Ответчик 2: Кузнецов Иван Иванович 10 страница
Кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Но в ст. 332 ГК РФ указывается о неустойке, которая прямо предусмотрена законом для каких-либо отношений (например, п. 1 ст. 34 Федерального закона от 8 ноября 2007 г. N 259-ФЗ "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта" за невывоз груза в срок установлена неустойка 20% от платы, установленной за перевозку).
В ряде остальных случаев если соглашением сторон неустойка не предусмотрена, то может быть применена ст. 395 ГК РФ: "В случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды".
Но в любом случае неустойка судом может быть снижена в силу ст. 333 ГК РФ, если явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Если раньше для этого требовалось заявление должника, то теперь суд может это сделать по своей инициативе (за исключением должников, осуществляющих предпринимательскую деятельность, которые должны подать заявление о снижении неустоек).
§ 2.7. Аккредитив и банковская сейфовая ячейка
как способы обеспечения исполнения обязательств
Поступай днем так, чтобы ночью твой сон был спокоен.
|
|
|
Индийское изречение
Для кредитора важно знать, что у второй стороны есть деньги, достаточные для исполнения обязательств. В идеале деньги могут быть положены в банковскую сейфовую ячейку (услуга банка) или на аккредитивный блокированный счет (форма расчетов), откуда они никем не могут быть изъяты. Кредитор получает их только при предоставлении документов об исполнении обязательства (например, товарно-транспортных накладных, зарегистрированного договора купли-продажи, акта приемки-передачи). Должник может получить эти деньги только при неисполнении кредитором своих обязательств, т.е. после истечения срока исполнения.
Различия в указанных способах лишь в том, что аккредитив представляет собой перечисление денежных средств на определенный счет, а банковская ячейка сохраняет тайну перед третьими лицами содержимого ячейки, в которую можно заложить как деньги, так и иные предметы.
В качестве профилактических мер по управлению дебиторской задолженностью данные способы позволят с высокой степенью вероятности предвидеть, что исполнение кредитором своих обязательств будет однозначно оплачено при исполнении им своих обязательств <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Подробнее про нюансы данных схем при покупке квартиры см.: Саблин М.Т. Покупка квартиры в России: техника подбора, юридической проверки и проведения сделки. М.: Кнорус, 2011.
Однако отметим, что правовая квалификация данных услуг различна. Если аккредитив - это установленная законом форма расчетов, то услуги по представлению сейфовой ячейки являются именно услугами банка, а не расчетом. Представляется затруднительным применять банковскую ячейку юридическими лицами, которые обязаны осуществлять расчеты в безналичном порядке.
По сути, оба способа представляют собой разновидность обеспечения исполнения обязательств. Однако аккредитив независим от основного обязательства, например, даже при ликвидации должника денежные средства будут получены.
Аккредитив (ст. 867 - 873 ГК РФ <1>)
--------------------------------
<1> Расчеты по аккредитиву регулируются также Положением о правилах осуществления перевода денежных средств (утв. Банком России 19 июня 2012 г. N 383-П). Судебная практика по данной форме расчетов обобщена в Обзоре практики рассмотрения споров, связанных с использованием аккредитивной и инкассовой форм расчетов (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 января 1999 г. N 39).
|
|
|
При расчетах по аккредитиву банк по поручению плательщика (должника) об открытии аккредитива и в соответствии с его указаниями обязуется произвести платеж получателю средств (т.е. кредитору).
Для применения аккредитивной формы расчетов необходимо в основном договоре между кредитором и должником установить аккредитивную форму расчетов, найти банк, который предоставляет данные услуги, и в заявлении на открытие аккредитива (или в дополнительном соглашении к договору банковского счета), подписываемом должником, определить по согласованию с кредитором:
- перечень и характеристику документов, которые кредитор должен представить в банк для получения денежных средств;
- срок закрытия аккредитива, т.е. срок для обращения кредитора в банк (при необращении кредитора деньги будут возвращены должнику).
Для получения денежных средств кредитор должен представить в банк документы, которые подтверждают, что он исполнил все условия, предусмотренные в аккредитиве, после чего без получения согласия должника оговоренная сумма перечисляется кредитору.
Например, производитель холодильников заключил договор с поставщиком на поставку определенных комплектующих стоимостью 450 000 руб. В соответствии с условиями договора поставки расчеты производятся путем открытия непокрытого (гарантированного) аккредитива на срок 15 дней. Банк обязан произвести платеж поставщику комплектующих при представлении им накладных, подтверждающих передачу комплектующих производителю холодильников.
|
|
|
На практике встречаются аккредитивы:
а) покрытые (депонированные), при открытии которых банк-эмитент либо перечисляет в исполняющий банк собственные средства плательщика (в качестве покрытия), либо предоставляет плательщику кредит, передавая денежную сумму (предоставленную в кредит) в распоряжение исполняющего банка. При этом денежная сумма находится в распоряжении банка на весь срок действия обязательства;
б) непокрытые (гарантированные), которые применяются, только когда между банком-эмитентом и исполняющим банком существуют корреспондентские отношения. В этом случае исполняющему банку предоставляется право списывать всю сумму аккредитива с ведущегося у него счета банка-эмитента;
в) отзывные - могут быть изменены, отменены банком-эмитентом, причем без согласия получателя средств - только по инициативе плательщика. По умолчанию любой аккредитив является отзывным, если в его тексте прямо не установлено иное;
г) безотзывные - могут быть отменены лишь с предварительного письменного согласия получателя средств.
Банковская сейфовая ячейка как инструмент расчетов
между гражданами
Альтернативой аккредитиву является банковская сейфовая ячейка. В расчетах между организациями ее использование затруднено, поскольку юридические лица обязаны производить расчеты в безналичном порядке, тогда как при расчетах через банковский сейф используются наличные деньги. Помимо этого, в сейф можно положить все что угодно: документы, векселя, драгоценности, ключи, - ограничение касается только размеров. В связи с этим юридические лица выбирают аккредитив, а граждане - банковский сейф.
Приведем пример использования банковской ячейки в расчетах за юридические услуги по представительству в суде, хотя это и не является распространенной практикой. Заказчик (получатель услуги) и исполнитель (юрист, адвокат), уже имея на руках договор об оказании юридических услуг, заключают в банке договор аренды ячейки.
Заказчик в присутствии исполнителя помещает в ячейку деньги, причитающиеся исполнителю за получение положительного решения суда, допустим, о признании права собственности на квартиру за заказчиком. В договоре аренды ячейки прописываются условия единоличного доступа исполнителя к ячейке, а именно представление им в банк решения суда о признании за заказчиком права собственности на квартиру. Исполнитель начинает работать, точно зная, что ему оплатят, получает решение суда, далее идет в банк и забирает деньги из ячейки. Присутствие заказчика не требуется.
Однако и заказчик вправе забрать деньги при определенных условиях доступа, которые также должны быть прописаны. Допустим, истечение какого-либо срока.
Преимущество данного способа в том, что обе стороны точно знают, что их интересы защищены. Заказчик понимает, что ему будет оказана услуга, в противном случае денег исполнитель не получит. Исполнитель же спокоен по своей оплате, поскольку его деньги уже находятся в ячейке и остается только оказать услугу надлежащим образом. По аналогии банковская ячейка может быть применена при исполнении практически любых договоров.
Вместе с тем при выборе между аккредитивом и банковской ячейкой следует определить, насколько важна в расчетах конфиденциальность и наличная форма оплаты, присущая ячейке. Если такой важности нет, целесообразно и более безопасно использовать аккредитивную форму расчетов.
§ 2.8. Факторинг (финансирование под уступку
требования) - гарантированное получение суммы
задолженности в срок
Человек, которому повезло, - это человек,
который делал то, что другие только собирались сделать.
Ренар
В продолжение темы о способах обеспечения исполнения обязательств остановимся на факторинге, который позволяет гарантированно получить оплату по договору в установленный срок.
Факторинг определяется законодательством РФ как договор финансирования под уступку денежного требования, в соответствии с которым одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (рис. 2.1).
┌──────────────────────┐
┌────────────────────┤ (Б) ПОКУПАТЕЛЬ ├───────────────┐
│1. Договор └──────────────────────┘ │
│ поставки /│\ 6. Оплата │
│ │ по договору │
\│/ │ поставки \│/
┌─────────────┐ │ ┌───────────────┐
│(А) ПОСТАВЩИК├──────────────┘ │(С) ФИНАНСОВЫЙ │
│ │ 3. Поставка │ АГЕНТ │
│ │ │(факторинговая │
│ │<────────────────────────────────────>│ компания) │
│ │ 2. Договор факторинга │ │
│ │─────────────────────────────────────>│ │
│ │ 4. Уступка права требования │ │
│ │<─────────────────────────────────────│ │
│ │ 5. Погашение долга дебитора │ │
│ │<─────────────────────────────────────│ │
│ │ 7. Выплата остатка средств │ │
└─────────────┘ └───────────────┘
Рис. 2.1. Схема факторинга
Приведем пример для разъяснения данной непростой схемы. У организации "А" (поставщик) есть должник "Б" (покупатель). Между ними заключен договор поставки, по которому вначале "А" поставляет товар, потом "Б" его оплачивает. Для использования возможностей факторинга последовательность дальнейших действий следующая.
1. Для исключения риска неоплаты "Б" сторона "А" обращается в факторинговую компанию "В" (например, банк), которая определяет для себя возможность взыскания денежных средств с компании "Б", стоимость своих услуг, проверяет договор поставки (как вариант, договор поставки заключается после заключения договора факторинга <1>).
--------------------------------
<1> В силу ст. 826 ГК РФ предметом уступки, под которую предоставляется финансирование, может быть как денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), так и право на получение денежных средств, которое возникнет в будущем (будущее требование). Денежное требование, являющееся предметом уступки, должно быть определено в договоре клиента с финансовым агентом, который позволяет идентифицировать существующее требование в момент заключения договора, а будущее требование - не позднее, чем в момент его возникновения.
2. Сторона "А" заключает договор финансирования под уступку требования с компанией "В". (Не следует путать уступку требования с факторингом (финансированием под уступку денежного требования). Если обычная уступка - это перемена лиц в обязательстве, то факторинг - фактически только продажа дебиторской задолженности.)
3. Обязательства компании "В" могут включать в себя ведение бухгалтерского учета для клиента (п. 2 ст. 824 ГК РФ). Также в рамках договора факторинга могут предоставляться и иные финансовые услуги, например: обработка реестров дебиторов клиента, управление его дебиторской задолженностью, обработка платежных поручений.
4. Отметим, что уступка факторинговой компании денежного требования является действительной, если даже между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении.
5. Сторона "Б" уведомляется стороной "А" или "В" о том, что права на получение долга уступлены компании "В".
6. После поставки товара "А" передает "В" документы, подтверждающие поставку товара (накладные, акты приемки товара).
7. Компания "В" выплачивает "А" сумму долга "Б", не дожидаясь получения оплаты от "Б" (как правило, не в полном объеме - до 90%).
8. Компания "В" взыскивает сумму долга с "Б". При получении "В" от "Б" суммы большей, чем выплачена компании "А", разница остается у компании "В", если в договоре факторинга стороны предусмотрели именно покупку долга (ст. 831 ГК РФ). В ином случае разница возвращается компании "А".
9. При неполучении от "Б" суммы долга возможны следующие последствия:
- если было передано недействительное требование, то компания "А" возмещает убытки "В", поскольку по умолчанию "А" несет ответственность за недействительность требования. Однако стороны могут предусмотреть и отсутствие такой ответственности;
- компания "А" не отвечает за неисполнение обязательства стороной "Б", в связи с чем "В" самостоятельно взыскивает данную сумму и несет риск неоплаты, а компания "А", получив деньги, уже не обязана возвращать эти средства "В". Однако стороны "А" и "В" могут предусмотреть в договоре факторинга подобную ответственность.
Абзац 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ прямо предусматривает и еще один вариант использования факторинга - в качестве способа обеспечения исполнения обязательств. Клиент по любому обязательству, возникшему между ним и факторинговой компанией, в качестве способа обеспечения вправе уступить факторинговой компании право на денежное требование к своему должнику.
На основании изложенного очевидно, что данная форма удобна для поставщика, который не отвлекает денежные средства на длительное время и имеет возможность не думать о том, что кто-либо не вернет ему долг.
Отметим, что в качестве финансового агента договоры финансирования под уступку денежного требования могут заключать любые коммерческие организации (ст. 825 ГК РФ). В связи с этим, по нашему мнению, в ближайшее время использование факторинга может получить новое распространение в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, поскольку теперь любой кредитор вправе оформить с должником такое обеспечение.
§ 2.9. Ключевые меры профилактики на этапе сопровождения
исполнения договора
Храни порядок, и порядок сохранит тебя.
Латинская формула
Рассмотрим экономические, правовые, организационные меры по управлению задолженностью на этапе сопровождения заключенных договоров, а также меры по обеспечению безопасности на данном этапе, которые целесообразно применять кредитору.
1. Экономические меры
Цель: анализ и учет дебиторской задолженности.
Основные задачи:
- своевременное отражение долгов в системе - бухгалтерский учет, фиксация первичными документами и пр.;
- проверка платежной дисциплины, т.е. исполнения сроков обязательств (например, целесообразно ежедневно проводить оперативный анализ оплаты выставленных счетов, докладывать руководству о клиентах, допустивших просрочку), отметим, что если даже по каким-то причинам вы забыли указать в договоре срок исполнения обязательства, то существует ст. 314 ГК РФ о разумном сроке: "В случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении";
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 159; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!