Ответчик 2: Кузнецов Иван Иванович 15 страница
Начислять или нет контрагенту неустойку, остается на выбор взыскателя. В большинстве экономических отношений пени начисляются только в крайнем случае, и должник может даже удивиться, увидев пени в претензии. Однако, не предпринимая никаких мер, можно приучить всех своих контрагентов к безответственному отсутствию дисциплины платежей, поэтому целесообразно изначально жестко ставить вопрос о начислении пеней. Данное требование может быть включено в претензию, а может быть направлено отдельным требованием, что усилит эффект от серьезности ваших намерений.
Зачастую должник "не получает" претензию, она возвращается отправителю. Если претензия направлена по надлежащему адресу, суды даже при неполучении должником письма считают претензионный порядок соблюденным (см., в частности, Постановления ФАС ЗСО от 25 сентября 2008 г. N Ф04-5868/2008(13231-А03-17), ФАС УО от 12 мая 2008 г. N Ф09-3249/08-С4). А с 2013 г. в ГК РФ появилась ст. 165.1 "Юридически значимые сообщения", в которой указано, что заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.
|
|
|
Отметим, что приведенные Постановления показывают общую логику судов по признанию должника надлежащим образом уведомленным, а именно: даже при неполучении должником претензии (письма) и при условии должного направления документа по нужному адресу суды признают должника надлежащим образом уведомленным.
В качестве адреса для направления корреспонденции следует указывать адрес, установленный в договоре, кроме того, целесообразно направлять претензию по местонахождению (юридическому адресу) юридического лица, указанному в выписке из ЕГРЮЛ, что при отсутствии иных договоренностей будет также являться надлежащим уведомлением <1>.
--------------------------------
<1> Постановления ФАС СКО от 5 июля 2005 г. N Ф08-2976/2005, ФАС ЦО от 11 сентября 2008 г. N А54-4722/2007.
§ 3.6. Акт сверки задолженности: требования к оформлению,
перерыв срока исковой давности, признание долга, основание
для зачета требований, рекомендации по использованию в суде
Понимание - начало согласия.
Спиноза
Акт сверки задолженности (акт сверки взаиморасчетов) - это документ, в котором кредитор и должник подтверждают размер долга на определенную дату. Притом что акт сверки задолженности (далее также - акт сверки) не является ни сделкой, ни решением органа управления <1>, этот акт служит следующим целям:
|
|
|
- свидетельствует об определенной добросовестности должника;
- подтверждает для суда верность расчетов и размер задолженности <2>;
- является для суда аргументом, подтверждающим признание задолженности должником;
- является для суда одним из доказательств существования основного обязательства;
- прерывает срок исковой давности;
- позволяет подготовить заявление о зачете встречных однородных требований при наличии у сторон встречных требований.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС МО от 15 октября 2007 г. N КГ-А40/10485-07.
<2> Например, Постановление ФАС ЦО от 28 марта 2008 г. N А68-1379/07-100/2.
Таким образом, подписание акта сверки становится одним из ключевых направлений деятельности взыскателя по работе с должником.
На практике был случай, когда должник до судебного заседания много говорил о том, что согласен со всеми требованиями истца. На это должнику предложили подписать некий односторонний акт сверки, что и было сделано, благо был найден чистый лист бумаги формата А4. В этом "акте сверки" должник указал и признал только сумму основного долга, без пеней, документ был представлен суду. Причем взыскатель (истец) представил в суд документ не сам, а попросил сделать это должника (ответчика), чтобы не было претензий и сомнений в его подлинности и волеизъявлении должника. Уже на следующем заседании суд полностью удовлетворил требования истца.
|
|
|
Форма акта сверки законом не предусмотрена. В бухгалтерском учете есть форма N ИНВ-17 по ОКУД "Акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами" (утверждена Постановлением Госкомстата России от 18 августа 1998 г. N 88), однако данный документ служит целям именно инвентаризации, а не двустороннего актирования задолженности. Для достижения указанных целей акт сверки должен быть именно двусторонним документом, подписанным уполномоченными лицами кредитора и должника.
Итак, перечислим основные требования к акту сверки задолженности <1>.
--------------------------------
<1> В качестве определенного стандарта можно рассматривать также ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированная система документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов" (утв. Постановлением Госстандарта России от 3 марта 2003 г. N 65-ст).
|
|
|
По содержанию акт сверки должен включать в себя следующие реквизиты:
1. Наименование документа - акт сверки расчетов (акт сверки задолженности).
2. Дата и место составления.
3. Наименования сторон, наименования представителей и основание полномочий (доверенность, устав). Так, в Постановлении от 15 июня 2005 г. N Ф08-2510/2005 ФАС СКО не признал подписание акта сверки главным бухгалтером подписанием акта самим юридическим лицом: "...в материалах дела отсутствуют доказательства, свидетельствующие о наличии у главного бухгалтера полномочий действовать от имени должника, поэтому подписание акта сверки лицом, не уполномоченным представлять его в сделках, не является совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга" <1>. Обязательно следует запрашивать доверенность лица, с которым ведутся переговоры и подписываются документы, подтверждающую соответствующие полномочия.
--------------------------------
<1> Несколько с другим основанием решен вопрос в Постановлении ФАС СКО от 14 февраля 2008 г. N Ф08-9022/07: "Совершение работником должника действий по исполнению обязательства, свидетельствующих о признании долга, прерывает течение срока исковой давности при условии, что эти действия входили в круг его служебных (трудовых) обязанностей или основывались на доверенности либо полномочие работника на совершение таких действий явствовало из обстановки, в которой он действовал (абзац второй пункта 1 статьи 182 Кодекса)".
4. Дата, по состоянию на которую произведена сверка задолженности (расчетов), и (или) период, за который произведена сверка.
5. Основания для сверки: реквизиты договора, ссылки на подтверждающие задолженность документы (накладные и пр.). Акт сверки должен быть основан именно на первичных документах и условиях договоров, поскольку не может подменить собой данные документы <1>.
--------------------------------
<1> Данную позицию подтверждают, например, Постановления ФАС СКО от 15 ноября 2005 г. N Ф08-5354/2005, от 19 июня 2009 г. N А20-552/2008.
6. Расчеты и итоговые суммы задолженности с приведением математических правил расчетов, указанием дат исполнения обязательств кредитором (например, поставки товара) и должником (даты частичного погашения долга) и выделением в составе сумм задолженности сумм основного долга, процентов, пеней, штрафов, налогов.
7. Указание на признание должником суммы задолженности. (Это дает дополнительные аргументы в суде.)
8. При наличии переменной составляющей задолженности, например процентов, начисляемых на сумму кредита ежедневно, целесообразно указать и данный параметр, т.е. правила его исчисления на будущее. Например: "Также подлежит уплате сумма процентов за пользование кредитными средствами по ставке 14% годовых, начисляемых на сумму 135 973,13 руб. (сумму основного долга по кредиту) за период с 03.08.2012 по дату фактического возврата суммы кредита включительно". Это позволит не переподписывать акт сверки для каждой новой даты.
К акту сверки предъявляются и иные требования, в частности:
1) акт сверки целесообразно оформить в таком виде, в котором будет составлен расчет требований и который впоследствии будет предъявлен в суд в качестве обязательного приложения к иску. Для суда будет проще сверить задолженность, поскольку акт сверки, признанный должником, будет полностью аналогичен расчету требований, на основании которого будет приниматься решение. Можно еще и проставить подпись должника на расчете задолженности, который взыскатель понесет в суд, однако вряд ли должник будет к этому мотивирован;
2) акт сверки целесообразно подписать не только уполномоченными лицами (единоличный исполнительный орган, лицо, действующее по доверенности), но и главными бухгалтерами организаций и скрепить печатями, но отсутствие данных реквизитов не лишает акта сверки юридической силы <1>;
3) целесообразно составить акт сверки не менее чем в двух экземплярах - по одному для взыскателя и должника.
--------------------------------
<1> Постановления ФАС ВВО от 3 марта 2009 г. N А29-3632/2008(Т-36395/2008), ФАС СКО от 30 августа 2007 г. N Ф08-5230/2007.
Акт сверки и зачет требований
Акт сверки может также служить способом реструктуризации задолженности при наличии у кредитора и должника встречных однородных требований. В силу ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета хватит заявления одной стороны.
При проведении зачета взаимных требований достаточно:
- подписать акт сверки задолженности;
- оформить заявление (или акт) о взаимозачете, которое будет являться документом, свидетельствующим о прекращении обязательств (подробнее о зачете см. § 6.2).
Подписание акта сверки задолженности прерывает
срок исковой давности
В соответствии со ст. 203 ГК РФ срок давности взыскания прерывается в случае предъявления иска в суд или вследствие совершения должником действий, свидетельствующих о признании долга. Перерыв срока исковой давности означает, что время, истекшее до перерыва, утрачивает свое значение. Срок исковой давности начинается заново со дня перерыва. Время, истекшее до перерыва, в новый срок не засчитывается.
До 2015 г. действовала "неправильная судебная практика", не признающая акт сверки фактом, прерывающим срок исковой давности. В соответствии с разъяснениями, данными высшими судебными органами в п. 20 совместного Постановления ВС РФ и ВАС РФ от 2001 г. N 15/18 такой акт не был перечислен в списке действий, свидетельствующих о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности. В связи с чем и в судах других инстанций возникла судебная практика, не признающая данный акт основанием для перерыва срока исковой давности.
Так, в Постановлении ФАС ЗСО от 25 июля 2007 г. N Ф04-4962/2007(36552-А75-20) указано следующее.
В п. 14 Постановления N 15/18 разъяснено, что перечень оснований перерыва течения срока исковой давности, установленный в ст. 203 ГК РФ и иных федеральных законах (ч. 2 ст. 198 ГК РФ), не может быть изменен или дополнен по усмотрению сторон и не подлежит расширительному толкованию, в связи с чем суд сделал вывод, что акт сверки расчетов к числу оснований признания долга не относится.
В первом издании книги мы писали, что акт сверки должен свидетельствовать о признании долга должником и к 2015 г. судебная практика изменилась (вряд ли из-за книги, но приятно, что высшие инстанции поддержали такую точку зрения). В п. 20 Постановления Пленума ВС РФ от 29 сентября 2015 г. N 43 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" указано, что к действиям, свидетельствующим о признании долга в целях перерыва течения срока исковой давности, в частности, могут относиться:
- признание претензии;
- изменение договора уполномоченным лицом, из которого следует, что должник признает наличие долга, равно как и просьба должника о таком изменении договора (например, об отсрочке или о рассрочке платежа);
- акт сверки взаимных расчетов, подписанный уполномоченным лицом.
Ответ на претензию, не содержащий указания на признание долга, сам по себе не свидетельствует о признании долга. Признание части долга, в том числе путем уплаты его части, не свидетельствует о признании долга в целом, если иное не оговорено должником.
В тех случаях, когда обязательство предусматривало исполнение по частям или в виде периодических платежей и должник совершил действия, свидетельствующие о признании лишь части долга (периодического платежа), такие действия не могут являться основанием для перерыва течения срока исковой давности по другим частям (платежам).
Итак, составлен идеальный акт сверки. Он сыграет в суде положительную, а при отсутствии возражений должника - ключевую роль при принятии положительного решения.
Для достижения в суде максимального эффекта рекомендуется:
- указать в исковом заявлении о подписании ответчиком акта сверки и фактическом признании задолженности и выделить данный момент. Если же акт сверки получен после предъявления иска, следует приобщить его к материалам дела;
- в ходе предварительного заседания (беседы) устно заявить суду о признании ответчиком исковых требований и попросить принять решение в данном заседании (в частности, путем перерыва и назначения дела к судебному разбирательству в тот же день). В силу ст. 173 ГПК РФ "при признании ответчиком иска и принятии его судом принимается решение об удовлетворении заявленных истцом требований". В соответствии со ст. 170 АПК РФ "в случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения может быть указано только на признание иска ответчиком и принятие его судом". Таким образом, признание иска в целом позволяет суду принять решение без детального рассмотрения материалов дела, т.е. практически за один день;
- по ходу судебного заседания ссылаться на акт сверки, на его подписание уполномоченным лицом контрагента и, соответственно, признание им как факта исполнения перед ним обязательств истца, так и факта и размера своей задолженности.
Однако зачастую должник не подписывает акт сверки, а подписав, пытается оспорить его, а также основания задолженности и т.д. Поэтому "ставить все" на акт сверки нецелесообразно.
Вместе с тем, если акта сверки нет, целесообразно найти иные доказательства, прямо или косвенно свидетельствующие о признании долга: надпись о согласовании долга на претензии, одобрение в виде утверждения бухгалтерского баланса, письма о согласии погасить платеж, отсутствии оспаривания размера долга в суде, случайная фраза должника о признании долга в иске, письме и пр.
§ 3.7. Поиск имущества должника: методология, цели,
инструменты. Основания для признания недействительным
"увода" имущества должника
Любое препятствие преодолевается настойчивостью.
Леонардо да Винчи
При отсутствии обеспечения в виде недвижимого имущества, заклада или иных надежных гарантий есть большой риск к моменту получения решения суда оказаться наедине с юридическим лицом, у которого нет никакого имущества - ни денег на банковских счетах, ни компьютеров и шкафов, недвижимого имущества, имущественных прав, ни персонала и даже первоначальных акционеров и генерального директора.
Чтобы не оказаться в подобной ситуации, необходимо еще до "военных действий" провести поиск имущества должника и либо до предъявления иска, либо одновременно с иском направить заявление об аресте имущества, запрете распоряжаться имуществом, совершении определенных действий и пр.
Поскольку должник добровольно не предоставит кредитору сведения обо всех своих счетах и имуществе (хотя этот вариант исключать также нельзя), да и опасно намекать должнику на свой ход мыслей, остается получить сведения самостоятельно.
Подробный регламент получения устава, выписки из ЕГРЮЛ, годовой бухгалтерской отчетности, легендированных и иных неофициальных способов получения информации описан в § 2.4 и 5.4. Причем если раньше эти советы давались "слабым" сторонам, то на данном этапе в них нуждается и "сильная" сторона. К тому же у прежде "слабой" стороны есть определенные преимущества в виде навыков, гибкости и большей маневренности за счет быстроты принимаемых решений. Представители подобной структуры не постесняются запросить за разумные деньги услуги специализированных агентств информации, тогда как "сильная" сторона к таким расходам не готова, и в этом ее минус.
Однако получить информацию об имуществе гораздо сложнее, чем об учредительных документах юридического лица. Ее просто так не даст никакой орган, кроме как Росреестр, причем только при наличии адреса объекта недвижимости.
Отметим, что множество документов может быть получено и через суд, путем официального запроса - материалы дела Росреестра, данные об имуществе практически из любых органов, банков, организаций. Проблема в том, что для этого необходимо предъявить иск и в рамках его рассмотрения запросить документы, о чем, скорее всего, узнает должник. Также можно попытаться запросить эти сведения в рамках принятия обеспечительных мер.
В обычной ситуации перед поиском имущества должника необходимо определиться с методологией поиска. В противном случае поиск будет хаотичным, неполным, бессистемным. Итак, взыскателю необходимо выполнить следующие действия.
1. Выяснить круг лиц (должников), по которым будет осуществляться поиск имущества. Это должник, руководитель должника, поручитель должника, залогодатель (только в части проверки залога), солидарные должники (созаемщики, гаранты), супруги данных лиц. Руководители в ряде случаев могут отвечать своим имуществом, например, при возбуждении уголовного дела <1>. Супруги должников, даже если указаны в свидетельствах единственными (титульными) собственниками, владеют де-юре только половиной имущества. В итоге на отдельном листе должен быть сформирован перечень наименований данных лиц, адреса, филиалы, руководящий состав и прочая известная и полезная информация о них.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см. в § 5.10.
2. Определить наличие дочерних компаний должников. Арест долей и акций - неплохой инструмент для давления на должников. Отметим, что именно в этот момент наконец могут пригодиться сведения, полученные от клиента в добровольном порядке на этапе профилактики возникновения долгов, например заявленные в анкете. Здесь-то и проявляется эффект от действий, которые кредитор осуществлял на ранних этапах заключения сделки с должником. Также сведения о дочерних компаниях есть в "Спарке".
3. Определить перечень имущества, которое гипотетически может быть у обязанных лиц. Иначе можно элементарно забыть о каком-то имуществе. Кроме того, по каждому виду имущества будет проще организовать направленный поиск и выработать нестандартные решения <1>. К имуществу относятся: денежные средства на вкладах и счетах, движимое (машина, офисная мебель, компьютеры, предметы роскоши и пр.) и недвижимое имущество, доли в уставных капиталах, акции, имущественные права (например, права на получение в собственность строящегося дома), в том числе дебиторская задолженность (т.е. долги контрагентов перед должником) и пр. Не стоит забывать и про периодические доходы должника (для будущего исполнительного производства).
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 168; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!