Ответчик 2: Кузнецов Иван Иванович 24 страница
§ 4.5. Обеспечительные меры: виды, условия принятия,
судебная практика, присуждение денежных средств на случай
неисполнения судебного акта, появление прав залогодержателя
при запрете распоряжения объектом
Неудачи получаются в результате страха,
покоя, изнеженности и беспечности.
Устранение страха создает уверенность и изобилие.
Встаньте и вооружитесь, пусть слабые получают милостыню!
Генри Форд
Если бы вы жили в Англии XVI в. и были бы должником, то во избежание ареста за то, что вы не уплатили долги, вам следовало бы не выходить из дома: должника нельзя было арестовывать в его доме. В наше время арестовать должника за невозврат долгов в большинстве случаев невозможно, так как гражданские и процессуальные правоотношения прямо такой меры обеспечения возврата долга не содержат, а уголовное преступление совершает все же только небольшой процент должников, хотя идеи о возврате в Россию "долговых ям" периодически появляются.
Чтобы исполнительный лист не оказался лишь листком бумаги и время на судебное производство не было потрачено зря, необходимо не допустить продажи должником своего имущества.
В § 2.4, 3.7, 5.4 было подробно описано, каким образом искать имущество должника. Итак, имущество найдено, на руках список наименований: автотранспортное средство, нежилое помещение. Что с ним делать дальше? Надо предпринять меры к аресту данного имущества путем подачи соответствующего заявления вместе с иском (либо до его подачи, если говорить о предварительных мерах).
|
|
|
В общем, процесс принятия обеспечительных мер <1> выглядит следующим образом.
--------------------------------
<1> В теории и на практике возникает дискуссия по поводу соотношения понятий "меры по обеспечению иска" и "обеспечительные меры". В рамках книги мы рассматриваем данные понятия как равнозначные.
1. Выявляются идентифицирующие признаки имущества (наименование, марка, местоположение, площадь, дата регистрации и пр.). Практике известны случаи, когда при отсутствии данных об имуществе заявлялось и удовлетворялось заявление об аресте "всего" имущества, принадлежащего должнику в пределах суммы исковых требований.
2. Выявляются доказательства отсутствия иного имущества у должника, факты "увода" имущества и прочие обстоятельства, которые свидетельствуют или могут свидетельствовать о том, что решение суда не будет исполнено, если не принять обеспечительных мер.
3. Подготавливается заявление о принятии обеспечительных мер (пример такого заявления приведен в Приложении N 4). Суд может принять обеспечительные меры по заявлению любого лица, участвующего в деле, а не только по заявлению истца.
|
|
|
4. Заявление предъявляется в суд. Такое заявление может быть подано:
- до предъявления иска (ст. 144.1 ГПК РФ (только о защите авторских и смежных прав), ст. 99 АПК РФ (предварительные обеспечительные меры));
- одновременно с иском;
- в ходе рассмотрения дела: во всяком положении гражданского дела (на любой стадии арбитражного процесса) (в том числе судами апелляционных, кассационных, надзорных инстанций) <1>.
--------------------------------
<1> Например, в 2015 г. в первой инстанции рассмотрено 46 382 заявления о принятии мер по обеспечению иска, из них в 32 575 отказано и удовлетворено 13 807 заявлений (около 30%) (для примера: в 2012 г. рассмотрено 62 752 заявления, в 2011 г. - 55 968, в 2010 г. - 60 984). Заявлений о принятии предварительных обеспечительных мер в 2015 г. подано только 654, из них в 33% случаях получен отказ (434 дела), остальные удовлетворены (220). По данным на сайтах: www.arbitr.ru и www.cdep.ru.
5. Заявление об обеспечении иска, подписанное усиленной квалифицированной электронной подписью в порядке, установленном законодательством РФ, может быть подано в суд посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.
|
|
|
6. Судья или суд, допуская обеспечение иска, может потребовать от истца предоставления обеспечения возможных для ответчика убытков.
7. Заявление рассматривается без вызова в суд сторон, т.е. должника на рассмотрение заявления не вызывают и его мнения не спрашивают.
8. Если суд удовлетворяет заявленные меры, выносится определение, выдается исполнительный лист.
9. По принятым мерам возбуждается отдельное исполнительное производство.
10. Обеспечительные меры сохраняют силу до исполнения решения суда (не до принятия, а до исполнения требований, изложенных в решении суда).
11. При запрете на распоряжение имуществом у кредитора появляются права залогодержателя на данное имущество. В силу п. 5 ст. 334 ГК РФ, "если иное не вытекает из существа отношений залога, кредитор или иное управомоченное лицо, в чьих интересах был наложен запрет на распоряжение имуществом (статья 174.1), обладает правами и обязанностями залогодержателя в отношении этого имущества с момента вступления в силу решения суда, которым требования таких кредитора или иного управомоченного лица были удовлетворены. Очередность удовлетворения указанных требований определяется в соответствии с положениями статьи 342.1 настоящего Кодекса по дате, на которую соответствующий запрет считается возникшим". По нашему мнению, если запрет установлен на недвижимость, то целесообразно зарегистрировать данное постановление суда и обременение в ЕГРП для исключения "увода" имущества, а также дополнить иск требованиями об обращении взыскания на данную недвижимость (начальная цена, способ продажи и т.д., что требуется при обращении взыскания на недвижимое имущество в силу ст. 54 Закона об ипотеке).
|
|
|
12. Ответчик после вступления в законную силу решения суда, которым в иске отказано, вправе предъявить к истцу иск о возмещении убытков, причиненных ему мерами по обеспечению иска, принятыми по просьбе истца. Третьи лица, имущество которых по ошибке арестовано, также могут предъявить иск об исключении из описи и возмещении убытков.
Взыскателю необходимо проконтролировать исполнение перечисленных мер судебным приставом. Выданные исполнительные листы подлежат немедленному исполнению (ст. 142 ГПК РФ; ст. 96 АПК РФ).
На практике известны случаи, когда после предъявления приставу исполнительного листа и по прошествии некоторого времени оказывалось, что должник представил документы об отчуждении данного имущества годом ранее третьим лицам либо за время бездействия пристава должник успевал распорядиться имуществом иным образом. Это тоже надо иметь в виду.
Обеспечительными мерами согласно ГПК РФ (ст. 139 - 146) и АПК РФ (ст. 90 - 100) могут быть следующие.
Наложение ареста на имущество, принадлежащее ответчику и находящееся у него или других лиц (по АПК РФ - выделен отдельно арест денежных средств и возможность арестовать будущие поступления на счет). Например, арест машины, квартиры, нежилого помещения, денежных средств (в том числе находящихся на счетах в банках). Арест предусматривает невозможность распоряжаться данным имуществом.
Отметим, что арест квартиры предполагает невозможность регистрации в данной квартире кого-либо, в связи с чем целесообразно определение об аресте квартиры, помимо Росреестра, направлять также в паспортные столы и прочие организации, осуществляющие регистрацию граждан по месту жительства.
На практике арест накладывается и на заложенное в пользу иных лиц имущество, что делает невозможным внесение изменений в договор залога, однако при продаже с торгов такого имущества залог сохраняется. Вместе с тем арест нарушает права залогодержателя, так как лишает его возможности обратить взыскание на предмет залога и реализовать в установленном законом порядке до снятия ареста <1>.
--------------------------------
<1> Пункт 9 Обзора практики принятия арбитражными судами мер по обеспечению исков по спорам, связанным с обращением ценных бумаг (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 июля 2003 г. N 72).
Запрещение ответчику совершать определенные действия (по АПК РФ - только касающиеся предмета спора). Например, может быть установлен запрет на проведение общего собрания, если в иске каким-то образом оспаривается правомочность данного состава <1>, на эксплуатацию спорного имущества, передачу предмета третьему лицу.
--------------------------------
<1> Постановление Пленума ВАС РФ от 9 июля 2003 г. N 11 "О практике рассмотрения арбитражными судами заявлений о принятии обеспечительных мер, связанных с запретом проводить общие собрания акционеров".
Запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора, в том числе передавать имущество ответчику или выполнять по отношению к нему иные обязательства (в АПК РФ этот и предыдущий пункт соединены в один).
Приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста (исключении из описи). Реализация предполагает определенную стадию исполнительного производства, на которой имущество описано, арестовано и передано организации, осуществляющей торги.
Приостановление взыскания по исполнительному документу, оспариваемому должником в судебном порядке (по АПК РФ - если только взыскание по исполнительному документу производится в бесспорном (безакцептном) порядке).
В АПК РФ также установлены следующие обеспечительные меры:
- возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;
- передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу. Очень актуальная мера, например: при обращении взыскания на автомобиль целесообразно оставлять данный предмет залога на хранение на стоянке залогодержателя. В противном случае автомобиль может быть продан, сдан на запчасти, передан в ломбард и в дальнейшем его поиск будет затруднен или невозможен.
Отметим, что приведенный перечень - открытый. Заявитель может в зависимости от обстоятельств дела просить принять иные меры по обеспечению иска, которые отвечают целям обеспечения иска. Кроме того, судом может быть допущено несколько мер по обеспечению иска.
Обратим внимание и на такой актуальный для кредитора способ обеспечения в арбитражном процессе (гражданский процесс, как уже писалось выше, предусматривает данный способ только по спорам об авторских и смежных правах), как предварительные обеспечительные меры (ст. 99 АПК РФ), направленные на обеспечение имущественных интересов заявителя до предъявления иска:
- заявление об обеспечении имущественных интересов подается в арбитражный суд по местонахождению заявителя, либо по местонахождению денежных средств или иного имущества, в отношении которых заявитель ходатайствует о принятии мер по обеспечению имущественных интересов, либо по месту нарушения прав заявителя;
- при подаче заявления об обеспечении имущественных интересов заявитель представляет в арбитражный суд документ, подтверждающий произведенное встречное обеспечение в размере указанной в заявлении суммы обеспечения имущественных интересов.
Документы, подтверждающие предоставление встречного обеспечения, должны безусловно свидетельствовать о реальном и гарантированном обеспечении, т.е. простого письма руководителя взыскателя о гарантии возмещения убытков недостаточно - необходим реальный способ обеспечения возмещения убытков (например, банковская гарантия <1>).
--------------------------------
<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 7 июля 2004 г. N 78 "Обзор практики применения арбитражными судами предварительных обеспечительных мер". Президиум ВАС РФ разъяснил порядок применения встречного обеспечения при принятии предварительных обеспечительных мер.
Основания для принятия обеспечительных мер
Проблема в том, что принятие обеспечительных мер - это право суда, а не его обязанность. Практика арбитражных судов ранее складывалась для заявителей отрицательно: судьи пользовались своим правом в негативном смысле и отказывали в принятии обеспечительных мер по самым разным причинам, одной из которых, возможно, являлась безрисковость для судьи отказа, тогда как принятие мер влекло за собой всякие риски: арест не принадлежащего стороне имущества, обжалование, отмену акта. Поэтому у судьи не было никакого интереса налагать арест, если даже арбитражный процесс потом становился бессмысленным (поскольку должник "уводил" имущество). Нередко на вопрос "Арестуете?" судья, не глядя в документы, говорил: "Не арестую", без всяких обоснований. Практика общих судов по данному вопросу, по нашему мнению, более положительна.
В соответствии со ст. 139 ГПК РФ, ч. 2 ст. 90 АПК РФ обеспечительные меры допускаются при следующих условиях:
- если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта. В частности, следует доказать факты "увода" имущества, факты отсутствия иного имущества, на которое может быть наложено взыскание, факты иного недобросовестного поведения ответчика;
- меры должны быть соразмерны основным требованиям. Для доказательства соразмерности может быть представлена примерная оценка арестовываемого имущества должника.
Затруднительный характер исполнения судебного акта либо невозможность его исполнения могут быть связаны с отсутствием имущества у должника, действиями, предпринимаемыми для уменьшения объема имущества.
В целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю обеспечительные меры могут быть направлены на сохранение существующего состояния отношений (status quo) между сторонами.
Постановление Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" (далее - Постановление N 55) внесло определенную ясность в процедуру принятия обеспечительных мер. Суд предписал судам учитывать:
- разумность и обоснованность требования о принятии мер;
- вероятность причинения заявителю значительного ущерба при непринятии мер;
- обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;
- предотвращение нарушения публичных интересов, интересов третьих лиц.
Кроме того, рассматривая заявления о применении обеспечительных мер, суд оценивает, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными ч. 2 ст. 90 АПК РФ (п. 9, 10 Постановления N 55).
Учитывая, что обеспечительные меры применяются при условии обоснованности, арбитражный суд признает заявление стороны о применении обеспечительных мер обоснованным, если имеются доказательства, подтверждающие наличие хотя бы одного из оснований, предусмотренных ч. 2 ст. 90 АПК РФ. Арбитражный суд вправе применить обеспечительные меры при наличии обоих оснований, указанных в ч. 2 ст. 90 АПК РФ, если заявителем представлены доказательства их обоснованности.
При принятии обеспечительных мер судом выдается исполнительный лист. Копии определения об обеспечении иска не позднее следующего дня после дня его вынесения направляются лицам, на которых арбитражным судом возложены обязанности по исполнению обеспечительных мер, а также (в зависимости от вида принятых мер) в государственные органы, иные органы, осуществляющие государственную регистрацию имущества или прав на него.
Отмена обеспечительных мер
В соответствии с ч. 1 ст. 97 АПК РФ обеспечение иска по ходатайству лица, участвующего в деле, может быть отменено арбитражным судом, рассматривающим дело. В отличие от положений АПК РФ на основании ч. 1 ст. 144 ГПК РФ обеспечение иска может быть отменено тем же судьей или судом по заявлению лиц, участвующих в деле, либо по инициативе судьи или суда.
Указанное означает, что:
- отмена мер возможна лишь по ходатайству лиц, участвующих в деле. Если взыскатель или заявитель не привлечены к участию в деле, то в отмене мер может быть отказано по процессуальным основаниям;
- отмена мер по АПК РФ может быть произведена любым судом, по ГПК РФ - только тем же судом;
- отмена мер по ГПК РФ может быть произведена по инициативе самого суда.
Присуждение денежных средств на случай неисполнения
судебного акта
В ГК РФ 8 марта 2015 г. введена ст. 308.3: "В случае неисполнения должником обязательства кредитор вправе требовать по суду исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, иными законами или договором либо не вытекает из существа обязательства. Суд по требованию кредитора вправе присудить в его пользу денежную сумму (пункт 1 статьи 330) на случай неисполнения указанного судебного акта в размере, определяемом судом на основе принципов справедливости, соразмерности и недопустимости извлечения выгоды из незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1). Защита кредитором своих прав таким образом не освобождает должника от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства".
Данная мера также по сути является обеспечительной.
§ 4.6. Подготовка документов в суд, решение проблемы
отсутствия ряда документов, надлежащая форма документов,
оформление доверенности, уплата государственной пошлины
Начав беседу с обстоятельного изложения точки
зрения вашего оппонента, вы тем самым
выбиваете почву у него из-под ног.
Андре Моруа
Древние славяне пользовались палочками вместо расписок. Положим, взял сосед у соседа в долг четыре мешка зерна. Он обстругивает небольшую палочку и делает на ней четыре зарубки. Чтобы придать такой расписке законченный вид, он должен ее расколоть на две половинки. Одну отдать соседу, другую оставить себе.
В наши времена, чтобы подтвердить наличие долга, взыскатель обязан приложить к исковому заявлению документы в соответствии со ст. 132 ГПК РФ, ст. 126 АПК РФ, цель которых подтвердить наличие:
- обязательств между сторонами;
- неоплаченного долга (неисполненного обязательства);
- права требовать принудительного возврата задолженности.
В предмет доказывания входит установление обстоятельств материально-правового характера, т.е. реальных обстоятельств, а также тех, которые перечисляются в норме материального права (законе) и необходимы для ее применения. Причем последнее играет ключевую роль, например, если в законе указано, что стороны обязаны подписать передаточный акт, то следует представить передаточный акт. Взыскатель должен определить круг доказательств исходя из диспозиции нормы закона и сложившейся судебной практики.
К доказательствам могут относиться (список примерный):
- основания для возникновения обязательств: договоры поставки, оказания услуг, кредитные договоры, договоры подряда, залога, поручительства, доказательства причинения вреда (если речь идет об обязательствах из причинения вреда) и пр.;
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 230; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!