Глава 23. Обеспечение исполнения обязательств 21 страница
для того же случая часть 2 п. 3 данной статьи устанавливает запрет уменьшения размера твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя по договору банковского счета, соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Но при этом установлено, что договором залога могут быть предусмотрены отступления от этого правила. Соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной.
Первоначальным проектом Федерального закона N 47538-6 предлагалось установить, что в случаях, когда залогодержателем является банк, открывший залогодателю залоговый счет, размер твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя, подлежит уменьшению соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Однако, данная проектируемая императивная норма в комментируемый параграф не вошла.
Не вошли в комментируемый параграф также следующие проектируемые положения, устанавливающие требования к форме договора залога прав по договору банковского счета: договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами договора; несоблюдение этих требований влечет недействительность договора.
Кроме того, не вошли в комментируемый параграф и проектируемые положения, закрепляющие обязанности об уведомлении банка о заключении и изменении договора залога: Так, предлагалось установить следующее:
|
|
|
залогодатель обязан не позднее чем через пять дней после заключения договора залога прав по договору банковского счета, если иной срок не предусмотрен договором залога, письменно уведомить о заключении договора банк, в котором открыт залоговый счет, и одновременно представить ему нотариально заверенную копию договора залога прав по договору банковского счета, а если залогом обеспечивается исполнение обязательства, возникшего на основании договора, - также нотариально заверенную копию этого договора;
при изменении условий договора залога прав по договору банковского счета, а также при переходе прав залогодержателя по такому договору к другому лицу соответствующие сведения должны быть незамедлительно предоставлены банку залогодержателем, а если эта обязанность возложена договором залога на залогодателя - то залогодателем. Риск последствий, связанных с непредоставлением банку указанных сведений, несет лицо, обязанное предоставить их банку.
Статья 358.11. Возникновение залога прав по договору банковского счета
В соответствии с комментируемой статьей определяется момент возникновения залога на основании договора залога прав по договору банковского счета. Общие правила о моменте возникновении залога закреплены в ст. 341 комментируемого параграфа, согласно п. 1 которой права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами.
|
|
|
Комментируемой статьей установлено, что залог прав по договору банковского счета возникает с момента, когда осуществлены оба следующие действия: банк уведомлен о залоге прав; банку предоставлена копия договора залога. В первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 предусматривалось иное правило. Так, предлагалось установить, что право залога на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента учета банком договора залога. В отношении же учета залога прав по договору банковского счета проектировались следующие положения: банк ведет учет договоров залога прав по заключенным им договорам банковского счета; об учете такого договора залога банк делает отметку на представленной ему нотариально заверенной копии договора с указанием времени ее совершения, не позже дня, следующего за днем поступления уведомления залогодателя; порядок учета банками договоров залога прав по договору банковского счета, а также порядок и объем предоставления сведений об указанных договорах третьим лицам устанавливаются банковскими правилами. Но, как видно, данные правила об учете банком договора залога в комментируемый параграф не вошли.
|
|
|
На случай, когда залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, комментируемая статья предусматривает, что моментом возникновения залога на основании договора залога прав по банковскому счету является заключение такого договора. Данное положение в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 не содержалось. Момент заключения договора определяется в соответствии с положениями ст. 433 комментируемого раздела, согласно п. 1 которой договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (см. коммент. к указанной статье).
Статья 358.12. Распоряжение банковским счетом, права по которому заложены
В комментируемой статье определены особенности распоряжения банковским счетом, права по которому заложены. В рамках этой регламентации часть 1 п. 1 статьи предоставляет залогодателю право свободно распоряжаться денежными средствами на залоговом счете, но за изъятиями, установленными договором залога прав по соответствующему договору банковского счета или правилами данной статьи. Содержание договора залога прав по договору банковского счета устанавливается в соответствии с требованиями ст. 358.10 комментируемого параграфа (см. указанную статью и коммент. к ней). Ограничения по распоряжению залогодателем денежными средствами на залоговом счете предусмотрены положениями п. 3 и 4 комментируемой статьи.
|
|
|
Часть 2 п. 1 комментируемой статьи регламентирует проведение банком операций по залоговому счету. При проведении таких операций банк обязан руководствоваться правилами комментируемого параграфа и иными правилами ГК РФ, другими законами и банковскими правилами. При этом предусмотрено, что между банком, залогодателем и залогодержателем может быть заключено соглашение, которым обязан руководствоваться банк в части, не урегулированной указанными правилами. В первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 рассматриваемые положения формулировались иначе. Так, предлагалось установить, что банк обязан проводить операции по залоговому счету в соответствии с правилами ст. 845 "Договор банковского счета" и 848 "Операции по счету, выполняемые банком" гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ с соблюдением ограничений, установленных данным Кодексом, иными законами или договором залога.
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи на банк возлагается обязанность предоставлять по требованию залогодержателя, предъявленному в письменной форме, сведения об остатке денежных средств на залоговом счете, об операциях по указанному счету и о предъявленных по счету требованиях, а также о запретах и об ограничениях, наложенных на указанный счет.
В части регламентации порядка и сроков предоставления банком указанных сведений залогодержателю данный пункт отсылает к банковским правилам. При этом предусмотрена возможность заключения между банком, залогодателем и залогодержателем соглашения, определяющего порядок и сроки предоставления указанных сведений в части, не урегулированной банковскими правилами (первоначальный проект Федерального закона N 47538-6 на такую возможность не указывал).
Исходя из положений ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ)*(118) и п. 5 ст. 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" банковские правила устанавливаются Банком России. Таким образом, следует ожидать издания соответствующего нормативного акта Банка России. Согласно пункту 16 ч. 1 ст. 18 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (в ред. Федерального закона от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ*(119)) установление банковских правил относится к функциям Совета директоров Банка России.
В пунктах 3 и 4 комментируемой статьи установлены запреты, направленные на сохранение денежных средств на залоговом счете, соответствующих размеру обеспечения, т.е. запреты, реализующие обеспечительную, страхующую функцию залогового счета:
на случай заключения договора залога прав залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы согласно п. 3 данной статьи залогодателю запрещено без согласия в письменной форме залогодержателя давать банку распоряжения, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже указанной твердой денежной суммы. Соответственно, банку запрещено исполнять такие распоряжения. При этом не вполне понятно, возможно ли частичное исполнение распоряжения залогодателя, данного без согласия в письменной форме залогодержателя, т.е. исполнение такого распоряжения в той части, в результате исполнения которой сумма денежных средств на залоговом счете не станет ниже указанной твердой денежной суммы;
в остальных случаях, т.е. на случай заключения договора залога прав залогодателя по договору банковского счета не в отношении твердой денежной суммы (см. ст. 358.10 Кодекса и коммент. к ней), согласно п. 4 данной статьи банку запрещено исполнять распоряжения залогодателя, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога. Этот запрет возникает после получения банком уведомления в письменной форме залогодержателя о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства.
Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения банком запретов, установленных пунктами 3 и 4 данной статьи, т.е. последствия исполнения без согласия в письменной форме залогодержателя распоряжения залогодателя, в результате чего сумма денежных средств на залоговом счете стала ниже твердой денежной суммы (при заключении договора залога в отношении твердой денежной суммы), или исполнения после получения уведомления в письменной форме залогодержателя о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства банк, распоряжения залогодателя, в результате чего сумма денежных средств на залоговом счете стала ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога.
В указанных случаях в соответствии с п. 5 комментируемой статьи банк несет перед залогодержателем солидарную с клиентом (залогодателем) ответственность в пределах денежных сумм, списанных с залогового счета во исполнение распоряжения клиента (залогодателя). О правах кредитора при солидарной обязанности должников см. ст. 323 Кодекса и коммент. к ней.
Статья 358.13. Изменение и прекращение договора залога прав по договору банковского счета
Комментируемая статья определяет особенность изменения и прекращения договора банковского счета, права по которому заложены: сторонам такого договора запрещено без согласия залогодержателя как вносить изменения в данный договор, так и совершать действия, влекущие прекращение данного договора. Установление подобной особенности допускается нормой п. 1 ст. 450 комментируемого раздела, согласно которой изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором (см. коммент. к указанной статье). Последствия нарушения рассматриваемого запрета установлены статьей 173.1 "Недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления".
Статья 358.14. Реализация заложенных прав по договору банковского счета
В комментируемой статье определены особенности реализации заложенных прав по договору банковского счета. Эти особенности к установлению способа удовлетворения требований залогодержателя при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета в соответствии со ст. 349 комментируемого параграфа в судебном или во внесудебном порядке: путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем. Данный случай списания банком денежных средств со счета без распоряжения клиента допускается нормой п. 2 ст. 854 гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ, к которой и сделана отсылка. Согласно указанной норме без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом. В случае, если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, банк сам определяет счет, на который зачисляются денежные средства, списанные с залогового счета залогодателя.
Наряду с рассмотренными правилами в п. 1 комментируемой статьи прямо установлено, что при реализации заложенных прав по договору банковского счета не подлежат применению правила о реализации заложенного имущества, установленные статьями 350-350.2 комментируемого параграфа. Это означает, что при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета ни в судебном, ни во внесудебном порядке нет необходимости проведения торгов по реализации заложенного имущества. Необходимость такого регулирования очевидна, поскольку нет смысла одни безналичные денежные средства (заложенные) обменивать на другие безналичные денежные средства (вырученные от реализации).
Пункт 2 комментируемой статьи исключает действие правил о списании денежных средств, предусмотренных положениями гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ, в отношении денежных средств, находящихся на залоговом счете. При этом подразумевается, прежде всего, необходимость исключения применения к денежным средствам, находящимся на залоговом счете, правил ст. 855 названной главы об очередности списания денежных средств со счета. В пункте 1 указанной статьи установлено, что при наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 указанной статьи устанавливает очередность, в которой осуществляется списание денежных средств при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований.
Положение, которое вошло в п. 2 комментируемой статьи, в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 не содержалось. Оно было включено в законопроект в ходе работы над ним. Вместе с тем, в законопроект не было включено предлагаемое положение, предусматривавшее, что в случае ликвидации банка, в котором открыт залоговый счет, наступают такие же последствия, что и в случае гибели или утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает.
Статья 358.15. Залог прав участников юридических лиц
Комментируемая статья регламентирует залог прав участников юридических лиц или, как говорилось в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6, - корпоративных прав. Ни комментируемый параграф в прежней редакции, ни Закон о залоге таких положений не содержали, но о принципиальных нововведениях речь не идет - ранее соответствующее регулирование осуществлялось в рамках известной российскому праву регламентации залога акций акционерных обществ и долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Кстати говоря, Комитетом Государственной Думы по финансовому рынку предлагалось дополнительно обсудить отдельное введение института залога корпоративных прав, при одновременном формулировании правил залога ценных бумаг, включая вопросы осуществления прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. Однако, данное предложение оставлено без реализации.
В соответствии с п. 1 комментируемой статьи допускается залог только прав акционера акционерного общества и прав участника общества с ограниченной ответственностью. Часть 2 данного пункта устанавливает прямой запрет залога прав участников (учредителей) иных юридических лиц. В этом отношении следует упомянуть, что в соответствии с п. 3 ст. 48 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ) к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации. Как определено в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 данного Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями); юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. Там же предусмотрено, что к корпорациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в России, а также общины коренных малочисленных народов РФ.
Часть 1 п. 1 комментируемой статьи определяет способы осуществления залога прав участников юридических лиц: залог прав акционера акционерного общества - посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества; залог прав участника общества с ограниченной ответственностью - посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале этого общества. В отношении порядка осуществления залога акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью данная часть отсылает к иным положениям ГК РФ, а также к законам о хозяйственных обществах.
Основными актами, о которых идет речь, являются Федеральные законы от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(120) и от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"*(121), однако, соответствующая регламентация содержится лишь во втором из названных Законов. Так, в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" имеется статья 22 "Залог долей в уставном капитале общества", в которой наряду с прочим предусмотрено следующее (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ*(122)): участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу; решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества; голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается (п. 1); договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению; несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность (п. 2).
Согласно подпункту 2 п. 1 ст. 339.1 комментируемого параграфа в случае, если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации. Как говорилось в комментарии к указанной статье, соответственно изложенному правилу Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ с 1 июля 2014 г. в п. 2 ст. 22 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" включено положение, прямо предусматривающее, что залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 данной статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации. Положения указанного пункта 3 ст. 22 предусматривают и регламентируют внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Дата добавления: 2018-10-25; просмотров: 260; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!