Ответчик 2: Кузнецов Иван Иванович 20 страница
Прекращение поручительства
Отдельно рассмотрим вопрос о прекращении поручительства. Срок прекращения договора поручительства не относится к срокам исковой давности, так как истечение срока поручительства влечет за собой не утрату возможности судебной защиты, а прекращение обязательства. Поэтому кредитору следует помнить, в какой срок он вправе обратиться к поручителю, поскольку поручительство зачастую прекращается раньше истечения срока исковой давности по основному договору, если иное не предусмотреть в договоре.
В соответствии со ст. 367 ГК РФ поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Поэтому рекомендуется прямо в договоре указывать конкретный срок действия поручительства (в режиме "до "__" ______ 20__ г."), исчисленный из срока исполнения основного обязательства, увеличенного на три года.
Если же, допустим, используется формулировка "до даты исполнения обязательств по кредитному договору", то договор поручительства прекратится, если кредитор в течение одного года (а не трех лет исковой давности) со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю. А год - это всего 365 дней, не каждый кредитор успевает подать иск к основному должнику и поручителю в данный срок.
Если же срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
|
|
|
Предъявление кредитором к должнику требования о досрочном исполнении обязательства не сокращает срок действия поручительства, определяемый исходя из первоначальных условий основного обязательства.
Соотношение процессуальных и материальных норм
Если раньше говорилось в основном о материальном праве, т.е. праве, регулирующем отношения между участниками гражданского оборота, то теперь речь пойдет в основном о процессуальном праве.
Процессуальное право - это совокупность правовых норм, регулирующих порядок рассмотрения споров в целях реализации норм материального права.
Зачастую прекрасно разбираясь в материальном праве, юрист сталкивается с неожиданно действенным сопротивлением на уровне процессуального права.
Яркий пример - представление отзыва с необходимыми доказательствами в самом судебном заседании содержит риск, что отзыв не примут или процесс отложат для ознакомления второй стороны с новыми доказательствами.
В ст. 9 АПК РФ прямо указано, что "...лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства". В ст. 65 АПК РФ говорится: "...каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, если иное не установлено настоящим Кодексом".
|
|
|
В данном случае ошибка состоит именно в незнании процессуальных норм (хотя практика предоставления отзыва "на заседании" является повсеместной): суд принимает отзыв, если изменить название "отзыв" на "объяснение по делу", так как каждое лицо вправе давать такие объяснения в любое время. Другой вариант - достаточно представить отзыв незадолго до начала судебного заседания (тоже повсеместная практика, чтобы другая сторона не успела толком ознакомиться с отзывом, но и не могла сказать, что ей этот отзыв не дали до судебного заседания, что, по нашему мнению, является недостойным поведением).
Процессуальные моменты в любом процессе играют более существенную роль, чем может показаться на первый взгляд. Нормы материального права фактически уходят на второй план при наличии процессуальных ошибок.
|
|
|
В связи с этим именно ошибки второй стороны в применении норм процессуального права могут принести гораздо больше пользы, чем грамотно подготовленный отзыв "по существу".
Стратегия и тактика применения инструментов судебной стадии
Чтобы грамотно использовать нюансы процессуальных и материальных норм, а также конкретные обстоятельства дела и накопленную на предыдущих этапах информацию, целесообразно до начала судебных разбирательств разработать стратегию и тактику взыскания (при этом данная стратегия должна быть органично вписана в общую концепцию взыскания (см. § 3.1)).
Порой вместо взыскания денег, которых у должника нет, необходимо выбрать иной способ защиты, например: возврат товара, признание договора недействительным или признание права. Причем данную тактику необходимо скоординировать с заинтересованными подразделениями и руководством, поскольку, возможно, у них есть своя стратегия взыскания и договоренности в отношении данного должника, поэтому получение "стульев" вместо "денег" здесь неприемлемо.
Статья 12 ГК РФ выделяет 12 способов защиты права (а также прочие), например: признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права; пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности; применение последствий недействительности ничтожной сделки; самозащита права; присуждение к исполнению обязанности в натуре.
|
|
|
В силу п. 1 ст. 1 ГК РФ необходимым условием применения того или иного способа защиты гражданских прав является восстановление нарушенного права. Обращаясь с иском, истец должен доказать нарушение права и обосновать, каким образом этот способ защиты ведет к восстановлению его прав.
Большое значение в споре имеет даже то, кто предъявил определенное ходатайство в суд - истец или ответчик, поскольку в ряде случаев результат может стать аргументом в пользу того, кто предъявил ходатайство, или отрицательно сказаться на позиции заявителя. Например, при предъявлении ходатайства о проведении почерковедческой экспертизы "простой" подписи (короткой, без сложных элементов) следует ожидать, что эксперт или сделает вывод "50:50" о принадлежности подписи определенному лицу, или не сможет сделать какой-либо вывод вообще.
Стратегия взыскания долга - это совокупность ключевых целей и основных способов и методов их достижения, отражающая реальные возможности взыскателя в объективных внутренних и внешних условиях его деятельности.
Тактика взыскания долга предполагает решение более частных задач на конкретном этапе реализации стратегии, например: тактика предъявления иска, тактика выступления в судебном разбирательстве, тактика представления доказательств.
При определении стратегии взыскания долга через суд юристу следует ответить на основополагающие вопросы: каким способом возможно наиболее эффективно и быстро защитить свои интересы и что для этого необходимо сделать? Для ответа ему необходимо оценить текущую ситуацию в форме SWOT-анализа - сильные стороны, слабые стороны, возможности и опасности, наличие или отсутствие ключевых документов, ресурсы компании. В частности, отсутствие какого-либо важного документа ставит порой крест на легком и быстром пути взыскания задолженности, выдвигая на первый план комплекс предварительных мер по поиску документов или даже необходимость инициирования отдельных судебных производств.
Вместе с тем данные "сложные" пути не являются чем-то предосудительным, если только не направлены в сторону злоупотребления правом. По сути, это лишь форма исключения имеющихся правовых дефектов или пороков, возникших либо ввиду несовершенства договорной работы взыскателя, либо ввиду внешних обстоятельств. Это также способ усиления своей правовой позиции, что является неотъемлемой частью любого спора, тем более судебного процесса, строящегося на началах состязательности. Каждая сторона в процессе обязана доказать те обстоятельства, на которые ссылается.
При выборе стратегии целесообразно учитывать не только собственное поведение взыскателя, но и варианты поведения должника (даже в большей степени). Очевидно, что должник спросит взыскателя в суде о самых неприятных вопросах, напомнит суду о самых слабых сторонах правовой позиции взыскателя, а также может инициировать и встречные процедуры, например признание договора недействительным.
Тактические меры просчитываются уже после выбора глобальной стратегии и включают в себя решения конкретных проблемных ситуаций.
§ 4.2. Третейский суд (арбитраж): потенциал, специфика
рассмотрения дела, примеры третейских оговорок. Ограничения
в передаче дел. Рассмотрение третейским судом споров
из кредитных договоров и об обращении взыскания на предмет
ипотеки. Переход третейской оговорки при уступке прав
Законы нужны не только для того,
чтобы устрашать граждан,
но и для того, чтобы помогать им.
Вольтер
В США около 80% всех экономических споров в предпринимательской сфере рассматриваются при помощи негосударственных арбитражей и посредников.
В России данные институты только начинают использоваться, однако обладают большим потенциалом. Третейский суд - это альтернативный способ рассмотрения спора, выбираемый участниками самостоятельно. Решения такого суда государство признает обязательными для исполнения. Передача дела в третейский суд возможна как на этапе заключения договора, так и на любой стадии спора до вынесения решения суда общей юрисдикции или арбитражного суда.
Новый закон о третейском разбирательстве вступил в силу только с 1 сентября 2016 г. (Федеральный закон от 29 декабря 2015 г. N 382-ФЗ "Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации" (далее - Закон об арбитраже)), до этого с 2002 г. действовал Федеральный закон от 24 июля 2002 г. N 102-ФЗ "О третейских судах в Российской Федерации". Новый Закон совместил в себе регулирование деятельности третейских судов и постоянно действующих арбитражных учреждений. Вместо понятия "третейская оговорка" ввел понятие "арбитражное соглашение", фактически приравнял термины "арбитр" и "третейский судья", а "третейское разбирательство" к "арбитражу". Но изменений гораздо больше, они касаются и порядка создания судов, и оснований для отказа в выдаче исполнительных листов. По сути, Закон об арбитраже и сопутствующие изменения в АПК и ГПК РФ ознаменовали совершенно новый этап в развитии третейского разбирательства.
Что позволяет сторонам договора договориться рассматривать дело в третейском суде? Каковы плюсы третейского суда?
1. В третейский суд может быть передано любое гражданское дело, за рядом исключений (публичные дела, регистрация права, договоры присоединения).
2. Скорость рассмотрения дела - рассмотрение дела может длиться неделю, 14 дней или больше, после чего решение готово. Следует прибавить один месяц на выдачу исполнительного листа. Итого: от даты обращения в суд до даты получения исполнительного листа - полтора месяца. В арбитражном суде или суде общей юрисдикции в среднем два месяца уходит на рассмотрение, два месяца на обжалование, итого - четыре месяца в лучшем случае.
3. Окончательность решения (и отсутствие апелляционного и кассационного обжалования) - при указании в арбитражной оговорке, что решение является окончательным и обжалованию не подлежит.
4. В третейском суде возможно принятие обеспечительных мер (ст. 17 Закона об арбитраже).
5. Арбитражные суды и суды общей юрисдикции обязаны содействовать третейским судам в получении доказательств (ст. 74.1 АПК РФ; ст. 63.1 ГПК РФ).
6. На основании решения третейского суда выдается исполнительный лист - решения третейского суда обязательны к исполнению наравне с решениями государственных судов. После вынесения такого решения заявитель обращается в арбитражный или общий суд, который в течение месяца выдает исполнительный лист, аналогичный "обычному" исполнительному листу и обязательный для службы судебных приставов.
7. Расходы в ряде судов могут быть существенно ниже, чем в государственных судах.
8. Конфиденциальность рассмотрения (в отличие от государственных судов).
9. Имеется определенная гарантия, что стороны настроены на быстрое и добросовестное исполнение обязательств.
Для российской истории третейский суд не является чем-то новым. Первый законодательный акт о третейском суде был датирован еще 15 апреля 1831 г. (включался в Свод законов Российской империи) и предусматривал добровольный и обязательный третейские суды, в которые в силу закона передавались некоторые споры.
При советской власти деятельность третейских судов регламентировалась Декретом о третейских судах 1918 г., предусматривавшим возможность обращения к третейскому суду "по всем спорным гражданским, а также частноуголовным делам". В дальнейшем были приняты Положение о третейском суде РСФСР 1924 г. и ГПК РСФСР 1924 г., которые внесли существенные изменения в деятельность третейских судов. Однако реально в стране постоянно действовали лишь два третейских суда для разрешения споров из внешнеэкономического оборота - Внешнеторговая арбитражная комиссия (с 1993 г. - Международный коммерческий арбитражный суд) и Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате СССР (сейчас - Торгово-промышленная палата Российской Федерации, ТПП России).
Всего в России насчитывается, по некоторым данным, не менее 300 третейских судов. Однако с введением Закона об арбитраже их количество должно уменьшиться.
Перед тем как передать дело на рассмотрение третейского суда, следует выбрать данный суд исходя:
- из репутации суда (известен (неизвестен), насколько дорожит репутацией);
- профессионализма судей (списки, как правило, находятся в открытом доступе);
- наличия отказов в выдаче исполнительного листа по решениям, принятым этим третейским судом;
- наличия коллегий по городам России (если необходимо);
- условий регламента данного третейского суда, размера третейского сбора.
Арбитражное соглашение
Для передачи дела на рассмотрение третейского суда сторонам договора необходимо заключить арбитражное соглашение (раньше называлось "третейское соглашение"). Отметим, что подобное соглашение возможно и на стадии судебного производства в "обычном" суде.
Арбитражное соглашение заключается в письменной форме, причем ссылка в договоре на такое соглашение является третейским соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме и данная ссылка такова, что делает третейское соглашение частью договора. Правила постоянно действующего третейского суда по умолчанию являются неотъемлемой частью третейского соглашения. Однако стороны могут предусмотреть неприменение или иное регулирование положений данных правил.
При составлении арбитражного соглашения следует иметь в виду, что если в соглашении не предусмотрено, что решение третейского суда является окончательным, то оно может быть оспорено участвующей в деле стороной в компетентный суд. Но даже если решение оспаривается, то государственный суд не вправе пересматривать решение по существу, как и переоценивать обстоятельства, которые установил третейский суд (ст. 232 АПК РФ).
Приведем пример арбитражной оговорки:
"Все споры, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его заключения, изменения, исполнения, прекращения или недействительности, передаются на разрешение Третейского суда при Открытом акционерном обществе "______", в соответствии с регламентом этого суда. При этом Стороны договорились, что решение третейского суда по конкретному спору является окончательным и не может быть оспорено. Правила третейского суда являются неотъемлемой частью третейского соглашения".
Или:
"Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Третейском суде "Газпрома" в соответствии с его Регламентом. Решение Третейского суда является окончательным" <1>.
--------------------------------
<1> По данным официального сайта ОАО "Газпром": http://www.gazprom.ru/about/arbitral/.
Отметим, что по общему правилу наличие арбитражной оговорки достаточно для рассмотрения дела данным судом и не требует согласия суда.
Разбирательство в третейском суде принципиально не отличается от разбирательства в государственных судах - каждая сторона доказывает свою позицию, прилагает необходимые документы и ссылки на нормативно-правовую базу. В частности, третейское разбирательство осуществляется на основе принципов независимости и беспристрастности арбитров, диспозитивности, состязательности сторон и равного отношения к сторонам (ст. 18 Закона об арбитраже).
Ограничения в передаче дел на рассмотрение третейского суда
В третейский суд по соглашению сторон третейского разбирательства может передаваться практически любой спор, вытекающий из гражданских правоотношений.
Вместе с тем существует ряд ограничений, которые не позволяют передавать дела, перечисленные в ст. 33 АПК РФ и ст. 22.1 ГПК РФ (в частности, дела, связанные с административными и публичными правоотношениями, вопросы о выселении граждан), на рассмотрение третейскому суду.
Оспаривание решения третейского суда
Наиболее важным для кредитора при принятии решения о передаче дела на рассмотрение третейского суда является вопрос возможности оспаривания решения третейского суда государственным судом. В ст. 421 ГПК РФ и в ст. 233 АПК РФ установлены основания для такого оспаривания.
Решение третейского суда может быть отменено судом в случае, если сторона, подающая заявление об отмене, представит доказательства того, что:
1) одна из сторон третейского соглашения, на основании которого спор был разрешен третейским судом, не обладала полной дееспособностью;
2) третейское соглашение, на основании которого спор был разрешен третейским судом, недействительно по праву, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого указания - по праву Российской Федерации;
3) решение третейского суда вынесено по спору, не предусмотренному третейским соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы третейского соглашения. Если постановления третейского суда по вопросам, которые охватываются третейским соглашением, могут быть отделены от постановлений по вопросам, не охватываемым таким соглашением, то может быть отменена только та часть решения, которая содержит постановления по вопросам, не охватываемым третейским соглашением;
4) состав третейского суда или процедура арбитража не соответствовали соглашению сторон или федеральному закону;
5) сторона, против которой принято решение третейского суда, не была должным образом уведомлена об избрании (назначении) третейских судей или о времени и месте заседания третейского суда либо по другим уважительным причинам не могла представить в третейский суд свои объяснения.
Суд отменяет решение третейского суда, если установит, что:
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 162; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!