Глава 2. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА 13 страница
Порядок регистрации предпринимателей и юридических лиц определяется ГК РФ, ФЗ от 8 августа 2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" <*> и изданными в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами РФ. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. определяет государственную регистрацию юридического лица и предпринимателя как "акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях..." Государственная регистрация является необходимым условием законной предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<*> Российская газета. 2001. 10 августа.
Незаконная предпринимательская деятельность без регистрации возможна со стороны физических лиц, не зарегистрированных в качестве предпринимателей. При этом иногда такие лица могут имитировать существование какой-либо организации либо ложно выдавать себя за представителей какой-либо реально существующей организации, объединяться в группы для совместной незаконной деятельности. В соответствии со ст. 50 ГК некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. В противном случае организация должна быть зарегистрирована в качестве коммерческой. Представляется, что предпринимательская деятельность без такой регистрации также является незаконным предпринимательством, но в практике незаконное предпринимательство некоммерческих организаций не преследуется по ст. 171 УК <*>.
|
|
|
--------------------------------
<*> Возможно, в связи с разъяснением этого вопроса в п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23 практика изменится.
Закон определяет государственную регистрацию как внесение в реестр сведений не только о создании, но и о реорганизации и ликвидации юридических лиц и иных сведений, в связи с чем встает вопрос: можно ли, напр., осуществление предпринимательской деятельности без регистрации "иных сведений" рассматривать в качестве осуществления предпринимательской деятельности без регистрации? Представляется, что, поскольку юридическое лицо зарегистрировано, даже если при этом и не зарегистрированы какие-либо сведения, подлежащие регистрации (напр., изменения в уставе), осуществление предпринимательской деятельности нельзя рассматривать как совершенное без регистрации. Эта точка зрения нашла поддержку и в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23.
|
|
|
"Под представлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, следует понимать представление документов, содержащих такую заведомо ложную либо искаженную информацию, которая повлекла за собой необоснованную регистрацию субъекта предпринимательской деятельности" (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23).
"Под осуществлением предпринимательской деятельности с НАРУШЕНИЕМ ПРАВИЛ РЕГИСТРАЦИИ (выделено мной. - И.К.) следует понимать ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, дающие основания для признания регистрации недействительной (напр., не были представлены в полном объеме документы, а также данные или сведения, необходимые для регистрации, либо она была произведена вопреки имеющимся запретам)" (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18 ноября 2004 г. N 23).
|
|
|
Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии будет незаконным предпринимательством лишь в случае, когда физическое лицо или организация осуществляют вид деятельности, требующий получения лицензии <*>. Н.А. Лопашенко обоснованно отмечает, что осуществление предпринимательской деятельности без уведомления о получении лицензии в другом субъекте Федерации хотя и неправомерно, однако не может рассматриваться как осуществление предпринимательской деятельности без лицензии <**>. В качестве нарушения лицензионных требований и условий такие действия можно рассматривать лишь в случае, если это отнесено к данным требованиям и условиям в утвержденном Правительством РФ положении о лицензировании данного вида деятельности <***>.
--------------------------------
<*> Пленум Верховного Суда РФ в п. 9 Постановления от 18 ноября 2004 г. N 23 разъяснил, что уголовная ответственность за осуществление деятельности без лицензии наступает даже в том случае, если порядок и условия лицензирования такой деятельности Правительством РФ не установлены.
|
|
|
<**> Лопашенко Н.А. Указ. соч. С. 60.
<***> Есть и иная точка зрения по этому вопросу, см.: Устинова Т.Д. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство. М., 2001. С. 25.
В соответствии со ст. 49 ГК перечень отдельных видов деятельности, которые юридическое лицо может осуществлять только на основании лицензии, определяется законом. В силу ст. 23 ГК это правило распространяется и на индивидуальных предпринимателей. В соответствии со ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство отнесено к ведению Федерации, поэтому перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, может быть установлен только федеральным законом. Если должностные лица единоличных и коллегиальных органов государственной власти отдельных субъектов Федерации и органов местного самоуправления в нарушение закона вводят лицензирование видов деятельности, не указанных в федеральном законе, они должны привлекаться к уголовной ответственности по ст. 169 или 286 УК <*>. Осуществление предпринимательской деятельности без лицензии, если лицензирование этого вида деятельности является незаконным, правомерно и не может влечь уголовной ответственности <**>. Незаконное привлечение указанных лиц к уголовной ответственности и их осуждение должно влечь ответственность по нормам о преступлениях против правосудия <***>.
--------------------------------
<*> В зависимости от тяжести последствий и субъективного к ним отношения.
<**> См., напр.: Устинова Т.Д. Указ. соч. С. 20. Вместе с тем в практике имели место грубые нарушения законности, в т.ч. и со стороны судебных инстанций, когда граждане необоснованно осуждались за правомерную предпринимательскую деятельность.
<***> При этом вопрос о значении ошибки в противоправности деяния должен рассматриваться в том же ключе, что и в отношении предпринимателей.
Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию, установлен ст. 17 ФЗ от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" <*>. Статья 4 этого Закона предусматривает "критерии определения лицензируемых видов деятельности": "К лицензируемым видам деятельности относятся виды деятельности, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации и регулирование которых не может осуществляться иными методами, кроме как лицензированием". Перечень видов деятельности, подлежащих лицензированию в силу ст. 17 упомянутого Закона, обширен и включает разнообразные виды деятельности, с трудом поддающиеся классификации: 1) на транспорте (перевозки водным, воздушным и железнодорожным транспортом, погрузочно-разгрузочная деятельность, ремонт и техническое обслуживание на этих видах транспорта, эксплуатация магистрального трубопроводного транспорта, перевозки автомобильным транспортом, за исключением перевозок грузов автомобильным транспортом грузоподъемностью до 3,5 т, и др.); 2) в сельском хозяйстве (деятельность по разведению племенных животных и иной племенной продукции, деятельность по производству элитных семян, хранению зерна и продуктов его переработки и др.); 3) в строительстве (проектирование и строительство зданий и сооружений I и II уровней ответственности и др.); 4) в сфере гидрометеорологии, геодезии и картографии (геодезия и картография, гидрометеорология, работы по активному воздействию на гидрометеорологические и геофизические процессы и явления и др.); 5) в сфере культуры (реставрация памятников истории и культуры); 6) в сфере медицины, санитарии и ветеринарии (медицинская деятельность, ветеринарная деятельность, фармацевтическая деятельность, производство и распространение лекарственных средств и медицинской техники, ее техническое обслуживание, деятельность по оказанию протезно-ортопедической помощи; деятельность, связанная с оборотом наркотических средств и психотропных веществ; деятельность, связанная с использованием возбудителей инфекционных заболеваний; производство дезинфекционных, дезинсекционных и дератизационных средств и др.); 7) в сфере защиты информации (разработка, производство, распространение и техническое обслуживание криптографических средств, услуги в области шифрования информации; услуги, связанные с использованием электронных цифровых подписей; разработка, производство, реализация и выявление электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации; деятельность по защите информации); 8) связанные с опасными объектами (вооружениями, военной техникой, оружием, авиационной техникой, взрывоопасными, пожароопасными, химически опасными объектами, взрывчатыми материалами, нефтью и газом, продуктами их переработки, опасными отходами, электрическими, газовыми и тепловыми сетями и др.); 9) связанные с общественным доверием (аудиторская деятельность, изготовление защищенной от подделок полиграфической продукции; экспертиза промышленной безопасности; предупреждение и тушение пожаров; монтаж, ремонт и обслуживание средств обеспечения пожарной безопасности; оценочная деятельность; деятельность инвестиционных и негосударственных пенсионных фондов; изготовление и ремонт средств измерений, частная охранная и сыскная деятельность); 10) связанные с повышенной криминогенностью (организация и содержание тотализаторов и игорных заведений, туроператорская и турагентская деятельность, деятельность по продаже прав на клубный отдых, трудоустройство граждан России за рубежом, публичный показ аудиовизуальных произведений в кинозалах, воспроизведение аудиовизуальных произведений и фонограмм, заготовка, переработка и реализация металлолома), и др.
--------------------------------
<*> Российская газета. 2001. 10 августа.
Важно отметить, что ст. 171 УК предусматривает ответственность за осуществление без лицензии только предпринимательской деятельности. Поэтому если лицо занимается данным видом деятельности не в качестве предпринимательской, незаконного предпринимательства не будет (напр., гражданин строит собственный дом). При этом не исключается ответственность за преступления, связанные с незаконным осуществлением лицензируемых видов деятельности по иным нормам (напр., по ст. 222, 223 и 228, 231 УК). При конкуренции этих норм с нормой о незаконном предпринимательстве содеянное квалифицируется по нормам, предусматривающим ответственность за незаконное осуществление конкретных видов деятельности, дополнительной квалификации содеянного по норме о незаконном предпринимательстве не требуется <*>.
--------------------------------
<*> Так же решается вопрос и при конкуренции нормы о незаконном предпринимательстве с нормами о занятии запрещенными видами деятельности (напр., со ст. 241 УК).
Предпринимательскую деятельность без лицензии или с нарушением лицензионных требований и условий могут осуществлять и государственные предприятия и учреждения, что не исключает ответственность виновных за совершенное преступление. При этом исходя из буквы и смысла закона при определении размера дохода следует учитывать доход организации, а не ее работников <*>.
--------------------------------
<*> Существует и иная точка зрения по этому вопросу, см., напр.: Воробьева Л. Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство // Законность. 2001. N 2.
В практике имеют место проблемы идентификации реально осуществляемой деятельности с лицензируемыми видами деятельности. Так, в конкретном деле оказание услуг по хранению автомобилей на платной стоянке было необоснованно отнесено к "ремонту и техническому обслуживанию автотранспортных средств", что во время совершения деяния подлежало лицензированию в соответствии со ст. 7 ФЗ "О безопасности дорожного движения". Представляется, что избежать подобных ошибок возможно лишь при условии точного и понятного определения в законе видов деятельности, подлежащих лицензированию. В противном случае ошибка лица относительно толкования хозяйственно-правовой нормы может исключать умысел, направленный на совершение преступления, предусмотренного ст. 171 УК, а следовательно, и уголовную ответственность за совершенное деяние.
В целом состояние действующего законодательства о лицензировании отдельных видов деятельности неудовлетворительно в части четкого определения того, какие конкретно виды деятельности подлежат лицензированию. Несмотря на прямое указание ст. 49 ГК на необходимость установления в законе исчерпывающего перечня видов деятельности, подлежащих лицензированию, существуют виды деятельности, не входящие в упомянутый перечень, но тем не менее подлежащие лицензированию в силу других федеральных законов, в связи с чем ст. 1 ФЗ от 8 августа 2001 г. предусматривает, что "действие настоящего... Закона не распространяется на следующие виды деятельности: деятельность кредитных организаций; деятельность, связанная с защитой государственной тайны; деятельность в области производства и оборота этилового спирта..." и т.д. Данная статья исключает из сферы своего регулирования как лицензирование отдельных видов предпринимательской деятельности, так и лицензирование видов деятельности, не направленной на получение прибыли. Такое техническое решение, не вызванное необходимостью, тем не менее входит в прямое противоречие со ст. 49 ГК. Оно существенно осложняет и ознакомление с требованиями закона граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью. Нередко определение лицензируемых видов деятельности в законе меняется до неузнаваемости в подзаконном акте. Например, Закон предусматривает лицензирование деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности. Положение о лицензировании деятельности по строительству зданий и сооружений I и II уровней ответственности в соответствии с государственным стандартом, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 21 марта 2002 г., говорит уже о лицензировании "строительно-монтажных работ, в том числе общестроительных, отделочных, санитарно-технических, специальных и монтажных работ, а также выполнения работ по ремонту зданий и сооружений, пусконаладочных работ и функций заказчика-застройщика", причем не только при строительстве, но и, напр., при техническом перевооружении (т.е. для замены любого станка или иного оборудования требуется лицензия).
Лицензионные требования и условия - это "совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности" (ст. 2 ФЗ от 8 августа 2001 г.). Статья 5 ФЗ от 8 августа 2001 г. относит утверждение положений о лицензировании конкретных видов деятельности к ведению Правительства РФ, которое соответственно и определяет конкретные требования и условия. Они существенно различаются в зависимости от видов лицензируемой деятельности. Их изучение показывает, что Правительство РФ, формулируя лицензионные требования и условия, не учитывает того обстоятельства, что нарушение этих требований и условий при определенных обстоятельствах влечет уголовную ответственность. Например, при лицензировании медицинской деятельности к числу лицензионных требований и условий отнесено "наличие и содержание в работоспособном состоянии средств противопожарной защиты (пожарной сигнализации и пожаротушения), противопожарного водоснабжения и необходимого для ликвидации пожара расчетного запаса специальных средств, а также наличие плана действий персонала на случай пожара" <1>. При лицензировании ветеринарной деятельности, в отличие от медицинской, к числу лицензионных требований и условий не отнесено соблюдение требований противопожарной безопасности, однако отнесено "соблюдение требований нормативных правовых актов в области ветеринарии" <2>. Означает ли это, что любое нарушение требований пожарной безопасности (как и любое нарушение требований нормативных правовых актов в области ветеринарии <3>) влечет уголовную ответственность, если доход от медицинской (ветеринарной) деятельности превысит 250 тыс. руб.? При ответе на этот вопрос следует учитывать, что в силу ч. 2 ст. 14 УК не является преступлением деяние, в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Само по себе получение дохода в размере 250 тыс. руб. не исключает применения ч. 2 ст. 14 УК, т.к. целью лицензирования является не уменьшение доходности предпринимательства, а защита законных интересов и здоровья граждан, государственных интересов и культурного наследия народов России. Высокой степени опасности нарушение условий лицензирования достигает только в тех случаях, когда такая деятельность создает серьезную угрозу причинения существенного вреда интересам частных лиц, общества или государства <4>.
--------------------------------
<1> Положение о лицензировании медицинской деятельности, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 4 июля 2002 г.
<2> Положение о лицензировании ветеринарной деятельности, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 5 июля 2002 г.
<3> Например, в соответствии с Правилами оказания платных ветеринарных услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 6 августа 1998 г., на вывеске ветеринарного учреждения должен быть указан его адрес, лицензия должна быть вывешена в удобном для обозрения месте и др. (СЗ РФ. 1998. N 33. Ст. 4012).
<4> В практике оценка общественной опасности незаконного предпринимательства в контексте ч. 2 ст. 14 УК имеет очень большое значение. Так, по данным Е. Андреевой, МВД РФ в 1998 г., проверив почти 15 тыс. частных детективных и охранных предприятий, выявило, что около 4% из них не имеют лицензии, и при этом было возбуждено лишь 12 уголовных дел (Андреева Е. Уголовно-правовая защита интересов частных охранных и детективных предприятий // Законность. 2000. N 9).
Доходом в крупном размере в соответствии с примеч. к ст. 169 УК признается доход, сумма которого превышает 250 тыс. руб. При осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации, с нарушением ее правил, а также при регистрации с использованием подложных документов учитывается весь доход от такой деятельности. При осуществлении предпринимательской деятельности без лицензии учитывается только тот доход, который получен от деятельности, подлежащей лицензированию. При осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением условий лицензирования учитываться, по-видимому, должен только тот доход, который получен в связи с нарушением условий лицензирования. Следует учитывать, что ст. 171 УК предусматривает ответственность за "осуществление предпринимательской деятельности... с нарушением лицензионных требований и условий, если это деяние... сопряжено с извлечением дохода в крупном размере..." Деятельность же конкретной организации или предпринимателя может соответствовать условиям лицензирования в определенной части, а в другой части может и не соответствовать им (напр., деятельность лишь одного из подразделений организации, оказывающей медицинские услуги, не соответствует условиям лицензирования). Поэтому при исчислении размера дохода следует учитывать только тот доход, который получен от деятельности, осуществляемой с нарушением условий лицензирования (напр., от деятельности упомянутого подразделения), а не совокупный доход от предпринимательской деятельности.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 416; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!