Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 18 страница
<5> Применение нормы о мошенничестве к организаторам финансовой пирамиды возможно лишь при наличии обмана и прямого умысла, направленного на причинение ущерба (напр., денежные средства аккумулируются с тем, чтобы затем их присвоить). Если же лицо намерено по возможности исполнить обязательства и пирамида организована "добросовестно", то содеянное не содержит признаков мошенничества. В современных условиях, когда деятельность финансовых пирамид получила всестороннее освещение в средствах массовой информации, нельзя говорить и об обмане при организации пирамид. Потенциальными потерпевшими движет не обман, а желание нажиться за чужой счет, при этом они прекрасно понимают рискованность вложения, которая компенсируется ожидаемыми сверхдоходами. Поэтому в современной практике наметилась тенденция к применению в отношении организаторов пирамиды не нормы о мошенничестве, а нормы о незаконной банковской деятельности. При этом организаторам пирамиды вменяются совершенно случайные виды "банковских операций", напр. "ведение счетов", "привлечение во вклады", которые понимаются чрезвычайно широко. Так, "ведение счетов" понимается не как договор банковского счета, лежащий в основе безналичных расчетов, а как учет полученных от граждан денежных средств, что в действительности является не "ведением счетов", а обычной для широкого круга лиц учетной операцией (напр., вовсе не занимается банковской деятельностью гражданин, записывающий в тетрадке сведения о том, когда, у кого и в какой сумме он занял деньги и когда обещал их вернуть, более того, предприниматели и организации обязаны вести учет кредиторской задолженности, что вовсе не означает "ведения счетов"). К "привлечению во вклады" совершенно необоснованно приравниваются, напр., пожертвования, авансы, которые не имеют никакого отношения к банковским операциям и широко распространены в иных сферах хозяйственной деятельности. Реальное содержание обязательств по вкладам раскрыто в ГК. Сделки, не соответствующие понятию вклада, не могут рассматриваться в этом качестве. В противном случае, напр., следовало бы привлекать к ответственности за незаконную банковскую деятельность руководителей любой организации, широко использующей авансовые платежи. Совершенно неясно, почему законодатель, осознавая, по-видимому, большую опасность организации финансовых пирамид, подрывающих доверие потенциальных инвесторов к финансовым институтам, тем не менее не предусмотрел уголовной ответственности за это деяние. Нельзя рассчитывать на эффективность борьбы с этим явлением с помощью норм, специально для этого не предназначенных. Грамотный аферист всегда сможет обойти такие запреты.
|
|
|
|
|
|
Для борьбы со злоупотреблениями на рынке инвестиций необходимы уголовно-правовые нормы, сконструированные с учетом специфики инвестиционных отношений. Наибольшее развитие в современном уголовном праве получили нормы: 1) о злоупотреблениях при создании, функционировании и ликвидации хозяйственных обществ и товариществ; 2) о злоупотреблениях с информацией на рынке ценных бумаг (инвестиционный обман и использование служебной информации). Во многом сохраняют свое значение и традиционные нормы о злоупотреблении доверием, сформировавшиеся в европейских законодательствах еще в XIX в. в рамках классической системы имущественных преступлений <*>.
--------------------------------
<*> См. подробнее: Клепицкий И. Собственность и имущество в уголовном праве // Государство и право. 1997. N 5.
а) Злоупотребления при создании, функционировании
и ликвидации хозяйственных обществ и товариществ
В качестве примера развитой системы норм об уголовной ответственности за злоупотребления, связанные с созданием, функционированием и ликвидацией хозяйственных обществ, можно привести нормы, закрепленные в Торговом кодексе и в некоторых других законах Франции <*>. Нормы эти заслуживают подробного рассмотрения в связи с тем, что в праве России они не получили должного развития. Во французском правоведении выделяют три вида таких посягательств (которые могут быть преступлениями, проступками или нарушениями в смысле УК Франции):
|
|
|
--------------------------------
<*> Куда они ордонансом от 18 сентября 2000 г. N 2000-912 были перемещены из Закона N 66-537 от 24 июля 1966 г.
1) посягательства при учреждении обществ;
2) посягательства при функционировании обществ;
3) посягательства при роспуске и ликвидации обществ.
При учреждении хозяйственных обществ французские законы предусматривают ответственность за: 1) злоупотребления при формировании капитала общества; 2) злоупотребления с рекламой. К первой группе (злоупотребления при формировании капитала) относятся: а) незаконная эмиссия акций; б) незаконная торговля акциями; в) ложные сообщения при эмиссии акций; г) нарушение требований к продаже ценных бумаг. Злоупотребления с рекламой обществ выражаются в: а) запрещенной рекламе; б) нарушении требований к рекламе обществ.
При функционировании обществ различают: 1) злоупотребления в сфере управления обществом; 2) посягательства против контроля за управлением обществом. В качестве злоупотреблений в сфере управления обществом рассматриваются: а) злоупотребление с имуществом и кредитом общества; б) злоупотребление полномочиями и правом голоса; в) посягательства в сфере учета и отчетности; г) посягательства, связанные с изменением размера капитала общества; д) незаконное участие в капитале. Во второй группе можно выделить: а) посягательства в сфере внутреннего контроля; б) посягательства в сфере внешнего контроля.
|
|
|
При роспуске и ликвидации обществ ответственность предусмотрена в дополнение к нормам о банкротстве за посягательства, характерные исключительно для обществ: посягательства в связи с роспуском общества и посягательства при ликвидации общества. Роспуск (dissolution) общества - это решение уполномоченных лиц о прекращении деятельности общества. Ликвидация (liquidation) - это правовое последствие роспуска, распределение имущества общества после его роспуска. При роспуске общества возможно: 1) несоблюдение требований к обязательной консультации с участниками общества; 2) нарушение гласности при принятии решения о роспуске. При ликвидации общества ответственность возможна за: а) несоблюдение требований к назначению ликвидатора; б) посягательства при осуществлении функций ликвидатора.
Указанные уголовно-правовые нормы, совершенно неизученные в нашей науке, целесообразно рассмотреть более подробно.
Незаконная эмиссия
Право эмитировать акции предоставлено только акционерным обществам: эмиссия акций иными лицами в соответствии со ст. L. 241-2 Торгового кодекса Франции (далее - C. com.) влечет лишение свободы на срок до шести месяцев и штраф в размере до 9 тыс. евро. Эмиссия акций в соответствии со ст. L. 241-1 C. com. допускается только после регистрации общества в Реестре торговли и обществ, выполнения иных формальностей - за несоблюдение этих требований предусмотрен штраф в размере до 9 тыс. евро. Если же подписка на акции началась до оплаты 1/4 уставного капитала либо до регистрации общества не были полностью оплачены учредительские акции, то наказание в виде лишения свободы может быть назначено на срок до одного года. Правонарушения, указанные в ст. L. 241-1 и L. 241-2 C. com., окончены с момента передачи хотя бы одной акции или сертификата акции, которая производится путем записи на счете акционера <*>. Ответственность наступает в отношении учредителей, президентов, администраторов и генеральных директоров обществ, причем их вина может быть как умышленной, так и неосторожной (напр., если действие совершено каким-либо иным работником).
--------------------------------
<*> Что нельзя отожествлять с нашим реестром акционеров, форма счета не имеет такого принципиального значения, как наш реестр.
Незаконная торговля
Наказание в виде лишения свободы на срок до одного года или штрафа в размере до 9 тыс. евро предусмотрено в отношении тех же лиц, что и при незаконной эмиссии в ст. L. 242-3 и L. 242-4 C. com., за торговлю акциями, а также за участие в торговле акциями, если: 1) нарушены правила относительно номинальной цены акции; 2) продаются вклады в форме акции до момента, когда они могут быть проданы в силу закона; 3) акции продаются до оплаты 1/4 уставного капитала; 5) продаются права на акции. В качестве торговли не рассматриваются дарение и уступка финансового требования. Ответственность, в отличие от незаконной эмиссии, наступает не за фактическую передачу акции (сертификата акции), но за само совершение сделки (напр., индоссамента, трансферта), а равно за любое участие в торговле акциями (напр., за опубликование цен на акции), даже если сама торговля не была доведена до конца.
Ложные сообщения
Суровое наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет и штрафа предусмотрено ст. L. 242-2 C. com. за обман потенциальных инвесторов при учреждении общества. Деяние (в т.ч. и бездействие) выражается в обмане (в т.ч. и неудавшемся) будущих акционеров относительно того факта, что участником общества является лицо, в нем не участвующее. Форма обмана (устная, письменная, в виде иных уловок) на квалификацию не влияет. Так же наказывается публикация (т.е. доведение до публики в любой форме) любых "неверных фактов" (faits faux), которые понимаются очень широко, включая, напр., несуществующие перспективы экономического развития общества в будущем. Для ложных сообщений характерна умышленная вина и цель побудить к приобретению акций. Такое же наказание предусмотрено за ложные заявления в декларации об акционерах общества и внесенных ими вкладах (декларация должна быть сделана до начала публичного размещения акций). В качестве особо опасной разновидности ложных сообщений ст. L. 242-2 C. com. рассматривает мошенническое завышение стоимости при оценке внесенных в уставный капитал натуральных (вещевых) вкладов. При оценке вещи учитывается не только та цена, за которую она была приобретена инвестором, но и амортизация, возможная порча и т.п. "Интеллектуальные вклады" во Франции запрещены.
Нарушение требований к продаже ценных бумаг
Во Франции запрещена продажа ценных бумаг "вразнос" (colportage), т.е. "по месту жительства или нахождения граждан, на их рабочем месте, в общественных местах, чтобы предлагать или приобретать ценные бумаги с их немедленной передачей и полной или частичной оплатой в любой форме" (ст. 1 Закона N 72-6 от 3 января 1972 г.). Наказывается такая деятельность как мошенничество. Торговать ценными бумагами можно только в кредитных организациях, на фондовой бирже или у биржевого маклера. При этом должны соблюдаться нормы, жестко регламентирующие такую торговлю, в частности нормы об индивидуальной работе с покупателями. Индивидуальная работа с покупателями (demarchage) отличается от торговли "вразнос" (colportage) тем, что потенциальному покупателю лишь советуют совершить сделку с ценной бумагой, приглашая при этом, напр., к биржевому маклеру или в кредитную организацию для совершения сделки. Агент, осуществляющий demarchage, должен быть совершеннолетним гражданином Европейского Союза (в противном случае содеянное наказывается штрафом в размере 4,5 тыс. евро). Иные, более опасные нарушения правил demarchage (агент не имеет удостоверения, выданного кредитным учреждением или биржевым маклером, либо предлагает иностранные ценные бумаги или бумаги, не допущенные к официальной котировке, либо данному лицу запрещено заниматься банковской деятельностью) наказываются как мошенничество.
Запрещенная реклама
В качестве примера нормы о запрещенной финансовой рекламе можно привести ст. 433-18 УК Франции, которая предусматривает наказание (лишение свободы на срок до шести месяцев и штраф в размере до 7,5 тыс. евро) за "неправомерное использование положения". Ответственность предусмотрена для учредителя или руководителя (юридического или фактического) коммерческой организации, назвавшего или разрешившего использовать в рекламе фамилию (с указанием положения) действительного или бывшего члена Правительства, Парламента, Европейского Парламента, иных органов публичной власти, местного самоуправления или фамилию лица с указанием присвоенной ему государственной награды. Такое же наказание предусмотрено для банкира или агента по продаже ценных бумаг, использующего подобную рекламу.
Нарушение требований к рекламе обществ
Французское право предусматривает обязанность обществ во всех исходящих от них документах указывать их фирменные наименования и размер капитала. Несоблюдение этого требования влечет наказание в виде штрафа в размере 3,75 тыс. евро (ст. L. 241-7 и 246-1 C. com.). Применительно к акционерным обществам более жесткая норма предусмотрена ст. L. 245-2 C. com., устанавливающей ответственность за опубликование проспекта с рекламой ценных бумаг без подписи уполномоченного представителя общества с указанием его имени, фамилии, адреса администрации и, если это необходимо, - биржи, где котируются указанные ценные бумаги. Проспект при этом понимается не как формальный документ, а как любое обращение к публике, содержащее рекламу ценных бумаг. Несоблюдение требований к проспекту влечет штраф в размере до 6 тыс. евро. Указание в нем ложных сведений, а равно поддержание соответствующего заблуждения наказываются как мошенничество.
Злоупотребление с имуществом и кредитом
Для квалификации содеянного по ст. L. 241-3-4° и L. 242-6-3° C. com. (в зависимости от вида общества) не требуется причинения каких-либо вредных последствий. Достаточно "недобросовестного использования имущества или кредита общества заведомо вопреки интересам этого общества в личных целях или в интересах другого общества или предприятия (в т.ч. и индивидуального бизнеса. - И.К.), в отношении которых они заинтересованы прямо или косвенно". "Использование имущества или кредита" понимается широко и охватывает любые распоряжения по имуществу (напр., выплату чрезмерных вознаграждений, предоставление ссуд или кредитов управляющим и их родственникам), а также фактическое пользование имуществом. Имущество может быть как движимым, так и недвижимым, в его состав входят не только вещи и деньги, но и имущественные права, патенты и др. Под кредитом общества понимается его деловая репутация, коммерческое доверие к предприятию, лежащие в основе его способности выступать в роли должника или гаранта. Злоупотребление с кредитом возможно, напр., в случае, когда общество вопреки своим интересам идет на неоправданный хозяйственный риск. Использование имущества или кредита должно быть вопреки интересам данного хозяйственного общества. Понятие "интересов общества" во французских законах не определено <1>, этот вопрос оставлен на усмотрение суда. В начале 90-х гг. в практике возобладало широкое понимание "интересов общества", считалось, что интересам хозяйственного общества противоречит, напр., совершение любого незаконного действия <2>. Однако к 1997 г. восстановилось традиционное понимание "интересов общества" в связи с интересами его участников, при этом далеко не всякое незаконное действие может рассматриваться в качестве противоречащего интересам данного конкретного общества. Как действия, противоречащие интересам общества, рассматриваются, напр., действия, которые могут причинить имущественный ущерб хозяйственному обществу (в т.ч. и в виде неполученных доходов), использование имущества общества в пользу его конкурентов и т.п. <3> В практике возникли определенные сложности в связи с пониманием "интересов общества", интегрированного в концерн. Считается, что нет злоупотребления, если деяние совершено в интересах группы обществ и при этом соблюдены три условия: 1) имущественные выгоды, предоставленные одним обществом другому, должны быть продиктованы общим экономическим, социальным или финансовым интересом, который оценивается при оценке политики группы обществ в целом <4>; 2) эти выгоды должны быть компенсированы, должно соблюдаться равновесие между обязанностями участников группы; 3) эти выгоды не должны быть сопряжены с возложением на общество бремени, превышающего его финансовые возможности <5>. Для преступления характерны умысел и личная заинтересованность, прямая или косвенная. Личный интерес может быть не только материальным, но и духовным (напр., желание помочь другу, спасти репутацию семьи и т.п.). Кроме того, необходимы заведомость в отношении того, что действия совершаются вопреки интересам хозяйственного общества, а также "недобросовестность" (mauvaise foi) при совершении деяния. Ответственность по данной норме предусмотрена для формально определенного в законе круга лиц, выполняющих управленческие функции в конкретных разновидностях хозяйственных обществ (руководители, президенты, администраторы, генеральные директора, члены правления и наблюдательного совета). Наряду с "юридическими" руководителями ответственности подлежат и "фактические" руководители обществ ("теневые директора"), если они прямо или через подставных лиц осуществляют руководство в отношении органов управления обществом (ст. L. 241-9 и L. 246-2 C. com.). Преступление может быть совершено и единственным участником общества, поскольку общество обладает самостоятельной юридической личностью и его капитал призван гарантировать интересы не только участников, но и кредиторов. Аккумулирование в "черной кассе" части доходов общества, даже и в интересах его участников, может рассматриваться в качестве злоупотребления с имуществом общества. Наказание - лишение свободы на срок до пяти лет и штраф в размере до 375 тыс. евро. При применении данной нормы существенные проблемы связаны с исчислением сроков давности. Дело в том, что для подобных злоупотреблений характерно то, что лица, его совершившие, осознанно прилагают усилия к тому, чтобы скрыть следы совершения проступка. Практика долго колебалась в определении момента, с которого начинается течение срока давности. Наконец, было признано, что срок течет "со дня, когда проступок проявился и мог быть констатирован в условиях, позволяющих осуществлять уголовное преследование" <6>. Позже это правило было смягчено, сохранившись в неизменном виде лишь для случаев, когда следы преступления действительно скрываются после его совершения. Если же факт совершения деяния мог быть обнаружен (напр., при анализе отчетности), то срок давности течет с того момента, когда деяние могло бы быть обнаружено. В практике этот момент установить довольно сложно.
--------------------------------
<1> В отличие от законодательства Великобритании, где интерес компании определяется как баланс интересов ее участников и кредиторов.
<2> Bull. crim., n° 169, 1992.
<3> Например, как это ни парадоксально, производитель товара, продавая этот товар, всегда конкурирует с посредником, приобретающим у него тот же товар для перепродажи. Поэтому предоставление такому посреднику каких-либо преимуществ за счет производителя можно рассматривать как злоупотребление.
<4> Это требование связано с антимонопольным законодательством.
<5> См. подробнее: Ghelfi-Tastevin F. Op. cit. P. 77; Jeandidier W. Op. cit. P. 337 - 338.
<6> Crim. 10 aout 1981.
Злоупотребление полномочиями и правом голоса
Норма о злоупотреблении полномочиями и правом голоса (ст. L. 242-6-4° и L. 241-3-5° C. com.) дополняет норму о злоупотреблении с имуществом или кредитом, поскольку не всякое злоупотребление при управлении хозяйственным обществом непосредственно направлено на имущество или кредит этого общества <*>. Деяние хотя и совершается во вред обществу, может быть направлено на имущество третьих лиц (напр., руководитель общества советует инвесторам изъять инвестиции и поместить их в другое общество, в котором он имеет интерес). Кроме того, в отличие от злоупотребления с имуществом или кредитом возможно деяние в форме бездействия (напр., руководитель не предъявляет иск к должнику общества). Субъекты, субъективная сторона и наказание проступка идентичны злоупотреблению с имуществом и кредитом. Злоупотребление правом голоса сохраняет актуальность в основном в крупных обществах, где акционеры прибегают к услугам представителей для осуществления своих прав на участие в управлении делами общества.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 290; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!