Глава 23. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ 15 страница
--------------------------------
<1> Гонгало Б.М. Учение об обеспечении обязательств. Вопросы теории и практики. М.: Статут, 2004; СПС "КонсультантПлюс".
3. Если законом или договором залога права не установлено иное, предметом залога являются все принадлежащие залогодателю права, которые вытекают из соответствующего обязательства и могут быть предметом залога. В данном случае следует пояснить, что с учетом общих норм (п. 1 ст. 336 ГК РФ) предметом залога прав могут быть только отчуждаемые имущественные права. Соответственно, не могут быть предметом залога права, на которые невозможно обратить взыскание; требования, неразрывно связанные с личностью кредитора (требования об алиментах или о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью); иные права, уступка которых запрещена законом. Помимо этого в федеральных законах могут быть предусмотрены ограничения в отношении прав, которые могут являться предметом залога. Например, согласно п. 1 ст. 27.3-1 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" в редакции Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ (вступает в силу с 1 июля 2014 г.) предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением могут быть только денежные требования, принадлежащие эмитенту таких облигаций.
Следует отметить, что новые статьи о залоге прав очень гибко формулируют правила в отношении предмета залога. Так, предметом залога может быть право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства. На практике допустимость использования в качестве предмета залога денежных требований, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств, прямо предусмотрена в отношении облигаций с залоговым обеспечением (п. 1 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг). Под будущими правами для целей залога, очевидно, следует понимать как права, которые возникнут в результате действий сторон уже заключенного договора, так и права, которые возникнут из еще не заключенного договора, когда сторонами определено, какой это будет договор и содержание этих прав.
|
|
|
Кроме того, если иное не установлено законом или договором либо не следует из существа обязательства, предметом залога могут быть часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства. Заключительная норма об особенностях регулирования предмета залога прав гласит, что предметом залога по одному договору залога может быть совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в том числе совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав.
|
|
|
Такой подход позволяет использовать залог прав максимально широко, задействуя на практике весь потенциал этой весьма специфической правовой конструкции. Например, комбинируя уже возникшие или будущие права, часть прав или весь их состав, участники концессионных отношений могут формулировать свои обязательства таким образом, чтобы использовать права на получение будущих доходов от эксплуатации еще не построенных объектов инфраструктуры в качестве предмета залога в кредитных отношениях с банками или иными кредиторами. Таким образом, еще не возникшие финансовые потоки, точнее, права на их получение становятся одним из инструментов обеспечения обязательств, позволяя привлечь оборотные средства для модернизации существующих или создания новых объектов инфраструктуры. Законодательная возможность дискретности залога прав предоставляет возможность "дробления" обязательств между необходимым количеством кредиторов. В этом случае допустимо использование права на получение будущих доходов от эксплуатации еще не возведенных конкретных объектов инфраструктуры в отношении нескольких кредиторов. Это правило справедливо будет, например, в случае разделения права на получение доходов от использования разных участков платных автомобильных дорог в качестве предмета залога прав перед несколькими банками.
|
|
|
4. Весьма необычным образом законодатель сформулировал правила, связанные с юридической судьбой обязательств, вытекающих из залога прав. Так, если заложенное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем, залогодержатель не вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства, исполнение которого было обеспечено залогом этого права. Такое правило явно смещает баланс интересов в сторону залогодателя прав. Очевидно, что в этом случае проявляется одна из специфических черт залога прав, которым в своем большинстве свойственен срочный характер. Данный подход заставит залогодержателей быть чрезвычайно осмотрительными при заключении договоров залога прав.
5. В случаях, установленных законом или договором, при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности. Так, обращение взыскания на право аренды в случаях, предусмотренных договором, повлечет переход к новому арендатору не только прав, но и соответствующих обязанностей, в том числе связанных с внесением арендной платы. Связанный характер правомочий и обязанностей в этом случае становится дополнительной гарантией соблюдения прав всех участников отношений, возникающих по поводу залога прав. Если при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права должны перейти связанные с заложенным правом обязанности, то залог права допускается только с согласия должника правообладателя (п. 3 ст. 358.2 ГК РФ). Следуя этому правилу, арендатор до заключения договора залога прав (при обращении взыскания на которые перейдут и обязанности) должен получить согласие арендодателя.
|
|
|
Статья 358.2. Ограничения залога права
Комментарий к статье 358.2
1. Комментируемая статья предусматривает ряд важных ограничений допустимости использования залога прав в гражданском обороте. Прежде всего по общему правилу залог права не требует согласия должника правообладателя. Одновременно Гражданский кодекс РФ устанавливает два весьма важных исключения из этого правила. Во-первых, такое согласие становится обязательным в случаях, предусмотренных законом. Во-вторых, правообладатель и должник вправе самостоятельно оговорить допустимость залога прав только с согласия должника.
2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает два случая запрета залога прав. Во-первых, правообладатель и должник вправе в соглашении между собой предусмотреть невозможность уступки прав, что делает их залог недопустимым. Такой вариант в большей мере соответствует интересам должника, для которого стабильность в отношении кредитора может иметь приоритетный характер. Напротив, запрет залога прав значительно ограничивает правовые возможности правообладателя, снижая коммерческую привлекательность принадлежащего ему права. Второй случай запрета связан с характером обязательств, возникших между правообладателем и должником. Залог прав не допускается в силу прямого нормативного запрета, если невозможность уступки права вытекает из существа обязательства. Особенностью комментируемого пункта является нормативное закрепление приоритета закона, который вправе допустить залог прав даже в случаях, когда соглашением сторон установлен запрет уступки права или невозможность уступки прав вытекает из существа отношений между правообладателем и должником.
3. Пункт 3 комментируемой статьи регулирует варианты допустимости залога прав исключительно с согласия должника. Так, правообладатель обязан предварительно получить согласие должника на залог прав в случаях, если такое согласие требуется в силу закона или соглашения между правообладателем и его должником, а также если при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права должны перейти связанные с заложенным правом обязанности (п. 6 ст. 358.1 ГК РФ). Такой подход защищает права должника в тех случаях, когда личность кредитора имеет для него существенное значение. Законодатель не счел необходимым в этой статье дополнительно оговорить форму и порядок получения согласия должника в отношении допустимости залога прав. Очевидно, что в этом случае такое согласие, являясь односторонне управомочивающей сделкой, должно быть оформлено предварительно и в соответствии с общими требованиями гражданского законодательства.
4. Заключительный пункт комментируемой статьи содержит важные правила о последствиях нарушения участниками гражданского оборота требований о недопустимости уступки прав. В случае если договором в сфере предпринимательской деятельности был предусмотрен запрет на уступку или залог прав и такой запрет не был соблюден, вступают в действие правила п. 3 ст. 388 ГК РФ, согласно которым сама уступка требования не лишается силы и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование. Но при этом правообладатель (кредитор), который в нарушение указанного запрета тем не менее уступил требование, не освобождается от ответственности перед должником за нарушение соглашения. Следует обратить внимание на то, что в этом случае законодатель отдал предпочтение принципу стабильности договорных отношений, что особенно уместно и оправданно прежде всего в сфере предпринимательской деятельности. Охранительным механизмом в этих отношениях в данном случае выступает возможность защиты должником своих нарушенных прав за счет применения мер гражданско-правовой ответственности преимущественно путем предъявления требований о возмещении убытков.
Еще один вопрос, очевидно, требующий пояснения, касается следующего момента. Последствия нарушения запрета уступки требования, предусмотренные п. 3 ст. 388 ГК РФ, применяются только в связи с уступкой требований по денежному обязательству, тогда как комментируемая статья, отсылая к указанной норме, такой оговорки не содержит. Возникает вопрос: применима ли норма об ответственности правообладателя перед должником в отношении любого вида обязательства, а не только денежного? Представляется, что в силу отсылочного характера п. 4 комментируемой статьи следует применять правила, установленные п. 3 ст. 388 ГК РФ, имея в виду ограничение его распространения только на обязательства денежного характера.
Статья 358.3. Содержание договора залога права
Комментарий к статье 358.3
1. Согласно общим принципам гражданского права стороны в договоре своей волей и в своих интересах самостоятельно определяют права и обязанности. Вместе с тем Гражданским кодексом РФ, законом или соглашением сторон могут быть предусмотрены существенные условия договоров, без согласия по которым договор залога будет считаться незаключенным. Кодекс устанавливает в отношении содержания договора залога прав ряд существенных условий общего и специального характера. К первым относятся условия, предусмотренные ст. 339 ГК РФ: в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также должно содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.
Особые условия, в отношении которых в обязательном порядке стороны должны прийти к соглашению в договоре залога прав, связаны со спецификой данной правовой конструкции и позволяют в целях повышения определенности правового регулирования максимально ясно конкретизировать содержание договора. Это прежде всего касается обязательства, из которого вытекает закладываемое право. Неразрывность и функциональная связь обязательства и закладываемого права обусловливают необходимость указания сведений об обязательстве в договоре. Без этого весьма затруднительны будут в спорных ситуациях исполнение условий договора залога прав и, соответственно, защита нарушенных прав участников залоговых отношений.
Вторая категория сведений, которые в обязательном порядке должны быть предусмотрены договором залога прав, касается информации о должнике залогодателя и стороне договора залога, у которой находятся подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право. Данная информация прежде всего необходима для целей однозначного указания лиц, чьи права или обязанности будут или могут быть потенциально задействованы в процессе исполнения договора залога прав. Оговорка законодателя о лице, которое будет держателем подлинников документов, также имеет принципиальное значение с точки зрения надежности и повышения уровня защищенности отношений, связанных с залогом прав в случае возникновения конфликтов, поскольку именно оригиналы документов имеют наиболее убедительную доказательственную силу в судебном процессе или при взаимоотношениях с государственными органами, а их обладатель вправе рассчитывать на более оперативную защиту своих прав.
2. В случае если предметом залога является принадлежащее залогодателю право требовать уплаты денежной суммы, в договоре залога может быть указан размер этой суммы или порядок ее определения. Представляется, что данная норма хотя и имеет диспозитивный характер, скорее всего, должна найти отражение в каждом договоре залога прав требовать уплаты денежной суммы. Без такого указания правовая определенность в этих отношениях может быть недостаточной. В любом случае комментируемая норма будет служить ориентиром для сторон договора залога прав при подготовке его условий.
3. В договоре залога прав может быть указано, что подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право, остаются у залогодателя или передаются нотариусу на хранение <1>. Если данные условия отсутствуют в договоре, то залогодатель обязан передать такие подлинники в срок, указанный в договоре залога прав, или, если договором указанный срок не установлен, в разумный срок залогодержателю по его требованию. Причем законодатель счел необходимым особо указать на то, что такое требование должно быть оформлено в письменном виде. Помимо этого соглашением сторон может быть предусмотрено, что документы передаются на хранение третьему лицу, например кредитной организации.
--------------------------------
<1> Порядок принятия нотариусами на хранение документов предусмотрен ст. ст. 97 и 98 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1. Указанные статьи, в частности, устанавливают обязанность нотариусов принимать документы на хранение по описи и в подтверждение принятия документов выдавать свидетельства установленной формы.
Комментируемая статья возлагает ряд весьма ответственных и затратных с финансовой точки зрения обязанностей на то лицо, у которого находятся подлинники документов. Так, если иное не установлено законом или договором, указанное лицо обязано в соответствии с отсылкой к ст. 343 ГК РФ:
- страховать от рисков утраты и повреждения за счет залогодателя заложенное право на сумму не ниже размера обеспеченного залогом требования;
- пользоваться и распоряжаться заложенным правом в соответствии с правилами ст. 346 ГК РФ;
- не совершать действий, которые могут повлечь утрату заложенного имущества или уменьшение его стоимости, и принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного права;
- принимать меры, необходимые для защиты заложенного имущества от посягательств и требований со стороны третьих лиц;
- немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты заложенного права, о притязании третьих лиц на это право.
Такой подход направлен на то, чтобы сформировать у лица, у которого находятся подлинники документов, комплекс обязанностей, сходных по своему объему с правовым положением собственника какого-либо имущества, и в конечном счете нацеленных на обеспечение сохранности заложенного права. Точное выполнение указанных обязанностей на практике будет рассматриваться как добросовестное и осмотрительное отношение соответствующего лица к своим обязанностям и снизит риск предъявления к нему претензий.
4. В заключение напомним, что предметом залога права может являться совокупность прав (требований) или будущее право. В этом случае сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, т.е. посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам. Схожим образом допускается в соответствии с п. 2 ст. 27.3-1 (с 1 июля 2014 г.) Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" определение сведений об обязательстве и о должнике, если предметом залога по облигациям с залоговым обеспечением является совокупность денежных требований или будущих денежных требований.
Статья 358.4. Уведомление должника
Комментарий к статье 358.4
1. В прежней редакции § 3 гл. 23 ГК РФ не было отдельной статьи, которая определяла порядок уведомления должника по обязательству, права по которому закладываются. Тут можно обозначить ряд причин появления комментируемой статьи.
Во-первых, как указано в комментарии к ст. 336 ГК РФ под редакцией П.В. Крашенинникова, в Гражданском кодексе РФ норм о залоге прав немного <1>. В Законе о залоге залогу прав посвящен разд. 4 (ст. ст. 54 - 58). В основном залог прав подчинен общим правилам о залоге. Однако данному виду залога присущи свои особенности.
--------------------------------
<1> Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2010. С. 1038. (автор комментария к ст. 336 ГК РФ - Б.М. Гонгало).
Во-вторых, осознание законодателем того факта, что залогу прав присущи свои особенности, нашло отражение в положениях проекта Концепции развития гражданского законодательства, подготовленного в соответствии с п. 3 Указа Президента РФ от 18 июля 2008 г. N 1108 "О совершенствовании Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>. В п. 3.1.10 проекта Концепции развития гражданского законодательства <2> указывалось на то, что положения ГК РФ о залоге следует дополнить правилами, регламентирующими залог специальных объектов гражданского оборота, таких, в частности, как имущественные права (требования), исходя при этом из предлагаемого в настоящей Концепции регулирования отношений, связанных с уступкой права.
--------------------------------
<1> Российская газета. 23.07.2008. Федеральный выпуск N 4712.
<2> Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. М.: Статут, 2009. С. 107.
Ключевым моментом, по нашему мнению, является тот факт, что сама правовая конструкция залога прав (в редакции Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ) построена на нормах, как это и предполагалось в Концепции, регулирующих отношения, связанные с уступкой права.
В п. 1 ст. 358.1 ГК РФ определено, что залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель) (подробнее об этом смотри комментарий к ст. 358.1). Следовательно, закладывая права из обязательства, в котором залогодатель выступает первоначальным кредитором, последний уступает свое право залогодержателю. В данном случае происходит уступка права требования, поскольку, как указывает Е.А. Суханов <1>, при перемене кредитора, именуемой переходом права требования (поскольку именно право определяет положение кредитора в обязательстве), происходит замена участников первоначального обязательства. В любом случае, когда из обязательства выбывает кто-либо из его участников, к вступающему на его место новому участнику переходят права и обязанности прежнего.
--------------------------------
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 131; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!