ТЕМА 15. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ
Общие положения
329 статья ГК РФ посвящена общим положениям такого рода обеспечениях. Прежде всего, зачем нужны обеспечения? Принято считать, что в обязательствах кредитор всегда слабая сторона. Потому что кредитор имеет право что-то требовать от должника. Кредитор – тот, кто доверился. Кредо – доверие. Тот, кто поверил должнику (кредитор) – сторона, находящаяся в юридически слабом положении. Если должник не будет исполнять, то у кредитора ограниченный набор средств, чтоб понудить. Раньше можно было себе забрать должника и его жену, теперь ничего нельзя. Рабство было даже. Как заставить должника заплатить сегодня? А если у него нет денег? Мы получим судебное решение, а он заявит о банкротстве своём! Мы простились с деньгами. Если целый ряд поговорок у всех народов – «долг получить, это как клад найти». Или ещё поговорка – «в долге не деньги». Деньги в долге не ваш актив, это потерянные деньги уже! Лирика это всё! ГП стремится слабую сторону защитить. С тех пор, когда такие сугубо личные способы обеспечения (личностью кредитора в смысле) были утрачены, которые были до 18 века они, ГП вопрос – а как обеспечить интерес кредитора, как он может обеспечить свой интерес в исполнении? Способы ГП – в установлении обеспечения. Строго говоря, мы можем говорить, что если обязательство не обеспечено, оно обязательство. Теоретически мы можем рассуждать, что государство может помочь нам как-то. Но практически такое обязательство стоит немного. Если должник решит не исполнять. Понудить его к исполнению исключительно сложно. Прежде всего, мы понесём расходы и времени и средств на получение судебного решения. Затем ещё больше времени и средств на попытку принудительного исполнения этого судебного решения. А эта государственная машина не торопится исполнять судебные решения. И запрет на выезд должника за границу, и лишение права управлять автомобилем, приставы исполнители, которые стоят с гаишниками и ловят должников, чтобы тут у них отнять имущество. Гос-во пытается что-то сделать. Но 10% исполнения судебных решений всего - крайне невысок. 10% где то. Если вы получили судебное решение по взысканию долга по договору займа – это ничего не значит. У должника может не оказаться средств, даже если идеальное развитие событий предположить. Вы получили решение, пристав понёс в адрес должника, попытался арестовать имущество, у него ничего нет. А ещё есть у должника личное банкротство! «Избавим от долгов!» - реклама есть такая даже. Ещё раз повторю – обязательство не обеспеченное это конечно пол обязательства. Нужно усилить вероятность получения исполнения. Этому вопросу посвящена болезненная тема обеспечений. Обязательств без обеспечений не возникает. Пример: юр. лицо хочет в банке прокредитоваться, юр. лицо самый рискованный должник! Все серьёзные обязательства обеспечиваются максимальным образом. Где обязательство, там должно быть и обеспечение. Просто так банк кредит не выдаст, нужны гарантии. 329 статья.
|
|
|
|
|
|
Ст. 329.1 – способы обеспечения. Список этот незакрытый. 329.1 в пункте 1 перечисляет наиболее часто встречающиеся способы обеспечения. Можно использовать иные способы, которые и в законе и в договоре могут предусматриваться. Стороны могут резвиться, как хотят. Могут придумывать те способы, которые ГК не предусмотрены напрямую. Стороны это делают постоянно, потому что те виды обеспечения, которые в ГК – недостаточны. Способы из закона неэффективны. О конкретных видах поговорим конкретно. 329 говорит, что можно обеспечивать исполнение обязательств теми способами, которые предусмотрены договором, а законом не предусмотрены. Однако нужно иметь в виду, что верное и обратное правило – нельзя придумать способ обеспечения, который законом запрещён. У нас в законе нет прямых запретов. Такой запрет, чтобы законодатель сказал – «я запрещаю использовать некий способ обеспечения». Но есть подразумеваемые запреты - классический пример – залог недвижимости. В нашем праве залог недвижимости возможен только в виде ипотеки. Ипотека – залог, при котором заложенное имущество не передаётся залоговому кредитору. Т.е. залогодатель продолжает владеть заложенным имуществом. Если посмотрите закон об ипотеке наш. Вы заметите, что он запрещает иной залог недвижимости помимо ипотеки. Установить залог недвижимости, где заложенное имущество передаётся залоговому кредитору нельзя. Не то, что бы это было осмысленное решение в законодательстве, скорее всего, случайно написали. Что получилось, то получилось. Кроме того, ещё способ обеспечения, набирающий популярность – обеспечительные переносы титула, то, что называется фидуциарным залогом. Практика пытается такой способ широко использовать, а судебная пытается его запретить. Применяя правила о притворной сделке. Свобода выбора способа обеспечения небезграничная все-таки. Главная задача способа обеспечения – повысить шансы на обеспечение. По 3 направлениям можем решать эту задачу:
|
|
|
1. 1 направление – самое неудачное и неэффективное. Широко применяется. Это установление, что должник в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения будет подвергнут санкции, неустойка, прежде всего. Неустойка – это санкция. Если должник не исполнить, то мы навесим на него дополнительные расходы. Это не способ обеспечения. Задаток тоже самое. Другое дело, что эти дополнительные расходы могут быть не связаны с виной. В этом они могли бы отличаться от санкции. Сам по себе путь во многом тупиковый. Должник не исполняет, а мы грозим, что будем ещё больше взыскивать. Ему без разницы 1 млн не исполнять или 1.5 млн. Ему пофигу. Неустойка эффективный способ – когда должник произведёт ненадлежащее исполнение, впадёт в просрочку, но он все же исполнит, он платежеспособных, тогда неустойка может принести пользу. Если вы с Газпромом заключаете договор, например. Очевидно для вас не сольётся завтра никуда. Тогда неустойка эффективна. Но если это просто среднерыночный игрок. Неустойка – лотерея.
|
|
|
2. Реальные способы обеспечения. Реальные способы связаны с тем, что раньше называлось долг вещи. Залог, прежде всего, здесь классический пример реального обеспечения. Когда наше требование к должнику привязывается к определённому имуществу. Нам должен не сам должник, а вещь должна. Поэтому реальное обеспечение. Здесь эффективность способа в том, что раз наш долг обеспечен конкретным имуществом, то пока оно цело, мы можем быть спокойны за своё требование. Откажется платить должник – обратим взыскание у кого бы ни было имущество. Прежде всего, это залог. И слава Богу в залоге произошли изменения, которые упростили обращение взыскания. Залог вещный, реальный. Его недостаток в громоздкости механизма реализации. Залог супер пупер способ, но очень сложно реализовывать. Имущество на торги выставить, продать, потом только деньги получить. Расходы на получение судебного решения чуть ли не превышают размер долга. Залог эффективный способ, но громоздкий. Пытаются иные способы изобретать того, что называется титульное обеспечение. Когда гарантией исполнения будет являться определённое имущество. В 491 статье – удержание титула, например. Договор КП заключается и пока покупатель всю покупную сумму не заплатил, право собственности сохраняется за продавцом, даже если сама вещь передана во владение покупателю. Сейчас у нас это только начинается по миру это уже довольно популярный способ – это обеспечительные переносы титула (фидуция и сделки репо – с обратным выкупом). Этот способ эффективный в том смысле, что пока есть имущество исполнение обязательства гарантировано.
3. Другое направление мысли при обеспечении – это личное исполнение, где шансы кредитора на исполнение повышаются за счёт того, что есть лица дополнительные и им можно требования предъявить, если должник не исполнит. Классический пример – поручительство. У нас есть целый ряд условно должников, и кредитор может выбирать среди них. Перебирать, на ком то из них он получит это исполнение рано или поздно. Реальные способы исполнения понадёжнее, потому что каждый из этих поручителей может оказаться несостоятельным, что нередко на практике встречается. Всегда есть имущество, на которое можно обратить взыскание.
В 329 что ещё? Это правило об акцессОрности. Прежде всего, 329 говорит о том, что эти обеспечительные правоотношения они акцессорны (дополнительны), а потому недействительность соглашения об установлении обеспечения не порочит обеспечиваемое обязательство. Если мы заключили кредитный договор и обеспечили его договором об ипотеке и оказалось, что договор об ипотеке ничтожен, ничтожность ипотеки не порочит само кредитное обязательство. Ипотека умерла, но обязательство осталось. Акцессорность! Но вот отсутствие основного обеспечиваемого обязательства имеет прямо противоположный эффект. По общему правилу это приводит к прекращению акцессорных обязательств. Если был заключён кредитный договор, обеспеченный ипотекой, а потом договор ничтожен, и то и договор об ипотеке тоже не имеет никакой силы потому, что он акцессорен. Есть из этого правила ряд исключений – прежде всего, если обеспечением было обеспечено исполнение обязательства, оказавшегося недействительным, обеспечение будет работать в части касающейся в части исполнения реституционных требований.
В случае, когда речь идёт о прекращении обеспеченного требования, то по общему правилу, прекращение основного обеспеченного обязательства влечёт и прекращение обеспечительных правоотношений, но иное может быть и договором предусмотрено и законом. Обратите внимание на некую терминологическую небрежность ст. 329, которая говорит об обеспечительных обязательствах – из этого можно было бы сделать далеко идущие выводы, но это техническая оплошность. Речь идёт не об обеспечительных обязательствах. Могут быть и иные отношения – например, ипотека. Ипотека – к ней применяются правила о вещных правах. Это не обеспечительное обязательство. Из этого не следует, что к ней правила 329 статьи не применяются.
Суть акцессорности заключается не только в зависимости судьбы обеспечительного правоотношения от судьбы обеспеченного правоотношения, она заключается и в том, что обеспечение всегда привязывается к определённому обязательству, не всегда по общему правилу. Обеспечительное правоотношение по общему правилу всегда привязано к определённому обязательству. По общему правилу если у вас с кредитором несколько денежных обязательств и одно из них обеспечено ипотекой, то требование, основанное на ипотеке, кредитор только к тому обязательству может привязать, которое ипотекой обеспечено. Другие обязательства к ипотеке он привязать не может. Общее правило. Из него есть исключения. Есть такие обеспечения, которые могут существовать быть без обеспеченного обязательства. Нет еще обеспеченного обязательства, а залог уже есть. Или возможны случаи, когда тот же залог кредитор может по своему выбору навесить на одно из обязательств, которое и будет считаться обеспеченным. Это исключения, о них мы поговорим.
Залог
Залог – король гражданского права. И вообще самый лучший способ обеспечения. Залог регулирует ГК. Это закон об ипотеке – ОБЯЗАТЕЛЬНО ЧИТАТЬ! Если будете читать ГК РФ или учебники, положения о залоге после 2014 года – существенные изменения. Закон об ипотеке, в части закон об основах нотариальной деятельности, который касается залога движимого имущества, закон о гос. регистрации недвижимости. Сразу скажу, что если мы говорим о залоге недвижимости, то закон об ипотеке имеет приоритет перед общими положениями ГК о залоге. Редкий очень случай. Закон об ипотеке в силу указания ГК РФ имеет приоритет перед общими положениями о залоге. ЭТО СУПЕР ВАЖНО! Общие положения о залоге ГК РФ очень новые, а закон об ипотеке очень старый. Закон об ипотеке безнадёжно устарел. Они противоречат друг другу. Он давно уже должен быть отменён! В ГК внесли изменения, а закон об ипотеке не менялся и противоречит, у него приоритет перед общими положениями о залоге.
Что такое залог? Это способ обеспечения! Он позволяет кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения удовлетворить свои требования. А дальше начинается залоговая специфика – удовлетворить требования за счёт определенного имущества должника или третьего лица преимущественно перед другими его кредиторами (залогодателя). Вот она суть залога. Сейчас ещё новелла – в том, что мы можем получить удовлетворение как за счёт стоимости заложенного имущества, так и за счёт присвоения заложенного имущества. Теперь возможно присвоение имущества. Залогодателем может быть и сам должник и третье лицо и преимущественно перед другими кредиторами залогодателя. Это имущество всегда для нас зарезервировано. Мы можем обратить всегда взыскание на это имущество. Это преимущественность! Если возникнет конкуренция кредиторов того лица, чьё имущество заложено, мы можем всех отодвинуть и обратить взыскание. Заложенное имущество наше. Жалкие, не залоговые кредиторы, удовлетворяйтесь за счёт того, что осталось. Залоговый кредитор может обратить взыскание, даже если залогодатель банкрот. Мы всё равно в приоритете. Не взираем на все очереди. Практически вся стоимость заложенного имущества нам поступит. Делиться мы не будем.
Для залога важны два базовых принципа:
· Принцип первый – если стоимости заложенного имущества независимо от способа обращения взыскания на него недостаточно для того, чтобы наши обеспеченные залогом требования удовлетворить, то в той части, которая останется неудовлетворённой после обращения взыскания на залог наше требование остаётся, и мы можем требовать от должника исполнения по общим правилам, уже не будет залогового приоритета. Только в пределах стоимости заложенного имущества будет наше требование. Что выходит за пределы заложенного имущества – приоритетом не обладает. Обладает общим режимом. Законом или договором может быть установлено, что размер нашего долга ограничен стоимостью заложенного имущества. Иными словами если вы продали или присвоили предмет залога в случае указанном в законе или договоре это будет означать погашение долга. Залог в ломбарде! Пример из закона. Такая возможность есть, она диспозитивна.
· Второй принцип. Императивный способ – касается залоговой сдачи. Здесь обратное правило, если стоимость заложенного имущества выше, больше размера долга, разница залогодателю возвращается всегда. Иных соглашений об ином быть не может. Очень важное правило. Именно оно позволило установить возможность внесудебного присвоения залога. Залоговая сдача – гипероха. Превышение стоимости заложенного имущества над размером обеспеченного долга. Она всегда возврату подлежит! Иные соглашения об ином не допускаются, такое соглашение ничтожно.
§2.1 Возникновение залога
Залог возникает либо на основании договора, либо на основании тех обстоятельств, которые указаны в законе (законный залог). С договором всё понятно. В некоторых случаях закон говорит, что независимо от соглашения сторон залог возникает в некоторых обстоятельствах. Классический случай, когда, скажем, вещь продаётся в рассрочку, тогда в силу закона возникает залог, если стороны не договорились об обратном. Еще одни случай - залоговый арест. Закон сказал, что если накладывается арест в обеспечение требований кредитора, то применительно к арестованному имуществу применяются правила о залоге. Если договорный залог, то, разумеется, возникает вопрос, а когда сам то залог возникает. Залог это право имущественное некое. Есть такая нескончаемая дискуссия – какова природа этого права. То ли это обязательственное право, то ли вещное. То ли это право особого характера, особого рода. Но все сходятся в том, что это имущественное право. На основании либо договора либо того юр факта возникает имущественное право, право залога. В какой момент оно возникает? Может возникновение права отставать от залога на какое-то время. Залог возникает именно в силу заключения соглашения о залоге, если иное не установлено в законе или договоре. В законе установлено иное для чего? Для недвижимости. Права в отношении недвижимости возникают в момент регистрации. Для ипотеки то же самое верно. Есть ряд случаев, когда залог возникает с момента регистрации залога. Ст. 339.1 перечисляет эти случаи. Общее правило – когда права подлежат регистрации. Это, прежде всего, недвижимость. И те права на объекты интеллектуальной деятельности, права на которые подлежат гос. регистрации. Некоторые из этих объектов права подлежат гос. регистрации. Залог тоже будет подлежать регистрации. И ещё случай в ГК установленный – права участника общества с ограниченной ответственностью, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. В этих случаях залог подлежит регистрации и возникает именно с момента таковой.
Договором тоже можете установить иные правила, когда возникнет залог. С момента передачи вещи, например, если речь идёт о залоге движимой вещи, которая подлежит передаче залогодержателю. С момента передачи можете договориться, что будет или ввести иное правило. Теперь ГК говорит, что можно договориться о залоге будущей вещи, которой ещё нет у залогодателя. Её ещё нет в принципе или она будет в будущем приобретена залогодателем. Право залога возникает не ранее того момента, когда сам залогодатель эту вещь приобретёт, когда она поступит в его собственность. Договором можно более поздний срок установить. Мы можем залогом обеспечивать и будущее обязательство, обязательство которого ещё нет. Собираетесь вы взять кредит в банке, закон сначала разрешает вам заключить договор залога, а уже потом заключить сам кредитный договор, само обеспечиваемое обязательство возникнет позже. Залог возникнет в момент возникновения основного обязательства. Это логично, залог – акцессорное правоотношение. Залог не может существовать без основного обеспечиваемого требования. Закон и говорит – хоть вы и заключили договор о залог авансом, само право залог возникнет тогда, когда возникнет требование, которое надо будет обеспечивать, но в какой то части залог будет существовать и возникнет, то есть, нет ещё требования обеспечиваемого, а залог частично существует. Это требование поведения залогодателя в отношении заложенного имущества, он уже связан этим договором, залогом в той части, в которой он ограничивает залогодателя в части сохранения имущества, он обязан пользоваться этим имуществом в соответствии с условиями договора о залоге и т.д. То есть, тут отступление от акцессорности залога. В некоторых случаях залог вообще может отрываться от обязательства. Акцессорность залога не абсолютна. Залог может существовать в полном объёме, вообще без основного обязательства. Но вот первое отступление от акцессорности это вот это правило.
§2.2 Условия и форма договора о залоге
Условие договора о залоге, если мы договоримся о залоге договорном. Несложно догадаться, о чём мы должны договориться, чтобы залог возник. Прежде всего, это предмет – что закладывается, чем обеспечивается. Предмет залога должен быть описан так, чтобы идентифицировать объект. И что обеспечивается и чем – предмет залога и обеспеченное обязательство. Вот два условия договора о залоге. Это те два обязательства, которые нельзя восполнить, если стороны их не согласуют. Когда мы говорим о том, что обеспечивается – мы устанавливаем природу этого обязательства, существо, срок, размер, из чего возникло это обязательство. Немного отличаются требования об ипотеке. Если мы договорим о залоге недвижимости, правила усложняются. Закон об ипотеке требует, чтобы была указана ещё и цена заложенного имущества. Это вообще не важно. Даже когда на имущество обращается взыскание, то никто не будет смотреть на указанную цену. Скоро договор об ипотеке заменят, он супер старый. Это существенные условия, остальные можно не оговаривать, суд это восполнит в случае возникновения спора.
Однако ещё два момента – прежде всего, это способ обращения взыскания. Очень долгое время можно было обратить взыскание на предмет залога одним единственным способом – через суд и через торги. Полный путь, обращаемся в суд с иском об обращении взыскания, суд выносит решение об обращении взыскания, исполнительное производство начинается, пристав имущество на торги выставляет, имущество продаётся. И из вырученной суммы удовлетворяется требование залогового кредитора. Полномасштабный путь, который раньше был единственным. Теперь у нас широкая свобода усмотрения. В некоторых случаях мы можем договориться о том, что залоговый кредитор своим односторонним волеизъявлением присваивает вещь. Самый эффективный способом, ни судов, ни приставов, ни должник не нужны, просто присваиваете вещь и все, поэтому при составлении договора нужно выговорить себе максимум хорошие условия. Кроме того залогодатель обязан в силу закона предупредить кредитора залогового обо всех обременениях в отношении закладываемого имущества, которые ему известны. Это очень важно и смешно, т.е. закон говорит, что собственник может не знать в отношении обременений, которые существуют в отношении его собственного имущества. Но о том, о чём он знает, он обязан предупредить залогового кредитора, это очевидно. Если он этого не сделает и залоговый кредитор прознает о существовании таких обременений, наступает такое обычное условие несоблюдения залогодателем условий залога – общее негативное последствие – возможность кредитора потребовать досрочного исполнения обязательства.
Форма договора залога – простая письменная. Стороны могут договориться о нотариальной форме. Закон не требует нотариальной формы договора об ипотеке, но в силу ряда причин конечно желательно договор ипотеки делать через нотариуса, крайне желательно. Кроме того, закон устанавливает, что в некоторых случаях договор о залоге подлежит нотариальному удостоверению. Закон требует действовать через нотариуса. Но, прежде всего – залог доли в уставном капитале – обязательно через нотариуса. Ещё правило - если обеспечивается обязательство, которое возникает по договору, который подлежит нотариальному удостоверению, то и залог тоже будет подлежать нотариальному удостоверению.
Предмет залога
Предмет залога – любое имущество, за исключением того, на которое нельзя обращать взыскание (алименты, например). А также требования, неразрывно связанные с личностью кредитора. В ГПК перечислено имущество, которое находится под исполнительским иммунитетом (на имущество нельзя обращать взыскание), там есть исключение - по общему правилу в ГПК - нельзя обращать взыскание на единственное жилое помещение, но закладывать его можно, и если вы заложили единственное жилое помещение по договору ипотеки, можно обращать на него взыскание. ОЧЕНЬ важное исключение, надо о нём знать!
Тотальный залог. Если залогодателем является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, то предмет залога может быть описан или указан путём указания на всё имущество залогодателя или часть его имущества или имущество определённого рода. Вот он тотальный залог. Всё имущество может быть заложено. Или скажем все тачки, которые принадлежат индивидуальному предпринимателю Предмет залога можно таким образом описать. И важно, чтобы это условие позволяло идентифицировать на тот момент, когда мы будем обращать взыскание. Если мы мерс заложили, то мы запишем её модель, вин, нужно его ведь идентифицировать в качестве индивидуально определенной – это если не тотальный залог. Если тотальный – то просто пишем – все мерсы, которые принадлежат предпринимателю, важно лишь, чтобы в момент обращения взыскания это имущество можно было идентифицировать. Всё имущество, которое принадлежит предпринимателю – предмет залога. Одна из проблем, связанная с тотальным залогом и о чём можно порассуждать – возможность не идентифицировать все эти объекты. У нас есть требование, что если мы совершаем залог движимости, залоговому кредитору выгодно вплоть до необходимости внести сведения об этом залоге – реестр уведомления о залоге движимого имущества. Как быть когда у нас тотальный залог? Что мы будем вносить? Какие сведения будем вносить в этот реестр уведомлений? Ну, конечно, мы можем внести сведения обо всех известных нам мерсах, которые есть у залогодателя в наличии. Здесь возникает такое раздвоение странное – если вы внесёте сведения об индивидуально определенном имуществе, не превратится ли этот залог в индивидуальный залог, не утратит ли он свойство тотального залога? А если вы не внесёте сведения о конкретных мерсах, вступает в действие другое правило о добросовестном приобретателе, попозже поговорим о нем. Сведения о таком тотальном залог пытаются вносить в реестр уведомления.
Залогодатель
Залогодатель! Всё просто! Прежде всего, им может быть как сам должник, тогда он залоговый должник, либо третье лицо. Оно может предоставить своё имущество для обеспечения исполнения обязательства перед третьим лицом. Например, юр лицо берёт в банке кредит, а в обеспечение кредита закладывается имущество физических лиц. Если мы имеем дело с третьим лицом залогодателем, когда залог предоставлен не должнику и по долгам обращается взыскание на это имущество, то возникает вопрос, а как же должны регулироваться отношения между должником, не исполнившим обязательство, и залогодателем. Как они между собой должны разбираться? Вот если между ними договором не установлено иное и законом если другое не установлено, то правило здесь простое. Закон отсылает к правилам о поручительстве, в соответствии с которыми если быть кратким, залогодателю (на чье имущество обратили взыскание) переходят права кредитора. Общие правила о том кто такой залогодатель – понятны, либо сам должник, либо третье лицо, всё традиционно. Нетрадиционно новое правило, которое появилось в нашем залоговом законодательстве про добросовестного залогодержателя. У нас две новых фигуры появились в залоговом праве – добросовестный приобретатель и залогодатель. 335 статья – она новая, практики мало, проблем много. Речь о тех случаях, когда договор залога заключён лицом, которое не собственник, когда лицо не имеет право на заключение залога, не собственник. Такое неуправомоченное лицо, предположим, заключает договор залога, а другая сторона (залоговый кредитор) добросовестный, он не знает и не имел возможности знать о недобросовестности этого в кавычках залогодателя. Такой договор связывает собственника заложенной вещи, в этом ужас! И он связан именно договором! Несёт обязанности залогодателя по договору, что очень странно! Когда добросовестный приобретатель вещи, мы с вами говорили, там договор не важен, первоначальный способ приобретения. А тут важен договор! Он связан им, если залоговый кредитор добросовестный. Это правило с 1 июля 2014 года применяется. Хотя и до 1 июля 2014 года ВАС, мир праху его, признавал иногда такой подход. В чём проблема с 335? Приехали вы, скажем, на факультет на шкоде, оставили её внизу или во дворе дома оставили, в это время третье лицо заключает договор залога вашей шкоды, подделывает документы, создаёт видимость, что это лицо является управомочённым заключить такой договор залога. Вы счастливый залогодатель, всё. Ваше имущество обеспечивает чей то долг. 335 говорит про вещи, конечно! Если «вещь передана в залог», там написано! По буквальному смыслу 335 имеет узкий спектр, это только вещи. Предметом залога может быть любое имущество. Но 335 говорит только про вещи. Можно ли расширительно её толковать? Можно и предметом залога требование сделать ведь. Или доля в уставном капитале, можно ли будет 335 применить? Вопрос! Если строго формально – то нельзя, 335 – исключение, что залогодателем может выступать то лицо, которое имеет право на имущество. По аналогии, наверное, если формально судить, применять 335 нельзя. Хотя судебная практика пойдёт по сути применения аналогии. Поговорим про вещи. Раз 335 говорит про вещи. Когда мы говорим про вещи, чем отличается правой режим вещей от других объектов? Тем, что связно с их телесностью, а это владение! Возможность владеть ими! Вот что отличает вещи от других объектов! Можно ли заключить этот договор залога, не владея чужой вещью? Неуправомоченное лицо может заложить чужую вещь, не владея ею? Владение создаёт видимость права. Но 335 такого требования не устанавливает, теоретически, если буквально к ней подходить, буквально её читать, такой договор залога может быть заключён и тогда, когда лицо неуправомоченное вещью не владеет. Когда вещь выбыла из владения собственника помимо воли – правила 335 не применятся, например, если вещь была украдена. Но 335 действует и тогда, когда вещь из владения вообще не выбывала. Что имели в виду разработчики, когда писали «если вещь передана в залог». Этот термин употребляется просто как заключение договора залога. Передать – не как традиция, а просто как заключение договора залога. Но норму 335 не придумали, они конечно же, это заимствование. В ДЦФР есть аналогичное правило – там сказано, что эти правила применяются, только если вещь была во владении неуправомоченного лица. Здесь это правило выглядит более справедливым. Ну раз вещь у стороны договора во владении, то при отсутствии порочащих залогодержателя обстоятельств ну наверное следует исходить из того, что он стал тем самым залогодержателем. Судебная практика и у нас пойдёт со временем по этому пути. Так 335 истолкует это так, что для того, чтобы стать залогодержателем движимой вещи нужно, чтобы неуправомоченный залогодатель был владельцем вещи, пока этого нет. Вы можете быть владельцем вещи, а её могут закладывать, если им удастся создать видимость, что они управомоченные, вы станете залогодателем. С движимостью проблемы, но это не такой ценный актив. А с недвижимостью 335 нам ничем не грозит. С недвижимостью, всё сложнее. Права на недвижимость подлежат гос. регистрации, сложнее создать ту ситуацию, когда некое лицо, залогодержатель, будет добросовестно заключать договор ипотеки с неуправомоченным лицом. Хотя нет! Всё просто! И самый элементарный риск – подделка доверенности. Теперь появился реестр доверенности – что лицо недобросовестно потому, что не проверило реестр доверенности. В общем так: путём подделки документов чужую недвижимость можно тоже заложить. Или на практике просто паспорт подделывается. По правилам 335 ипотека тоже возникнет. Вы через месяц узнаете, что вы заложили свою квартиру. Самое уверительное в случае с недвижимостью – для того, чтобы добросовестный приобретатель… Давайте на примере: ваш паспорт украли, вклеили туда свою фотографию, подделали там всё, и заключили договор КП от вашего имени и зарегистрировали переход права собственности, вот оно приобретение недвижимости от неуправомоченного отчуждателя. Добросовестный приобретатель станет собственником тогда, когда имущество выбыло из владения вашего, и он стал владельцем. Выбыло по вашей воле еще! Сложно! Мало паспорт подделать, надо у вас ещё как то квартиру выманить и ею завладеть. Почти невозможно сделать так, чтобы квартира считалась выбывшей из вашего владения по вашей воли. 335 ст. у нас есть! Отчаиваться не надо! Она владения не требует. Чтобы возник добросовестный ипотечный кредитор надо лишь заключить договор об ипотеке и зарегистрировать его. Ипотека не подразумевает получение имущества во владение. Таким образом – странная ситуация, когда мы требуем владение, чтобы приобрести право собственности от неуправомоченного отчуждателя и не требуем владения от неуправомоченного на чужую недвижимость. Этот риск большой как раз скорее для недвижимости. Нет указания на владение. Забыл сказать, что 335 для своего применения не требует не только владение неуправомоченного залогодателя, но, разумеется, не требует передачи во владение добросовестному залогодержателю. Таким образом, вот очень серьёзная угроза правам собственников. Потому что уж слишком легко создать такого добросовестного залогодержателя. Такое лицо, которое в суде сможет доказать свою добросовестность, очень легко утратить имущество. Есть правило, которое облегчает участь собственников – 42 ст. закона об ипотеке. Там случаи, когда собственник изначально лишился владения, а потом имущество было заложено. В этом случае если виндикация удовлетворяется, то все ипотеки слетают.
Дата добавления: 2018-05-12; просмотров: 368; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!