Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 19 страница
--------------------------------
<*> Напрашивается аналогия с германским злоупотреблением доверием, где в рамках одной статьи УК также объединены два состава преступного деяния: состав неверности по имуществу и состав злоупотребления полномочиями (см. подробнее: Клепицкий И. Собственность и имущество в уголовном праве // Государство и право. 1997. N 5).
Посягательства в сфере учета и отчетности
Предваряя освещение французских норм о преступлениях в этой сфере, необходимо остановиться на причинах столь разительного отличия в отношении к учету и отчетности во Франции и в России. Одной из основных задач бухгалтерского учета является обеспечение необходимой информацией инвесторов (как действующих - акционеров и иных участников организации, собственника имущества организации <*>, так и потенциальных - возможных покупателей ценных бумаг <**>). Участие инвестора в управлении делами организации, эффективный контроль за администрацией невозможны без предоставления администрацией организации подробного и достоверного отчета о своей хозяйственной деятельности и ее финансовых результатах (причем круг открытых для публики сведений о хозяйственной деятельности в экономически развитых странах значительно шире, чем в России, где категория "коммерческой тайны" служит скорее для сокрытия злоупотреблений хозяйственных руководителей, чем для защиты хозяйственных интересов относительно охраны новых технологий или выгод от готовящихся сделок <***>). Сведения о хозяйственной деятельности организации и ее результатах определяющим образом непосредственно влияют на курс ценных бумаг. Проблема в том, что администрация заинтересована в том, чтобы скрыть от инвесторов свои неудачи и злоупотребления, а иногда она прямо использует отчетность в манипуляциях с сознанием потенциальных или действительных инвесторов, добиваясь принятия выгодного для себя решения. Искажение данных отчетности создает серьезную угрозу для интересов инвесторов и подрывает общественное доверие к инвестиционным отношениям. Последствия могут быть самыми плачевными. Например, ложные сведения в отчетности нескольких крупных корпораций в США в 2002 г. привели к значительному падению курса американских ценных бумаг, а в конечном результате - к падению курса доллара США и серьезным неблагоприятным последствиям для экономики в целом (вплоть до роста безработицы). Для россиянина криминальные скандалы с отчетностью американских корпораций просто непонятны, поскольку подобные злоупотребления в России являются делом обыденным и даже не влекут уголовной ответственности. По существу те негативные факторы в экономике США, которые обнаружились в 2002 г., составляют обычное состояние российской экономики, причем государство не прилагает должных усилий для изменения ситуации. При этом несложно уяснить, насколько неурегулированность и незащищенность инвестиционных отношений в России пагубно влияют на инвестиционный климат и экономику в стране в целом. Выход из положения видится в серьезной реформе российского законодательства, направленного на защиту интересов инвесторов, прежде всего - в реформе законодательства о бухгалтерском учете. Тут необходимо реформировать как хозяйственное законодательство (предусмотрев обязанность хозяйственных организаций подробно отчитываться перед публикой о своей деятельности вплоть до каждой отдельной сделки и о действиях, совершенных в ее исполнение), так и законодательство уголовное (предусмотрев систему норм об уголовной ответственности, соответствующей реальной опасности злоупотребления в сфере бухгалтерского учета и отчетности).
|
|
|
|
|
|
--------------------------------
<*> В этой роли в России выступают государство и муниципальное образование в государственных и муниципальных предприятиях и учреждениях.
|
|
|
<**> В ч. 3 ст. 1 ФЗ РФ от 21 ноября 1996 г. эта задача также формально ставится на первое место.
<***> Узкий круг сведений, ныне составляющих предмет публичной отчетности в России, определяется скорее потребностями государства в сфере сбора налогов, чем потребностями инвесторов относительно обеспечения лояльности администрации организации интересам ее участников. Такое положение представляется абсурдным, поскольку налоговым органам и без публичной отчетности доступна вся документация организации, инвесторам же доступны лишь те скудные сведения, которые составляют предмет публичной отчетности организации. По существу инвестор вынужден "на слово" верить приказчику, ведущему его дела. Инвестиции при таких обстоятельствах превращаются в весьма легкомысленное занятие.
Статьи L. 241-4, L. 242-8, L. 233-16 C. com. предусматривают наказание в виде штрафа в размере 9 тыс. евро для руководителей обществ и их объединений за простое нарушение требований к ведению бухгалтерского учета и к отчетности. Деяние может быть умышленным или неосторожным и совершенным без обмана или иных бесчестных намерений. Более строгое наказание (лишение свободы на срок до шести месяцев и штраф в размере 9 тыс. евро) предусмотрено ст. L. 225-100 C. com. за неисполнение требований к представлению отчетности общему собранию акционеров (в АО ежегодная отчетность должна быть одобрена общим собранием акционеров в течение шести месяцев после окончания финансового года <*>). Затем отчетность с аудиторскими заключениями и иными приложениями в течение месяца, следующего после ее утверждения, приобщается к Реестру торговли и обществ, открытому для публики (Реестр ведется торговым судом). Непредставление указанных документов в установленный срок в торговый суд влечет наказание в виде штрафа в размере 1,5 тыс. евро. Значительно более строгое наказание (лишение свободы на срок до пяти лет и штраф в размере до 375 тыс. евро) предусмотрено за опубликование или представление неверных (infideles) отчетов (ст. L. 242-6-2° C. com.). Причем ответственность наступает не только в тех случаях, когда опубликование сведений о хозяйственной деятельности и ее результатах является правовой обязанностью, достаточно сообщить публике (даже в устной форме) какие-либо неверные сведения, напр. о прибылях организации. Для проступка необходима умышленная вина и цель скрыть действительное положение дел. Такое же наказание предусмотрено ст. L. 241-3-2° и L. 242-6-1° C. com. за начисление руководителями обществ "мнимых дивидендов", т.е. за начисление дивидендов акционерам при отсутствии прибыли либо в ситуации, когда прибыль фальсифицирована.
|
|
|
--------------------------------
<*> Этот срок может быть продлен лишь по согласованию с председателем торгового суда при наличии для этого серьезных оснований.
Посягательства, связанные с изменением капитала
При изменении капитала акционерного общества возможны злоупотребления во вред интересам кредиторов и инвесторов. При увеличении капитала чаще всего страдают старые акционеры. Вновь распределяемые акции предоставят новым акционерам такие же права, какие ранее распределенные акции предоставляют старым акционерам. При этом при неэквивалентной продаже акций по заниженной цене акции старых акционеров теряют часть своей стоимости. В определении цены вновь эмитируемых акций всегда неизбежна субъективная оценка (напр., при оценке реальной стоимости активов АО), причем огромную роль играет администрация АО, которая выступает от имени продавца вновь эмитируемых акций. Новые акционеры также могут быть обмануты, если акции будут предложены по завышенной цене. Чтобы уменьшить возможности для злоупотреблений со стороны администрации, закон предусматривает ряд гарантий. Наказание в виде штрафа (9 тыс. евро) предусмотрено ст. L. 242-17-I C. com. за неправомерную эмиссию акций с нарушением формальностей, установленных законом. Более строгое наказание в виде лишения свободы на срок до одного года предусмотрено ст. L. 242-17-II C. com. в случаях: 1) если акции эмитируются до полной оплаты ранее эмитированных акций; 2) если изменения в Реестр торговли и обществ вносятся до полной оплаты вновь эмитированных акций; 3) если публичное распространение акций началось до оплаты 1/4 их стоимости. Вплоть до полной оплаты акций их отчуждение производится по их номинальной стоимости, несоблюдение этого требования также влечет ответственность в виде лишения свободы и штрафа (ст. L. 242-17-III C. com.).
При эмиссии акций старые акционеры имеют преимущественное право на их приобретение. Руководитель АО должен создать необходимые условия для реализации этого права. Несоблюдение этих требований закона влечет недействительность сделок, а для руководителей - наказание в виде штрафа в размере 18 тыс. евро (ст. L. 242-18 C. com.). Сообщение (подтверждение) руководителями АО неточных сведений общему собранию акционеров в связи с эмиссией акций наказывается лишением свободы на срок до двух лет и штрафом в размере до 18 тыс. евро (ст. L. 242-20 C. com.).
При амортизации капитала производится распределение прибыли (ее части) между акционерами (путем капитализации или денежных выплат акционерам). При этом в интересах кредиторов не допускается уменьшение капитала. Выплаты производятся в равном размере по каждой акции одной категории. Непропорциональность выплат влечет наказание для руководителей АО в виде лишения свободы на срок до одного года и штрафа в размере до 6 тыс. евро (ст. L. 242-22 C. com.).
При уменьшении капитала также должны соблюдаться требования закона, установленные в защиту интересов инвесторов и кредиторов. Статья L. 242-23 C. com. предусматривает наказание в виде штрафа (9 тыс. евро) для руководителей АО за нарушение равенства акционеров при уменьшении капитала, а также за несоблюдение обязанности по опубликованию решения об уменьшении капитала. Закон запрещает приобретение АО или принятие им в залог собственных акций (что по существу также является уменьшением капитала, т.к. капитал в виде собственных акций по существу является фиктивным капиталом <*>). Из этого правила закон делает ряд исключений, предъявляя особые требования к подобным операциям. Несоблюдение этих требований и нарушение общего запрета также влекут наказание в виде штрафа (ст. L. 242-24 C. com.).
--------------------------------
<*> Ситуация мало отличается от той, которая имеет место при учреждении АО, когда выпущенные акции еще не оплачены.
Незаконное участие в капитале
Взаимное участие АО в праве Франции констатируется, когда одно АО имеет от 10 до 50% акций второго, а второе в свою очередь имеет от 10 до 50% акций первого. По существу ситуация мало отличается от скупки АО собственных акций. Закон запрещает подобные операции под угрозой наказания в виде штрафа в размере 18 тыс. евро (ст. L. 247-3 C. com.).
Посягательства в сфере внутреннего контроля
Индивидуальный внутренний контроль за деятельностью администрации АО осуществляется непосредственно акционером. Администрация обязана сообщать акционеру широкий круг сведений о деятельности АО. За неисполнение этой обязаности ст. L. 242-12 C. com. предусматривает для руководителей обществ наказание в виде штрафа (4,5 тыс. евро). Перед проведением общего собрания акционеров АО, распространявшего акции по открытой подписке, администрация обязана опубликовать уведомление о предстоящем собрании, его повестку дня и проекты решений собрания. Кроме того, акционеру по его требованию должны быть заблаговременно направлены иные документы предстоящего собрания (тексты докладов, обоснование к проектам решений, список администраторов, бланк доверенности на осуществление права голоса). Несоблюдение этих правил влечет наложение на руководителя АО штрафа в размере 3,75 тыс. евро. Статьи L. 241-4 и L. 242-14 C. com. устанавливают штраф в размере 9 тыс. евро за непредставление акционеру за 15 дней до проведения общего собрания уведомления о собрании с пакетом документов.
Коллективный внутренний контроль осуществляется общим собранием акционеров. Непроведение в установленный законом срок ежегодного общего собрания акционеров, а равно непредставление на этом собрании отчетов, предусмотренных законом, наказываются лишением свободы на срок до шести месяцев и штрафом 9 тыс. евро (ст. L. 242-10 C. com.). Администрация обязана созывать акционеров на собрание письмами, неисполнение этой обязанности наказывается штрафом в размере 9 тыс. евро (ст. L. 242-11 C. com.). Воспрепятствование участию акционера в собрании (напр., преждевременное проведение собрания) влечет более строгое наказание - до двух лет лишения свободы и штраф в размере 9 тыс. евро (ст. L. 242-9-1° C. com.). Неправильный подсчет (и оценка) голосов (даже по неосторожности) на собрании наказывается штрафом в размере 3,75 тыс. евро (ст. L. 242-16 C. com.). Подкуп акционеров (предоставление и обещание любых благ или преимуществ) в связи с их голосованием на собрании наказывается лишением свободы на срок до двух лет и штрафом в размере 9 тыс. евро (ст. L. 242-9-3° C. com.). Такое же наказание ст. L. 242-9-2° C. com. предусмотрено для подложных акционеров, т.е. лиц, не являющихся акционерами, однако изображающих акционеров на общем собрании, участвуя в голосовании.
Посягательства в сфере внешнего контроля
Внешний контроль в АО осуществляется аудиторами (commissaires aux comptes). Уклонение от приглашения аудитора на общее собрание акционеров наказывается лишением свободы на срок до двух лет и штрафом в размере 9 тыс. евро (ст. L. 241-8 и L. 242-25 C. com.). За умышленное воспрепятствование осуществлению функций аудитора, а равно за необеспечение необходимых условий для проведения аудиторской проверки ст. L. 242-28 C. com. предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет и штрафа в размере 18 тыс. евро. Аудитор не может быть избран из числа членов администрации АО, его родственников или свойственников, лиц, получающих вознаграждение от общества. Если аудитор нарушит этот запрет, он может быть наказан лишением свободы на срок до шести месяцев и штрафом в размере 9 тыс. евро (ст. L. 242-26 C. com.). Ложное сообщение аудитора (в т.ч. и устное) о положении дел в обществе, а равно подтверждение ложного сообщения наказываются лишением свободы на срок до пяти лет и штрафом в размере 18 тыс. евро (ст. L. 242-27 C. com.). Аудитор должен сообщать обо всех обнаруженных им правонарушениях прокурору. Статья L. 242-27 C. com. предусматривает лишение свободы на срок до пяти лет и штраф в размере 18 тыс. евро за умышленное неисполнение аудитором этой обязанности. Разглашение аудитором профессиональной тайны рассматривается в качестве менее опасного нарушения и наказывается лишением свободы на срок до одного года и штрафом в размере 15 тыс. евро (ст. 226-13 УК Франции).
Несоблюдение требований к обязательной консультации с участниками общества для решения вопроса о роспуске
Когда в результате понесенных убытков активы общества оказываются ниже половины его уставного капитала, администрация обязана созвать чрезвычайное общее собрание, на котором поставить вопрос о роспуске общества. Это - право акционеров, но в таком решении могут быть заинтересованы и кредиторы. Целью коммерческой организации является получение прибыли. Отсутствие таковой указывает на неэффективность хозяйственной деятельности организации, и акционеры вправе сохранить хотя бы часть средств, ими инвестированных. Если администрация не выполняет требований закона относительно созыва чрезвычайного общего собрания для решения вопроса о роспуске общества - такое бездействие влечет наказание в виде лишения свободы на срок до шести месяцев и штрафа в размере 4,5 тыс. евро.
Нарушение гласности при принятии решения о роспуске
Принятое акционерами решение о роспуске должно быть опубликовано. Неисполнение этой обязанности наказывается лишением свободы на срок до шести месяцев и штрафом в размере 4,5 тыс. евро (ст. L. 242-29-2° C. com.).
Несоблюдение требований к назначению ликвидатора
После принятия решения о роспуске общества его органы утрачивают свои полномочия и назначается ликвидатор. Ликвидаторами не могут быть назначены лица, ранее выполнявшие управленческие функции в обществе, а также лица, которым запрещена такая деятельность. Нарушение этого запрета наказывается лишением свободы на срок до двух лет и штрафом в размере 9 тыс. евро (ст. L. 247-5 C. com.).
Посягательства при осуществлении функций ликвидатора
В течение одного месяца после назначения ликвидатор обязан опубликовать решение о своем назначении и приобщить его к Реестру торговли и обществ. Статья L. 247-6-1° C. com. предусматривает лишение свободы на срок до шести месяцев и штраф в размере 9 тыс. евро за неисполнение этой обязанности. Имя и должность ликвидатора должны быть указаны во всех документах, исходящих от компании, несоблюдение наказывается штрафом в размере 750 евро (ст. 266 декрета от 23 марта 1967 г.). Статья L. 247-7 C. com. предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до шести месяцев и штрафа в размере 9 тыс. евро в отношении ликвидатора за: 1) непредставление в течение шести месяцев после назначения отчета об активах и пассивах и о своей деятельности; 2) непредставление в установленный законом срок ежегодной отчетности; 3) необеспечение участникам общества возможности знакомиться с документами общества; 4) неисполнение обязанности созывать участников общества для представления им отчетности; 5) продолжение осуществления функций по истечении срока полномочий; 6) неисполнение обязанностей относительно режима банковского счета ликвидируемого общества.
По окончании ликвидации ликвидатор должен созвать собрание участников общества, чтобы они приняли решение об окончании ликвидации, утвердили отчет ликвидатора и прекратили его полномочия. За неисполнение ликвидатор наказывается лишением свободы на срок до шести месяцев и штрафом в размере 9 тыс. евро (ст. L. 247-6-2° C. com.). Если заключительная ассамблея не одобрит отчет ликвидатора, то он передает документы отчетности в канцелярию суда с просьбой проверить их достоверность. За неисполнение предусмотрено лишение свободы на срок до шести месяцев и штраф в размере 9 тыс. евро (ст. L. 237-10 и L. 247-6-2° C. com.). Кроме того, ликвидатор несет ответственность за злоупотребление с имуществом или кредитом общества (ст. L. 247-8-1° C. com.), а также за незаконное распоряжение активами общества (ст. L. 247-8-2° C. com.) <*>.
--------------------------------
<*> По общему правилу ликвидатор не вправе отчуждать активы общества участнику этого общества, вкладчикам, лицам, выполнявшим в обществе управленческие функции, аудиторам общества, себе, своим работникам, родственникам. Такие сделки разрешаются только с общего согласия всех участников общества или по решению суда.
б) Злоупотребления с информацией на рынке ценных бумаг
Злоупотребления инсайдеров
Особую роль в современном уголовном праве играют нормы о злоупотреблениях инсайдеров. Использование служебной информации на рынке ценных бумаг нарушает равенство условий для всех участников рынка ценных бумаг, делает сделки на этом рынке более рискованными и поэтому подрывает инвестиционные отношения в целом. Инвестор легко расстается с деньгами, если уверен, что так же легко может вернуть их, продав ценную бумагу. Использование служебной информации на рынке ценных бумаг, повышая риск на рынке ценных бумаг, может повлечь падение фондовых индексов. Возврат инвестированных средств при таких условиях усложняется или делается невозможным. В идеальной модели рыночной экономики инвестиции и экономическое развитие вообще прекращаются, если цена инвестиционных ценных бумаг не обеспечивает прибыли от инвестиций в результате продажи этих бумаг (как для первоначальных, так и для вторичных инвесторов <*>). Более того, приобретение ценных бумаг (в т.ч. и при прямых инвестициях) без надежды нажиться на их перепродаже было бы заведомо убыточной сделкой. Подобные сделки совершаются либо по невежеству, либо в целях, не связанных с получением прибыли, обычно с целью получения каких-либо неправомерных выгод (напр., от злоупотребления правомочиями, удостоверяемыми ценной бумагой). Кроме того, нельзя не учитывать того обстоятельства, что использование служебной информации на рынке ценных бумаг по существу является одним из способов недобросовестной наживы за чужой счет. Инсайдер при этом злоупотребляет своим особым положением на рынке, причиняя ущерб своим контрагентам по обязательствам и наживаясь за их счет, эксплуатируя их неосведомленность о делах организации-эмитента, известных инсайдеру в связи с его профессией, должностью или благодаря личным связям. Кроме того, инсайдер может при управлении делами эмитента специально создавать ситуации, когда он получит возможность нажиться на операциях с ценными бумагами эмитента. Например, он может признать спорные обязательства эмитента, предварительно скупив ценные бумаги, удостоверяющие эти обязательства, или, напротив, оспорить очевидно действительные обязательства с целью приобрести ценные бумаги по упавшей цене, он может вовлечь эмитента в заведомо убыточные обязательства, выступив в роли кредитора по этим обязательствам, непосредственно перед дефолтом продав ценные бумаги, эти обязательства удостоверяющие (в качестве примера можно рассматривать известные операции с ГКО и с валютой в 1998 г.).
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 172; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!