Глава 23. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ 13 страница
Лицо, которому переданы права по договору об ипотеке, становится на место прежнего залогодержателя по этому договору.
Если не доказано иное, уступка прав по договору об ипотеке означает и уступку прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству).
Если договором не предусмотрено иное, к лицу, которому переданы права по обязательству (основному обязательству), переходят и права, обеспечивающие исполнение обязательства. Такое лицо становится на место прежнего залогодержателя по договору об ипотеке.
Таким образом, уступка прав залогодержателя по общему правилу не требует согласия залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Залогодатель, в качестве которого может выступать как должник по основному договору, так и третье лицо, должен быть уведомлен письменно о переходе прав кредитора к новому лицу.
3. Уступка прав по договору об ипотеке или обеспеченному ипотекой обязательству, которые удостоверены закладной, не допускается. При совершении такой сделки она признается ничтожной. Права залогодержателя по закладной могут переходить путем совершения сделок с закладной. Согласно ст. 48 Закона об ипотеке при передаче прав на закладную совершается сделка в простой письменной форме. Передача прав на закладную другому лицу означает передачу этому лицу всех удостоверяемых ею прав в совокупности. Владельцу закладной принадлежат все удостоверенные ею права, в том числе права залогодержателя и права кредитора по обеспеченному ипотекой обязательству, независимо от прав первоначального залогодержателя и предшествующих владельцев закладной. Надписи на закладной, запрещающие ее последующую передачу другим лицам, ничтожны.
|
|
|
4. Уступка права (требования) возможна как на основании сделки, так и в силу закона. Сторонами сделки уступки права (требования) являются цедент (первоначальный кредитор) и цессионарий (новый кредитор).
При применении ст. 389 ГК РФ необходимо учитывать, что договор залога совершается в письменной форме, а в случаях, предусмотренных ст. ст. 339, 339.1 ГК РФ, требует нотариальной формы или государственной регистрации. Договор залога в обеспечение исполнения обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен, подлежит нотариальному удостоверению. Залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации в следующих случаях: 1) если в соответствии с законом права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации (ст. 8.1); 2) если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью (ст. 358.15).
|
|
|
Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации такой сделки, если иное не установлено законом.
5. Согласно ст. 384 ГК РФ предметом уступки может быть часть требований. Это возможно и в залоговых отношениях. Как отметил Высший Арбитражный Суд РФ, при уступке части обеспеченного залогом права (требования) в случае, если сторонами не выражена воля на полную замену кредитора в залоговом обязательстве, цедент и цессионарий становятся сокредиторами по залоговому обязательству <1>.
--------------------------------
<1> См.: п. 20 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. N 120.
Статья 355. Перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом
Комментарий к статье 355
1. Положения комментируемой нормы (до 1 июля 2014 г. комментируемая статья имела N 356) были рассмотрены Конституционным Судом РФ, их непротиворечие Конституции РФ было подтверждено Определением Конституционного Суда РФ от 21 октября 2008 г. N 714-О-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Задорина Андрея Витальевича на нарушение его конституционных прав статьями 356, 362 и пунктом 2 статьи 367 Гражданского кодекса Российской Федерации" <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
2. В комментируемой статье рассматриваются залоговые правоотношения, в которых предмет залога принадлежит не залогодержателю-должнику, а другому лицу. В том случае, если залогодатель является одновременно должником по основному договору, при переводе долга сохранение залога в отношении нового должника ставит залогодателя в положение третьего лица по отношению к кредитору и новому должнику по основному обязательству.
Имуществом залогодателя обеспечивается исполнение обязательства должником. Фигура должника имеет важное для залогодателя значение, поскольку он отвечает в случае неисполнения должником обязательства. В связи с этим перевод долга по обязательству, обеспеченному залогом, на другое лицо по общему правилу влечет прекращение залога. Перевод долга является одним из видов правопреемства в обязательстве. При переводе долга необходимо согласие кредитора (ст. 391 ГК), который должен иметь в виду, что его требование не будет обеспечено залогом, если залогодатель не даст кредитору согласия отвечать за нового должника. Такое согласие должно быть дано в соглашении между кредитором и залогодателем. Перевод долга прекращает залоговые отношения.
|
|
|
3. Перевод долга необходимо отличать от возложения исполнения обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК). При возложении исполнения обязательства на третье лицо должник не выбывает из обязательства и несет ответственность за его исполнение. Лишь в установленных законом случаях может быть предусмотрена ответственность перед кредитором непосредственного исполнителя обязательства - третьего лица.
Статья 356. Договор управления залогом
Комментарий к статье 356
1. Договор управления залогом является сравнительно новым для российского гражданского права. О необходимости эффективного управления залоговым обеспечением и выработки технических средств обеспечения данного процесса упоминается в письме Банка России от 29 июня 2012 г. N 94-Т "О документе Комитета по платежным и расчетным системам "Принципы для инфраструктур финансового рынка". До вступления в силу комментируемой статьи договоры управления залогом заключались в соответствии с принципом свободы договора (ст. 421 ГК), но не были урегулированы гражданским законодательством. В зарубежном праве данный договор известен как договор об оказании услуг по управлению обеспечением (Collateral Management Agreement).
История управления обеспечением берет свое начало в 1980-е гг., когда американская банковская ассоциация "Бэнкерс Траст" и инвестиционный банк "Сэломон Бразерз" (Bankers Trust и Salomon Brothers) заключили договор как залогодержатели в целях снижения кредитного риска. Широкое распространение договоры об оказании услуг по управлению производными финансовыми инструментами, ставшими предметом залога, получили в начале 1990-х гг. Первые элементы правового регулирования относятся к 1994 г. и связаны с деятельностью Международной ассоциации профессиональных участников рынков свопов и деривативов (ISDA) <1>.
--------------------------------
<1> Gregory Jon. Counterparty credit risk. ISBN 978-0-470-68576-1. P. 59.
2. Сфера применения договора управления залогом ограничена предпринимательскими отношениями и в основном связана с рынками ценных бумаг, недвижимости, соответственно и объектом договора управления залогом чаще всего являются ценные бумаги, объекты недвижимого имущества. С расширением круга объектов правового регулирования залоговым законодательством за счет имущественных прав представляется возможным более широкое применение норм комментируемой статьи. Необходимость введения в российское законодательство норм о договорах управления залогом объясняется прежде всего отсутствием у залогодержателя механизмов эффективного управления объектами залога, а также договоров залога с множественностью лиц на стороне залогодержателя. Так, в банковском секторе значительный удельный вес может иметь задолженность как физических, так и юридических лиц, обеспеченная залогом разнообразных объектов, которыми банки в силу специальной правоспособности или по иным причинам управлять не в состоянии. По оценке Ассоциации региональных банков России, общая масса обеспечения выданных российскими банками кредитов превышает 20 трлн. рублей, включая жилую и коммерческую недвижимость, транспортные средства, оборудование, ценные бумаги, сырье, выпущенную продукцию, права требования и т.д. <1>. Продажа объектов залога не всегда целесообразна, в связи с чем большинство российских банков для повышения эффективности управления непрофильными активами либо создают собственные специализированные подразделения, обладающие необходимыми ресурсами и компетенцией для выполнения поставленных задач, либо передают их в управление профессиональным управляющим компаниям <2>, для чего и необходимо заключение договора управления залогом.
--------------------------------
<1> Ассоциация региональных банков. Паевые фонды - механизм управления залогами и непрофильными активами // http://www.pandia.ru/text/77/191/18690.php#_Toc246137335.
<2> Управление залогами и непрофильными активами // http://ros.biz/events/zalog.
3. Договор управления залогом необходимо отличать от передачи в доверительное управление имущества, обремененного залогом, предусмотренной ст. 1019 ГК РФ. При этом передача заложенного имущества в доверительное управление не лишает залогодержателя права обратить взыскание на это имущество, а доверительный управляющий должен быть предупрежден о том, что передаваемое ему в доверительное управление имущество обременено залогом.
По своей правовой природе договор управления залогом представляет собой договор об оказании услуг. Предметом договора является осуществление управляющим прав и обязанностей залогодержателя (залогодержателей) на наиболее выгодных для кредитора (кредиторов) условиях, что предполагает прежде всего сохранение имущества и его стоимости для целей удовлетворения требований кредитора в случае возникновения оснований для обращения взыскания на заложенное имущество. Правовая природа договора управления залогом близка к договору поручения, о чем свидетельствуют положения п. п. 1, 3 и 6 комментируемой статьи. Однако некоторые признаки говорят об их существенном различии, например в части недопустимости кредиторам осуществлять свои права и обязанности залогодержателей в соответствии с абз. 4 п. 1 комментируемой статьи. По договору поручения по общему правилу доверитель не лишается прав и обязанностей, которыми наделен поверенный по договору. Управляющий залогом выступает в гражданском обороте от имени и в интересах всех кредиторов. Согласно п. 4 ст. 185 ГК РФ в договор об управлении залогом, заключенным с управляющим залогом, подлежат включению положения о полномочиях представителя, которые регулируются правилами ГК РФ о доверенности, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.
4. В комментируемой статье определены два вида договора управления залогом, имеющие разную правовую природу и разный субъектный состав:
1) договор между кредиторами, к которому подлежат применению нормы о договоре простого товарищества;
2) договор между кредитором (кредиторами) и управляющим залогом.
В любом случае исполнение обязательства, обеспеченного залогом, должно быть связано с предпринимательской деятельностью сторон договора, т.е. самостоятельной, осуществляемой на свой риск деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. Представляется, что применительно к договору управления залогом понятие обязательства, исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, будет рассматриваться в широком смысле, как и в п. 1 ст. 188.1 ГК РФ в отношении безотзывной доверенности. В качестве сферы применения безотзывной доверенности чаще всего указывают исполнение или обеспечение исполнения акционерного (корпоративного) соглашения, и необязательно, чтобы участники соответствующих отношений действовали как предприниматели <1>.
--------------------------------
<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Сделки. Решения собраний. Представительство и доверенность. Сроки. Исковая давность. Постатейный комментарий к главам 9 - 12 / Б.М. Гонгало, А.В. Демкина, М.Я. Кириллова и др.; под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2013 (автор комментария к ст. 188.1 - Б.М. Гонгало).
5. Договор управления залогом, заключаемый между кредиторами, близок по своей правовой природе к договору простого товарищества. При этом кредиторы, которые передали свои полномочия залогодержателей, не вправе их осуществлять до окончания действия договора, но могут давать предварительное согласие на осуществление правомочий управляющему кредитору в случаях, предусмотренных договором. Те полномочия, которые не указаны в договоре, осуществляются без согласия иных кредиторов. Учитывая, что отношения по договору залога носят предпринимательский характер, договор управления залогом, заключенный между кредиторами, является возмездным. Такой договор прекращается по тем же основаниям, которые предусмотрены в п. 5 комментируемой статьи. Для расторжения договора в одностороннем порядке достаточно волеизъявления одного из кредиторов.
Представляется, что перечень оснований прекращения договора управления залогом не является исчерпывающим. Так, договор управления залогом может быть заключен на определенный срок, по истечении которого может быть прекращен. Кроме того, в подп. 1 п. 5 комментируемой статьи упоминается лишь одно из оснований прекращения залога, предусмотренное подп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ, в то время как залог прекращается и по другим основаниям в соответствии с подп. 2 - 10 п. 1 ст. 352 ГК РФ.
2. Отдельные виды залога
Статья 357. Залог товаров в обороте
Комментарий к статье 357
1. Комментируемая статья во многом воспроизводит нормы (ст. ст. 46 - 48) Закона о залоге, отмененного с 1 июля 2014 г. (см. комментарий к ст. 334 ГК РФ). Вместе с тем как в титуле, так и в тексте комментируемой статьи понятие "залог товаров в обороте" охватывает также понятие "залог товаров в переработке", что, наверное, правильно, поскольку отличие в значительной степени видовое: в первом случае залогодатель вправе заменять один товар на другой, во втором - переделывать заложенный товар. В обоих случаях права и обязанности сторон регулируются договором, а на нормативную регламентацию эти различия влияния не имеют.
2. Предметом договора о залоге товаров в обороте может быть имущество, определенное родовыми признаками. Залог индивидуально-определенных вещей регламентируется другими статьями § 3 гл. 23 ГК РФ. На данное обстоятельство обращает внимание и Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ. В Постановлении от 28 мая 2002 г. N 1663/01 указывается на то, что при залоге товаров в обороте указание в договоре на их индивидуализирующие признаки необязательно. Достаточно указать родовые признаки, а также место нахождения товаров.
3. Залогодатель вправе заменять и изменять товары. При этом стоимость имущества не должна уменьшаться. Уменьшение стоимости может происходить соразмерно исполненной части основного обязательства. Договором может быть предусмотрено, что исполнение части основного обязательства не влечет изменения стоимости предмета залога.
Интерес залогодержателя заключается в том, чтобы общая стоимость имеющегося у залогодателя товара соответствовала тому, что предусмотрено договором о залоге <1>, чтобы в полной мере обеспечивалось исполнение основного обязательства.
--------------------------------
<1> Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. М.: Статут, 1999. С. 549.
4. Хозяйственный оборот залогодателя при таком договоре осуществляется без каких-либо препятствий со стороны залогодержателя. Товар, являющийся предметом залога, перестает быть заложенным в случае приобретения его третьими лицами. В свою очередь, товар, первоначально не являвшийся предметом залога, признается заложенным, если он приобретается залогодателем и при этом входит в перечень товаров, предусмотренный в договоре залога товаров в обороте.
5. Договор о залоге товаров в обороте должен определять вид заложенного товара, иные его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится (например, магазин "Хозтовары" с указанием адреса), а также количество и качество товара, которым может быть заменен товар, либо возможные качественные изменения товара.
Полный перечень (опись) товаров должен содержаться либо в договоре, либо в приложении к нему.
6. В п. 3 комментируемой статьи залогодателю вменяется в обязанность ведение книги записи залогов.
Книги являются документами, в которых фиксируются записи об условиях залога товаров, их ассортименте, указываются изменения как количественные, так и качественные, а также документами строгой отчетности. Книга записи залогов представляет собой пронумерованную и прошнурованную книгу, опечатанную печатью залогодателя. Ответственность за ведение соответствующей книги и достоверность вносимых сведений несет залогодатель.
В случае возникновения спора книга и соответствующие записи в ней могут рассматриваться как письменные доказательства. При этом залогодержатель вправе индивидуализировать объекты залога с целью прекращения оборота до разрешения спора.
7. При рассмотрении вопроса о том, у какой из сторон должно находиться заложенное имущество, до 1 июля 2014 г. обычно подчеркивалось наличие в Гражданском кодексе РФ императивной нормы, в соответствии с которой товары в обороте не передаются залогодержателю (абз. 2 п. 1 ст. 338) <1>. Думается, что суть не в данном императивном указании. Дело в существе отношений, возникающих при залоге товаров в обороте: залогодатель вправе изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, может отчуждать заложенные товары. Право залога на них прекращается, но оно возникает на приобретенные залогодателем товары, указанные в договоре о залоге (происходит оборот товаров).
--------------------------------
<1> С 1 июля 2014 г. норма исключена из ГК РФ Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации". Новая редакция п. 1 ст. 338 ГК РФ ограничивается положением об оставлении заложенного имущества у залогодателя, если иное не предусмотрено ГК РФ, другим законом или договором.
Одни и те же товары (вещи) могут стать предметом договора о залоге товаров в обороте и предметом договора, предусматривающего передачу их залогодержателю, помещение их под замок и печать залогодержателя и т.п. (во втором случае товары исключены из оборота).
Если заключается договор о залоге товаров в обороте, то, естественно, они должны остаться у залогодателя (по-другому и быть не может, иначе не будет оборота). И не потому, что так было установлено абз. 2 п. 1 ст. 338 ГК РФ, а вследствие специфики отношений, возникающих из такого договора. Специфика обусловлена своеобразием предмета. Им является товар, вещь, предназначенная для отчуждения, благодаря чему залогодатель будет получать доходы. За счет доходов он будет расплачиваться со своими кредиторами, включая и залогодержателя.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 101; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!