реорганизуемому обществу). Такое предоставление в собственность есть компенсация за утрату права участия, его снижение, изменение имущественной основы деятельности реорганизованного общества. С нашей точки зрения, компенсация, предоставляемая через применение любого способа размещения, не является сделкой (соответственно, он не может быть описан через категории "обмен", "односторонняя сделка" и т.п. <2>), а представляет собой не что иное, как приобретение права в порядке правопреемства в результате реорганизации.
--------------------------------
<1> Федеральный закон "Об акционерных обществах" здесь, к сожалению, нельзя назвать последовательным. Его ст. 39, именуемая "Способы размещения обществом акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества", относительно способов размещения акций упоминает: подписку (открытую и закрытую), конвертацию, распределение дополнительных акций среди акционеров. Более никакие способы размещения не упоминаются, а употребление понятия "конвертация" в данном случае при анализе реорганизации не должно вводить в заблуждение, поскольку в упомянутой статье под ней понимается преобразование ценных бумаг одного вида (или типа) в ценные бумаги другого вида (или типа) одного и того же юридического лица. На самом деле способов размещения акций гораздо больше. Часть из них обозначена уже в самом Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 20), часть - в иных нормативных актах.
<2> Эти вопросы подробно описаны нами в других работах: Габов А.В. Способы размещения акций при реорганизации // Предпринимательское право. 2008. N 4; Он же. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011.
К числу способов размещения акций при реорганизации, которые закрепляет действующее законодательство и через которые осуществляется компенсация утраты членства, можно отнести <1>:
--------------------------------
<1> Отметим, что в процесс размещения при реорганизации есть возможность использовать одновременно несколько из описанных способов размещения.
конвертацию;
распределение среди акционеров реорганизуемого общества;
обмен акций <1>.
--------------------------------
<1> Как видно, здесь не упомянуты еще два способа размещения, используемые при реорганизации, - приобретение акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом и возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие).
Первый из них не указан по понятным причинам: он предусмотрен непосредственно Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. 19) и используется при выделении. Однако его применение означает, что никакой компенсации в виде предоставления прав участия не происходит.
Возмездное приобретение акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие) как способ размещения вообще не указан ни одним законом, однако указан Стандартами эмиссии. К тому же этот способ, по существу, должен применяться для случая, когда в результате реорганизации участниками акционерного общества становятся третьи лица - не участники. То есть он не выполняет компенсационную функцию.
Конвертация является наиболее распространенным способом размещения акций в процессе реорганизации. Как способ размещения она упоминается непосредственно в Федеральном законе "Об акционерных обществах" (ст. ст. 16 - 19.1) в связи с тем, что используется при всех способах реорганизации, исключая преобразование (в том числе преобразование в народное предприятие).
Для случаев слияния, присоединения и разделения она является единственным способом размещения акций. Ее использование во всех названных случаях объясняется тем, что сливающиеся общества, равно как присоединяемое общество, равно как и разделяющееся общество по итогам реорганизации, перестают существовать как юридические лица, соответственно, аннулируются и те эмиссионные ценные бумаги, эмитентами которых они являлись. Отсюда необходимость предоставить акционерам указанных обществ компенсацию - акции единой компании при слиянии, акции присоединяющего общества при присоединении, акции новых компаний, созданных по итогам разделения. Имущественной основой для определения размера компенсирующего участия выступает в этих случаях не только размер уставного капитала прекращающих существование обществ, но и его имущество. Именно в этом смысле надо понимать соответствующие положения Стандартов эмиссии о том, что:
- уставный капитал акционерного общества, созданного в результате реорганизации, может быть больше (меньше) суммы уставных капиталов акционерных обществ, участвующих в такой реорганизации;
- сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше (меньше) уставного капитала акционерного общества, реорганизованного путем такого разделения;
- уставный капитал акционерных обществ, созданных в результате слияния или разделения, формируется за счет уставного капитала и (или) за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др.) акционерных обществ, реорганизованных путем такого слияния или разделения;
- сумма увеличения уставного капитала акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, формируется за счет уставного капитала присоединенного акционерного общества и (или) за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др.) акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, и (или) присоединенного акционерного общества.
При выделении конвертация может использоваться вместе с другим способом - распределением. Однако если у реорганизуемого общества не хватает собственных средств, тогда может использоваться только конвертация, сопрягаемая с уменьшением уставного капитала. Именно поэтому Стандарты эмиссии указывают, что уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, формируется за счет уменьшения уставного капитала и (или) за счет иных собственных средств (в том числе за счет добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др.) акционерного общества, из которого осуществлено выделение. Правила бухгалтерского учета соответствующих операций по формированию уставного капитала установлены Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденными Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н.
Компенсационная направленность конвертации проявляется в том, что она осуществляется только среди акционеров реорганизуемого лица, которые являются владельцами акций на дату конвертации. Никакие третьи лица не могут в результате конвертации получить акции создаваемых в результате реорганизации акционерных обществ (присоединившего общества). Компенсационная направленность усиливается еще и тем, что, если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу.
При слиянии, разделении и выделении конвертация осуществляется в акции вновь создаваемых юридических лиц. При присоединении конвертация акций может осуществляться в акции, приобретенные и (или) выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и (или) поступившие в распоряжение этого акционерного общества, и (или) в его дополнительные акции <1>. При слиянии, разделении и выделении это в принципе невозможно, поскольку общества еще только создаются. Для разделения характерна иная особенность, которая связана со следующим. В соответствии с п. 3.1 ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах" каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации в форме разделения или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежавшие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу. Соответственно, корреспондирующий п. 8.6.2 Стандартов эмиссии указывает, что решение о реорганизации в форме разделения должно предусматривать, что указанные права будут соблюдены в результате конвертации. Здесь снова возникает проблема дробности акций, которая должна быть решена именно при расчете самого коэффициента конвертации (поскольку применение распределения как дополнительного способа реорганизации невозможно) <2>.
--------------------------------
<1> Данное положение крайне важно для совмещенной реорганизации. В ее случае, как известно, акции сначала размещаются путем распределения в "обществах-фантомах", а затем уже эти акции конвертируются в акции целевых компаний. В связи с этим возникает вопрос: в какие акции конвертируются акции фантомных компаний? В соответствии с правилами Стандартов эмиссии это возможно в акции, приобретенные или выкупленные акционерным обществом, к которому осуществляется присоединение, и (или) в его дополнительные акции. Однако оба случая несут за собой существенные экономические затраты. В этой связи Стандарты эмиссии (сходная норма есть и в Инструкции ЦБ РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации") предусматривают в качестве источника конвертации и акции, поступившие в распоряжение присоединяющего общества. В связи с этим может применяться следующая схема конвертации: если акционером общества, к которому осуществляется присоединение, является присоединяемое общество, конвертация акций присоединенного общества может осуществляться в акции, поступившие в распоряжение общества, к которому осуществлено присоединение, в результате перехода к последнему всех прав и обязанностей присоединенного общества в соответствии с передаточным актом. Основанием для такой возможности является то, что именно в соответствии с передаточным актом переходят все права и обязанности к присоединяющему обществу (в том числе и права на акции).
<2> В связи с замечанием относительно конвертации при разделении можно провести аналогию и с выделением. Однако в последнем случае у акционерного общества гораздо более широкий правовой маневр. В частности, сходную проблему "получения" акций голосовавшими против или не принимавшими участие в голосовании можно решить (что, собственно, и происходит на практике) путем использования одновременно с конвертацией такого способа, как распределение (им же можно устранять и дробность). Фактически на это указывает и п. 8.7.2 Стандартов эмиссии: "...в случае если размещение акций... осуществляется путем распределения... такое распределение может осуществляться среди всех акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), либо среди акционеров реорганизуемого акционерного общества - владельцев акций одной категории (типа), голосовавших против или не принимавших участия в голосовании по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, за исключением акций, требование о выкупе которых предъявлено и которые... должны быть выкуплены".
Конвертация осуществляется путем умножения количества акций, принадлежащих акционеру на момент конвертации, на соответствующий коэффициент конвертации.
Законодательство предусматривает, что договор о слиянии, договор о присоединении, решение о разделении, решение о выделении (если оно предусматривает конвертацию как способ размещения) должны содержать количество акций каждой категории (типа), которые конвертируются в одну акцию создаваемого акционерного общества (обществ) или общества, к которому осуществляется присоединение (соотношение (коэффициент) конвертации) <1>.
--------------------------------
<1> По существу это своего рода определение коэффициента конвертации. В литературе приводятся и его модификации. К примеру, вот определение А.А. Глушецкого: "Согласно законодательному определению коэффициент конвертации - числовой показатель, отражающий, сколько акций общества-правопредшественника следует аннулировать, для того чтобы разместить одну акцию нового (дополнительного) выпуска общества-правопреемника" (Глушецкий А.А. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М.: Статут, 2013. С. 369).
Действующими подзаконными актами не оговаривается, какой должен быть коэффициент, т.е. как он должен быть описан. Расчет коэффициента конвертации является непростой задачей, поскольку формула, которая будет его описывать для участников гражданского оборота, означает либо последующее увеличение стоимости, либо ее снижение. Недаром именно вокруг коэффициента всегда идет серьезное противостояние между миноритарными и мажоритарными акционерами <1>. По мнению некоторых авторов, наиболее справедливым по отношению к акционерам является расчет коэффициента конвертации на основе рыночной стоимости акций реорганизуемых обществ, а для акций, не обращающихся на торгах организаторов торговли на рынке ценных бумаг, рыночная стоимость может быть определена независимым оценщиком <2>; однако это только один из возможных подходов <3> (в Кодексе корпоративного управления <4> этот подход признан основным: коэффициент конвертации акций при реорганизации предлагается определять исходя из рыночной цены соответствующих акций, не допуская ущемления интересов акционеров общества; при этом оценка стоимости акций для целей выкупа не должна быть ниже, чем стоимость, определяемая для целей реорганизации); другие авторы полагают, что такой коэффициент может быть определен на основании номинальных стоимостей соответствующих акций, расчета стоимости активов реорганизуемых обществ, их бизнеса в целом, иных критериев по усмотрению менеджмента сторон <5>; А.А. Глушецкий <6> полагает, что при установлении коэффициентов конвертации участники реорганизации могут принять во внимание рыночные стоимости акций, подлежащих погашению, и акций, подлежащих размещению, но вправе и не принимать их во внимание, поскольку все зависит от целей и условий проведения реорганизации, которые и предопределяют методику расчета коэффициента конвертации. Исходя из этого А.А. Глушецкий выделяет два основных подхода к определению коэффициентов конвертации: нерыночные <7> и рыночные коэффициенты <8>.
--------------------------------
<1> Приведем, наверное, самый свежий случай из числа тех, которые становятся достоянием широкой общественности. Пенсионеры Евгений и Галина Каманины обратились в суд по результатам присоединения ОАО "ОГК-3" к ОАО "Интер РАО". Как следует из сообщений средств массовой информации, истцы просят возместить ущерб. В частности, "доначислить, примерно 125 млн. акций "Интер РАО". "Акционеры ОГК-3 получили 40 акций "Интер РАО" за одну акцию Третьей генерирующей компании, между тем мы должны были получить по 58,6 акции. В результате 137 млрд. акций куда-то исчезло", - уверен истец. Евгений Каманин просит суд обязать "Интер РАО" сделать переоценку рыночной стоимости акций ОГК-3 и установить реальное соотношение цены бумаг ОГК-3 и "Интер РАО". По его мнению, стоимость бумаг генерирующей компании была занижена. Также пенсионер требует от "Интер РАО" заплатить за ущерб от реорганизации, в ходе которой были размыты доли и потеряны средства, внесенные во время IPO. По этой статье супруги требуют вернуть более 15 млн. руб." (Фадеева А. Акционер позвал "Интер РАО" в суд // РБК daily. 2013. N 97 (1630). С. 1).
<2> Костикова Е. Как сливать акционерные общества // Акционерный вестник. 2008. N 3 (52). С. 39.
<3> Хотя и действительно наиболее распространенный. Чаще всего в этом случае привлекается независимый оценщик, который при оценке стоимости акций применяет три основных подхода: доходный, сравнительный и затратный. Согласно доходному подходу стоимость измеряется текущей стоимостью будущих экономических выгод. Этот подход основан на допущении того, что инвестор не заплатит больше текущей стоимости ожидаемых будущих денежных потоков. В рамках доходного подхода различают два основных метода оценки: метод дисконтированных денежных потоков и метод капитализации. Сравнительный подход основан на допущении того, что стоимость можно оценить на основе анализа цен, по которым происходит купля-продажа акций компаний-аналогов на биржевом или внебиржевом рынке. При использовании сравнительного подхода стоимость оцениваемой акции определяется путем сравнения с сопоставимыми обществами, акции которых обращаются на биржевом рынке ("метод компаний-аналогов или оценочных коэффициентов"), или с сопоставимыми компаниями, продававшимися в последнее время ("метод сопоставимых сделок"). Затратный метод основан на допущении о том, что стоимость оцениваемого актива определяется исходя из затрат на его восстановление или замену другим активом со сходными полезными свойствами. Различные скидки и премии при оценке акций применяются в ситуациях, когда необходимо скорректировать полученную базовую стоимость полного пакета акций с учетом специфики оцениваемой доли в бизнесе. Корректировки (скидки и премии) отражают различия между конкретной долей (пакетом акций) и стоимостью 100% пакета акций. Данные различия в целом определяются разными рисками, которые присущи отдельным владельцам акций компании. Подобные риски могут быть обусловлены непредвиденными обязательствами, отсутствием контроля, ликвидности или иными факторами. К числу таких скидок могут относиться скидка за отсутствие контроля и скидка за отсутствие ликвидности. Соотношение рыночных стоимостей акций и дает искомый коэффициент. Впрочем, на практике встречаются ситуации, когда оценка не делается, а коэффициент рассчитывается, к примеру, по соотношению номинальных стоимостей акций обществ, участвующих в реорганизации.
<4> http://www.fcsm.ru/ru/legislation/corp_management_study/corp_govemance/
<5> Афаунова Ф.А. Конвертация при реорганизации акционерных обществ // Законодательство. 2012. N 7.
<6> Глушецкий А.А. Размещение ценных бумаг: экономические основы и правовое регулирование. М.: Статут, 2013. С. 369.
<7> Как можно понять из работы А.А. Глушецкого, в этих случаях "коэффициенты конвертации определяются внешними факторами, а не стоимостью ценных бумаг" (там же. С. 369).
<8> Здесь А.А. Глушецкий дает следующее объяснение: "В ряде случаев при проведении реорганизации во внимание принимается экономическая справедливость, что означает, что акции, подлежащие погашению, замещаются акциями с равноценной рыночной стоимостью" (Там же. С. 372).
По существу, надо признать, что закон вообще не предъявляет каких-либо правил расчета этого коэффициента (скажем по-другому: законом не определено, какие условия надо учитывать при его расчете). Это подтверждают и выводы судебной практики (Определение ВАС РФ от 21 мая 2012 г. N ВАС-2866/12 по делу N А50-1508/2011, Постановления ФАС Уральского округа от 23 декабря 2011 г. N Ф09-8730/11 по делу N А50-4765/2011, ФАС Северо-Западного округа от 16 марта 2006 г. по делу N А56-41663/04). Как отмечено в указанном Определении ВАС РФ, "суды пришли к выводу о том, что действующее законодательство не устанавливает обязательных требований для расчета коэффициента конвертации акций и не предписывает производить расчет коэффициента конвертации акций по их рыночной стоимости; в основе определения коэффициента конвертации лежит принцип свободы договора, условия договора присоединения стороны вправе определять по своему усмотрению". В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 16 марта 2006 г. по делу N А56-41663/04 находим такое объяснение: "...право реорганизуемых обществ самостоятельно устанавливать в договоре о присоединении любой коэффициент конвертации акций при присоединении без привязки к собственным или уставным капиталам определено пунктом 8.5 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 18.06.03 N 03-30/пс и статьей 17 Закона Российской Федерации "Об акционерных обществах".
Тем не менее сказать, что никаких правил, "рамок", ограничений, которые необходимо было бы учесть при расчете такого коэффициента любым из способов, который в рамках закона акционерное общество сочтет возможным, то же нельзя. В частности:
- согласно действующему законодательству в результате размещения акций при реорганизации должно соблюдаться требование п. 2 ст. 25 Федерального закона "Об акционерных обществах", согласно которому номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества. То есть в результате конвертации количество привилегированных акций как в самом реорганизуемом обществе, так и в создаваемых обществах не должно превышать 25% от уставного капитала каждого такого общества. Корреспондирующая норма содержится и в Стандартах эмиссии (а также в п. 3.14 Инструкции ЦБ РФ от 10 марта 2006 г. N 128-И "О правилах выпуска и регистрации ценных бумаг кредитными организациями на территории Российской Федерации"). В частности, п. 8.3.9 установлено, что размещение при реорганизации акций, в результате которого номинальная стоимость привилегированных акций акционерного общества, созданного в результате реорганизации (акционерного общества, к которому осуществлено присоединение), превысит 25% размера его уставного капитала, запрещается. Это ограничение, которое необходимо учитывать при расчете коэффициента: если справедливо рассчитанный коэффициент не позволяет это ограничение учесть, его придется "подстраивать" под это ограничение;
- п. 8.3.3 Стандартов эмиссии установлено, что размещение акций при реорганизации в форме слияния, присоединения и преобразования акционерам - владельцам акций одной категории (типа) одного реорганизуемого акционерного общества должно осуществляться на одинаковых условиях. Это предполагает невозможность варьирования коэффициента для разных лиц;
- п. 8.3.1 Стандартов эмиссии предусмотрено, что решение о реорганизации, а также договоры о слиянии и присоединении, если этими договорами предусмотрены консолидация и дробление акций, могут предусматривать коэффициент конвертации акций, рассчитанный с учетом результатов их консолидации и дробления, которые на момент их принятия (утверждения) еще не осуществлены;
- в процессе реорганизации возможна операция по конвертации привилегированных акций в обыкновенные. В п. 7.2.2 Стандартов эмиссии указано, что номинальная стоимость акции (акций) определенной категории (типа), конвертируемой (конвертируемых) в акцию (акции) другой категории (типа), должна быть равна номинальной стоимости акции (акций), в которую она (они) конвертируется. Формально это правило не имеет отношения к реорганизации, но вполне может быть применено (и применяется) по аналогии. А оно фактически означает простую вещь: коэффициент конвертации в случае равенства номинальных стоимостей будет равен единице;
- расчет коэффициента конвертации осложняется фактической возможностью образования дробных акций. В этих целях на практике используются формулы арифметического округления, использование которых прямо законом не предусмотрено, но и не запрещено, что и предполагает возможность их применения. Обычно (это можно уже назвать сложившимся деловым обыкновением) если расчетное число акций, которое должен получить по итогам конвертации (применения формулы) акционер, будет являться дробным, то дробная часть количества акций округляется по следующему правилу:
- при значении знаков, следующих после запятой, от 5 до 9 к целому числу прибавляется единица, а числа, следующие после запятой, не учитываются;
- при значении знаков, следующих после запятой, от 0 до 4 в расчет принимается лишь целое число, а числа, следующие после запятой, не учитываются;
- если в результате округления какому-либо акционеру не будет причитаться ни одной акции, то такой акционер всегда получает одну акцию.
Возможность использования практики округления подтверждена и судами. Так, в частности, в Постановлении ФАС Уральского округа от 2 сентября 2004 г. N Ф09-2828/04-ГК отмечено, что "при определении коэффициента пропорциональности законодательством не запрещено применение алгебраических правил, в частности правил округления чисел...".
С технической точки зрения (действия субъектов учетной системы) конвертация представляет собой операцию регистраторов и депозитариев (в настоящее время регулируется: Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27, Порядком открытия и ведения депозитариями счетов депо и иных счетов, утвержденным Приказом ФСФР России от 30 августа 2012 г. N 12-78/пз-н, Порядком открытия и ведения держателями реестров владельцев ценных бумаг лицевых и иных счетов, утвержденным Приказом ФСФСР России от 30 июля 2013 г. N 13-65/пз-н)".
Распределение среди акционеров реорганизуемого общества является вторым по значимости способом размещения ценных бумаг при реорганизации, в результате использования которого осуществляется трансформация прав участия. Данный способ размещения предусмотрен Федеральным законом "Об акционерных обществах" (ст. ст. 19 - 19.1). Он применяется при выделении, а также при совмещенной реорганизации (выделение со слиянием или присоединением).
Распределение может применяться как самостоятельный способ размещения, а может и как вспомогательный способ размещения наряду с конвертацией. Использование распределения означает, что уставный капитал реорганизуемой в форме выделения организации не уменьшается в целях формирования уставного капитала создаваемого общества. В соответствии с п. 8.3.10 Стандартов эмиссии уставный капитал акционерного общества, созданного в результате выделения, в этом случае формируется за счет собственных средств реорганизуемого лица: добавочного капитала, нераспределенной прибыли и др. (см. также Методические указания по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций, утвержденные Приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. N 44н).
Компенсационная направленность распределения проявляется в том, что оно осуществляется только среди всех акционеров реорганизуемого лица, которые являются владельцами акций на дату распределения. Она усиливается еще и положением о том, что, если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу.
Порядок установления даты, на которую осуществляется распределение акций, несколько отличается от конвертации в сторону предоставления больших возможностей эмитенту. В частности, если в случае конвертации дата размещения по факту определяется датой государственной регистрации созданных обществ или внесения записи о прекращении деятельности присоединенного общества, т.е. от действий эмитента может не зависеть, то с распределением ситуация принципиально иная. Согласно п. 8.7.2 Стандартов эмиссии по общему правилу распределение акций осуществляется на основании записей на лицевых счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на дату государственной регистрации акционерного общества, создаваемого в результате выделения. Однако эмитент может определить и иную дату или порядок ее определения в решении о реорганизации в форме выделения.
В соответствии со ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах" и п. 8.7.2 Стандартов эмиссии решение по вопросу о реорганизации в форме выделения, если распределение предполагается как единственный способ размещения, должно содержать указание на распределение как на способ размещения, количество акций каждой категории (типа) реорганизуемого общества, на которые распределяется одна акция выделяемого акционерного общества (коэффициент распределения <1>). Расчет коэффициента распределения, по существу, мало чем отличается от расчета коэффициента конвертации.
--------------------------------
<1> Заметим, что непосредственно Закон такой категории, как "коэффициент распределения", не содержит.
Техническая сторона распределения описана еще меньше, чем при конвертации. В частности, если слово "конвертация" используется в Положении о ведении реестра, то "распределение среди акционеров реорганизуемого общества" - понятие для данного документа незнакомое. Все, чем регистратор может руководствоваться в данном случае, - это аналогия с п. п. 7.4.1 и 7.4.2 Положения о ведении реестра. Разница с конвертацией здесь состоит в том, что если при первой бумаги (всех акционеров или тех, кто согласился на реорганизацию при выделении) аннулируются, а вместо них на лицевые счета в системе ведения реестра нового юридического лица начисляются его акции в соответствии с коэффициентом конвертации, то при распределении (среди всех акционеров или тех, кто голосовал против или не участвовал в голосовании) у этих акционеров ничего не аннулируется, а напротив, к уже имеющимся акциям реорганизованного общества добавляются акции созданных обществ.
Упоминание об обмене акций как способ размещения ценных бумаг в процессе реорганизации мы встречаем в ст. 3 Федерального закона "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" <1>. Данной статьей определено, что договор о создании народного предприятия и его устав могут предусматривать порядок обмена акций (долей, паев) преобразуемой коммерческой организации на акции народного предприятия каждым акционером в момент создания народного предприятия. Никаких иных деталей применения такого способа размещения ни данный Закон, ни какие-либо подзаконные нормативные акты не содержат. Можно предположить, что по технике исполнения, равно как и по юридической квалификации, данный способ представляет собой фактически полную аналогию конвертации.
--------------------------------
<1> Для полноты анализа отметим, что в ранее действовавшем (до февраля 2005 г.) Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" использовалось именно слово "обмен": "условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать какие-либо требования, ограничивающие права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными. При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца...".
Теперь посмотрим следующую проблему - каковы требования к тем акциям, в которые трансформируются акции реорганизованного лица, какие есть ограничения при такой трансформации.
Первое, что нужно отметить, это то, что действующие правила компенсирующего участия не допускают предоставления других бумаг (п. 8.3.2 Стандартов эмиссии): акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции.
Второе правило состоит, условно говоря, в том, что не допускается снижение уровня влияния на управление, а именно обыкновенные акции могут быть конвертированы только в обыкновенные акции, а привилегированные акции - в обыкновенные или привилегированные акции. То есть суть правила состоит еще и в том, что можно повысить свои возможности (конвертировав привилегированные акции). Если в обществе несколько типов привилегированных акций, то при отсутствии решения о конвертации во вновь созданных компаниях будет "воспроизведена" в определенных пропорциях структура акционерного капитала реорганизуемой компании. При этом конвертация привилегированных акций ограничена приведенным выше условием о том, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от уставного капитала общества.
Следующая проблема - пропорциональность. Как было отмечено выше, компенсирующее участие может быть как пропорциональным, так и непропорциональным (о равноценности применительно к трансформации акций говорить можно реже и только для организаций с концентрированной долей, дающей полный контроль всех управленческих решений).
Пропорциональность - наиболее простой и, если так можно выразиться, наиболее естественный способ компенсации участия. При слиянии и присоединении, когда используется конвертация, компенсация однозначно осуществляется по пропорциональному принципу. Никаких других вариантов использование конвертации как способа размещения не предоставляет. Сложнее ситуация с разделением и выделением. Здесь возможны ситуации, когда участие компенсируется по пропорциональному принципу и когда участие компенсируется по непропорциональному принципу.
Суть вопроса состоит в том, что при реорганизации образуются две группы акционеров: голосовавшие за условия реорганизации и принявшие решение большинства (к ним приравнены и воздержавшиеся) и голосовавшие против (к ним приравнены и неучаствовавшие в голосовании).
Относительно второй группы ("против") действующее законодательство создало достаточные гарантии от злоупотреблений:
- ст. 18 Федерального закона "Об акционерных обществах" указывает, что "каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого путем реорганизации в форме разделения общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу;
- ст. 19 Федерального закона "Об акционерных обществах": "...если решением о реорганизации общества в форме выделения предусматривается конвертация акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против принятия решения о реорганизации общества или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого создаваемого общества, предоставляющие те же права, что и принадлежащие ему акции реорганизуемого общества, пропорционально их числу".
По логике Закона, если лицо проголосовало против реорганизации (или по различным причинам не участвовало в голосовании) и не предъявило акции к выкупу в установленный срок (не получило компенсацию в виде денежной выплаты), оно должно получить акции во всех вновь образованных компаниях. Это своего рода гарантия от потери стоимости; жесткое условие, обеспечивающее компенсацию участия.
С голосовавшими за (и "примкнувшими" к ним воздержавшимися) ситуация принципиально иная, поскольку к их числу, понятно, могут прежде всего относиться те лица, которые оказывают решающее влияние на принятие управленческих решений реорганизуемым юридическим лицом. Такие лица в свою очередь могут быть заинтересованы в непропорциональном разделении бизнеса организации <1>. Долгое время этот вопрос относился к числу спорных, более того, определенную проблему порождало несоответствие норм законодательства и подзаконных актов <2>. И только в 2008 г. ситуация изменилась; в настоящее время Стандарты эмиссии закрепляют следующие положения:
--------------------------------
<1> К примеру, несколько владельцев одного бизнеса решили его разделить в соответствии с разной степенью их участия в этом бизнесе, т.е. одному по итогам реорганизации в форме выделения или разделения должно достаться 60% стоимости активов, а второму - 40%.
<2> Так, еще в 1998 г. Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 г. N 48, жестко определяли, что при реорганизации коммерческой организации путем разделения, а также при реорганизации коммерческой организации путем выделения каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения или выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций. Соответствующее положение решением Верховного Суда РФ от 20 июля 1999 г. N ГКПИ99-24 было признано незаконным. Однако подобные положения появлялись и в последующих Стандартах эмиссии. Понять регулятора в данном вопросе можно. Ведомство главным образом и в описанном примере, и на сегодняшний момент озабочено судьбой воздержавшихся акционеров, а также акционеров, которые приобретут акции после состоявшегося собрания о реорганизации. Ведь, если во втором случае они даже приобретут акции у проголосовавших "против", они все равно будут считаться как проголосовавшие "за". В этом случае может случиться, что такие акционеры попадут в общества с небольшим числом активов ("помойки", как выражаются профессионалы), что приведет к нарушению их прав.
- в части разделения (п. 8.6.2): размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате разделения, акционерам реорганизуемого акционерного общества, голосовавшим за или воздержавшимся по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме разделения, может осуществляться на условиях, отличных от условий, на которых осуществляется размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате разделения, иным акционерам реорганизуемого акционерного общества;
- в части выделения (п. 8.7.2): размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, акционерам реорганизуемого акционерного общества, голосовавшим за или воздержавшимся по вопросу о реорганизации акционерного общества в форме выделения, может осуществляться на условиях, отличных от условий, на которых осуществляется размещение акций акционерного общества, создаваемого в результате выделения, иным акционерам реорганизуемого акционерного общества.
По существу, оба пункта создают возможность непропорционального компенсирующего участия для голосовавших "за" (и "примкнувших" к ним воздержавшимся). К примеру, акционер может не получить долю в одном из создаваемых обществ, но получить большую долю в другом создаваемом обществе и т.п. Впрочем, назвать приведенные положения 2008 г. шедевром юридической техники мы тоже не можем. Это, конечно, много лучше ранее критиковавшегося нами запрета на непропорциональное размещение <1>, но формулировки таковы, что они касаются не только вопросов пропорциональности и, к примеру, прав, которые будут предоставлять акции создаваемых организаций. Вообще, абстрактность изложения здесь понятна - "легализовать" непропорциональность размещения, не сильно афишируя ее как возможность, однако нам представляется, что вещи лучше называть своими именами, тогда и регулирование (и проблемы его) будет более понятным.
--------------------------------
<1> Габов А.В. Способы размещения акций при реорганизации // Предпринимательское право. 2008. N 4.
§ 13.3. Права и обязанности, которые в результате
реорганизации прекращаются; изменение правоотношений,
в которых участвует реорганизуемое лицо, обусловленное
реорганизацией (иное, нежели правопреемство)
Многие права и обязанности, принадлежащие реорганизованному юридическому лицу, в результате такой реорганизации прекращаются. Законодательство называет несколько таких случаев:
а) прежде всего это касается прав и обязанностей из тех обязательств, которые были предъявлены кредиторами для досрочного прекращения в рамках осуществления кредиторами своих прав, предусмотренных законом;
б) прекращаются (аннулируются, погашаются) некоторые виды собственных ценных бумаг (по которым приняты обязательства), принадлежащих реорганизуемому лицу, а также в установленных законом случаях ценные бумаги других участвующих в реорганизации лиц, принадлежащие реорганизуемому лицу:
- в соответствии со ст. 16 Федерального закона "Об акционерных обществах" при слиянии акционерных обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются;
- в соответствии со ст. 17 Федерального закона "Об акционерных обществах" при присоединении акционерного общества погашаются: собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу; акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение; принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении;
в) в предусмотренных законом случаях прекращаются иные права участия:
- в соответствии со ст. 52 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при слиянии обществ с ограниченной ответственностью доли в уставных капиталах обществ, принадлежащие другим участвующим в слиянии обществам, погашаются;
- в соответствии со ст. 53 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" при присоединении общества подлежат погашению: принадлежащие присоединяемому обществу доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение; доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие этому обществу; доли в уставном капитале присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение; принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, доли в уставном капитале этого общества;
- в соответствии со ст. 76 ГК в случаях "открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда" полное товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников (обратим внимание, что норма касается, по существу, только принудительной реорганизации);
г) в соответствии со ст. 1050 ГК в случае реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение реорганизованного юридического лица его правопреемниками, прекращается договор простого товарищества;
д) в соответствии со ст. 25.6 НК РФ при реорганизации (за исключением реорганизации в форме преобразования) ответственного участника консолидированной группы налогоплательщиков прекращает действовать консолидированная группа налогоплательщиков;
е) в соответствии со ст. 35.1 Федерального закона "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" в случае прекращения деятельности политической партии в связи с ее реорганизацией деятельность ее фракции в представительном органе муниципального образования, а также членство депутатов в этой фракции прекращается со дня внесения в ЕГРЮЛ соответствующей записи;
ж) в соответствии со ст. 45 Федерального закона "О политических партиях" прекращение деятельности политической партии в случае ее реорганизации влечет за собой прекращение деятельности ее региональных отделений и иных структурных подразделений;
з) в соответствии со ст. 32 Федерального закона "О политических партиях" прекращение деятельности политической партии в случае ее реорганизации влечет за собой прекращение государственной поддержки данной политической партии со дня внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ;
и) в соответствии со ст. 21 Федерального закона "О саморегулируемых организациях" реорганизация некоммерческой организации является основанием для исключения сведений о некоммерческой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Некоммерческая организация считается исключенной из Государственного реестра саморегулируемых организаций и прекратившей деятельность в качестве саморегулируемой организации с даты реорганизации <1>. Похожее положение находим и в другом законе, касающемся СРО - Федеральном законе "Об аудиторской деятельности", в соответствии со ст. 21 которого реорганизация некоммерческой организации является основанием для исключения уполномоченным федеральным органом сведений о некоммерческой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций аудиторов;
--------------------------------
<1> Очевидно, что в Законе здесь ошибка. Такое прекращение происходит не с "даты реорганизации", а с даты завершения реорганизации.
к) в соответствии со ст. 18 Федерального закона "Об аудиторской деятельности" реорганизация аудиторской организации, за исключением случая реорганизации в форме присоединения, является основанием для прекращения членства в саморегулируемой организации аудиторов (с даты реорганизации).
Некоторая неясность есть с положениями ГК о залоге и поручительстве в силу разъяснений Постановления Пленума ВАС РФ от 12 июля 2012 г. N 42 "О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством". В частности, ст. 367 ГК указывает, что поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника. Такая же модель регулирования использована для определения судьбы долга по обязательству, обеспеченному залогом (ст. 356 ГК). Буквальное прочтение показывает, что переход соответствующих долгов в результате реорганизации является основанием для прекращения обязательств. Тем не менее, как уже было отмечено выше, высшая судебная инстанция в отмеченном разъяснении указала, что положения о прекращении договора в случае перевода на другое лицо долга не подлежат применению при реорганизации должника, так как долг переходит к правопреемнику реорганизованного лица в силу универсального правопреемства.
Помимо перехода прав и обязанностей в результате реорганизации, как в материальных, так и в процессуальных правоотношениях, реорганизация может оказать влияние и на содержание тех отношений, в которых принимало участие реорганизованное лицо, а также на возможность участия в этих отношениях его правопреемника, равно как и породить для правопреемников некоторые обязанности, в частности:
- в соответствии со ст. 25.4 НК РФ стороны договора о создании консолидированной группы налогоплательщиков обязаны внести изменения в указанный договор в случае принятия решения о реорганизации (в форме слияния, присоединения, выделения и разделения) одной или нескольких организаций - участников консолидированной группы налогоплательщиков;
- в соответствии со ст. 40 Федерального закона "О кредитной кооперации" при исключении сведений о некоммерческой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций кредитных кооперативов средства компенсационного фонда подлежат распределению между членами саморегулируемой организации пропорционально суммам внесенных членами саморегулируемой организации платежей (взносов) в компенсационный фонд и по истечении трех лет со дня исключения некоммерческой организации из реестра саморегулируемых организаций кредитных кооперативов выплате членам саморегулируемой организации;
- в соответствии со ст. 41 Федерального закона "О кредитной кооперации" при исключении сведений о некоммерческой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций кредитных кооперативов кредитные кооперативы, состоявшие ее членами, обязаны вступить в другие саморегулируемые организации кредитных кооперативов в течение трех месяцев с даты исключения сведений о некоммерческой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций кредитных кооперативов;
- в соответствии со ст. 55.16 Градостроительного кодекса РФ в случае исключения сведений о некоммерческой организации из Государственного реестра саморегулируемых организаций средства компенсационного фонда саморегулируемой организации подлежат зачислению на счет Национального объединения саморегулируемых организаций соответствующего вида и могут быть использованы только для осуществления выплат в связи с наступлением субсидиарной ответственности саморегулируемой организации по обязательствам членов такой организации, возникшим вследствие причинения вреда в случаях, предусмотренных указанным Кодексом.
Глава 14. ДЕФЕКТЫ РЕОРГАНИЗАЦИИ:
Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 235; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!