Место, сроки и порядок исполнения обязательства продавцом. 51 страница
4. Каковы особенности определения права, подлежащего применению к отдельным формам международных расчетов?
Рекомендуемая литература
1. Альтшулер А.Б. Международное валютное право. М., 1984.
2. Богачева С. Аккредитив как форма международных расчетов // Законодательство и экономика. 2002. N 1.
3. Вишневский А.А. Современное вексельное право. Женевская (Россия) и английская системы. М., 2007.
4. Дробышев П. Вексельное право и Конвенция ЮНСИТРАЛ о международных переводных и международных простых векселях. М., 1996.
5. Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: Учебное пособие. М., 2004.
6. Ерпылева Н.Ю. Международное банковское право: теория и практика применения: Монография. М., 2012.
7. Канашевский В.А. Международные сделки: правовое регулирование. М., 2016.
8. Канашевский В.А. Коллизионные вопросы векселя в российской судебной практике // Законодательство и экономика. 2007. N 8.
9. Лазарева Т.П. Международное торговое право. Расчеты по контрактам: Учебное пособие. М., 2005.
10. Либерман С.В. Инкассовая форма безналичных расчетов: международно-правовой и национальные режимы // Международное публичное и частное право. 2002. N 5.
11. Лунц Л.А. Деньги и денежные обязательства в гражданском праве. М., 1999.
12. Мансуров Г.З. Международный аккредитив: доктрина, нормотворчество и правоприменительная практика. М., 2004.
13. Мансуров Г.З. Новая редакция Унифицированных правил и обычаев по документарным аккредитивам // Журнал международного частного права. 2008. N 1.
|
|
|
14. Михайлов Д.М. Международные расчеты и гарантии. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2008.
15. Отдельные виды обязательств в международном частном праве / Отв. ред. Н.Г. Доронина, И.О. Хлестова (автор гл. 3 - Т.П. Лазарева). М., 2014.
16. Розенберг М.Г. Международная купля-продажа товаров. Комментарий к правовому регулированию и практике разрешения споров. 3-е изд. М., 2010.
17. Шамраев А.В. Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок на международных финансовых рынках. М., 2009.
18. Щербина М. Аккредитив в международных расчетах: некоторые вопросы теории и практики // Журнал международного частного права. 1996. N 1 - 2 (11 - 12).
19. Шмиттгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли / Отв. ред. А.С. Комаров. М., 1993.
Глава 17. ГАРАНТИЯ ВО ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
§ 1. Понятие международной гарантии
При осуществлении платежей по внешнеэкономическим контрактам возникает необходимость в использовании правовых инструментов, обеспечивающих обязательства по их уплате. Одним из них является гарантия - выданное по просьбе принципала (должника по основному обязательству) письменное обязательство гаранта (третьего лица) выплатить в случае нарушения основного обязательства определенную денежную сумму на согласованных в гарантии условиях по требованию бенефициара (кредитора принципала).
|
|
|
В международной коммерческой практике гарантия широко используется не одно десятилетие. Известны разнообразные виды гарантий <1>, среди которых наибольшее распространение в современном мире получила гарантия по требованию. В соответствии с ней гарант (которым, как правило, является кредитное учреждение, банк, страховая организация) обязан произвести платеж по первому требованию бенефициара, не вникая в вопрос о выполнении принципалом обязательств по основной сделке. Для получения бенефициаром платежа по такой гарантии достаточно представления простого письменного требования, в котором указано на невыполнение обязательства по основной сделке или других оговоренных в гарантии документов.
--------------------------------
<1> В частности, используются гарантии по требованию, условные гарантии, прямые и косвенные гарантии, супергарантии, тендерные гарантии, встречные (контргарантии), гарантии исполнения и гарантии возврата платежа. Подробнее об этом см.: Шмиттгофф К. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 227.
|
|
|
По своей правовой природе гарантия представляет собой одностороннюю сделку (денежное обязательство), не зависимую от внешнеторгового контракта, что отличает ее от других способов обеспечения обязательства (например, от поручительства), представляющих собой дополнительные (акцессорные) обязательства по отношению к основному обязательству. Так, если недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его акцессорного обязательства, то гарантия представляет собой первичное и независимое обязательство произвести платеж, если соблюдены условия гарантии.
Появление гарантии по требованию в международном торговом обороте было обусловлено изменяющимися потребностями в "более приспособленном к рынку обеспечительном инструменте" <1>. В литературе гарантия по требованию, основанная на концепции "абстрактности" от основной сделки, обычно характеризуется исключительно как "механизм международной торговли", а сама концепция - как "новелла, вытекающая из международного торгового обычая". Она развивалась автономно от национальных правовых систем, в которых гарантия нередко воспринималась в качестве обеспечительной меры, отождествляемой с поручительством (при этом обязательство гаранта осуществить платеж признавалось имеющим "вторичный характер") <2> либо с резервным аккредитивом, используемым в англо-американской правовой системе.
|
|
|
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Roeland F. Bertrams. Bank Garantees in International Trade: The Law and Practice of Independent (First Demand) Guarantees and Standby Letters of Credit in Civil Law and Common Law Jurisdictions. 3rd revised ed. Kluwer Law International. The Hague. 2004. P. 1 - 7.
<2> Это относится как к странам общего права, где установлены ограничения для использования гарантий (в частности, в США), так и к странам континентальной правовой системы. В ряде из них (Франции, ФРГ, Швейцарии, Швеции) не предусматривается регулирования гарантии как самостоятельного способа обеспечения обязательств, отличного от поручительства. Нередко для их обозначения используется единая терминология (guarantee). Подробнее об этом см., например: Gorton L. Draft Uncitral Convention on Independent Guarantees // European Business Law. May. Issue. 1997. P. 249.
Это обусловило особенности правового регулирования гарантии по требованию, которое впервые было осуществлено в публикациях неправительственной организации - Международной торговой палаты (МТП), являющихся актами частноправовой унификации, основанными на международных правилах и обычаях. Впоследствии они оказали значительное влияние на международно-правовое (межгосударственное) и национальное законодательство отдельных стран, включая российское право.
§ 2. Международно-правовое регулирование гарантии
по требованию
1. Основное значение в регулировании международных гарантий (в отсутствие во многих странах специальных норм национального законодательства) приобрели публикации Международной торговой палаты (МТП).
Кодификация банковских правил и обычаев, относящихся к гарантиям, проводилась в рамках МТП неоднократно. В свое время ею были опубликованы Унифицированные правила для договорных гарантий 1978 г. (Публикация МТП N 325), направленные на регулирование договорных гарантий - тендерных гарантий исполнения и гарантий возврата платежа <1>. В них предусматривалось использование условных гарантий, согласно которым для того, чтобы получить сумму гарантии, бенефициар должен представить принципалу судебное или арбитражное решение как условие реализации его права на платеж (ст. 9). В целях облегчения процедур, связанных с выдачей гарантий, предусмотренных указанными Унифицированными правилами, МТП также разработала Типовые формы МТП для выдачи договорных гарантий (Публикация МТП N 406), содержащие комментарии и набор типовых форм: для тендерной гарантии, гарантии возврата платежа, гарантии исполнения.
--------------------------------
<1> Перевод на русский язык с комментариями и рекомендациями для внешнеторговых операций опубликован в приложении N 23 к Инструкции Внешторгбанка СССР от 25 декабря 1985 г. "О порядке совершения банковских операций по международным расчетам". См.: Инструкция о порядке совершения банковских операций по международным расчетам. М., 1993.
Публикация МТП N 325 не получила широкого применения, хотя и сейчас формально не утратила своего значения. В настоящее время предусмотренная ею условная гарантия не отвечает потребностям практики, поскольку для получения суммы платежа по такой гарантии необходимо предварительное получение доказательств невыполнения обязательств по основной сделке.
В большей степени требованиям практики соответствует применение гарантий по требованию, позволяющих "минимизировать" сроки выполнения обязательств по договорам <1>. В более простом механизме платежей при использовании таких гарантий заинтересованы и банки, которые освобождаются от процедуры установления факта нарушения основного обязательства, являющегося основанием для платежа по условной гарантии <2>.
--------------------------------
<1> См.: Рубанов А.А. Международная унификация правил о банковской гарантии и Гражданский кодекс России // Хозяйство и право. 2000. N 5. С. 58.
<2> Шмиттгофф К. Указ. соч. С. 228.
Значительную роль в развитии института международной гарантии сыграли Унифицированные правила для гарантий по требованию 1992 г. (Публикация МТП N 458), явившиеся результатом обобщения международной практики применения гарантий по требованию и четко определившие основные свойства этого вида гарантии - независимость от основного обязательства, ее безотзывность и документарный характер. Так, гарантия по требованию рассматривалась в названных Правилах как обязательство, не зависимое от основной сделки, заключенной между бенефициаром и принципалом (абстрактное обязательство), послужившее основанием для выдачи гарантии. Обязанность гаранта осуществить платеж по гарантии основывалась на представлении письменного требования и любых других документов, указанных в гарантии, а не на фактическом нарушении принципалом своих обязательств по основной сделке.
Вместе с тем, как показала практика применения международной гарантии по требованию, остались неурегулированными такие вопросы, как изменение условий гарантии, порядок авизования гарантий других банков, возможность предоставления частичного требования или множественных требований по гарантии. Недостаточно полно была урегулирована и процедура проверки гарантом требования платежа и документов и т.д. <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см., например: Забродина Н.Ф., Оландер Т.В. URDG 758 - независимость и документарный характер банковской гарантии // Международные банковские операции. 2010. N 3.
Унифицированные правила 1992 г. (Публикация МТП N 458) в настоящее время заменены Унифицированными правилами для гарантий по требованию (в ред. 2010 г., Публикация МТП N 758 - ИКОС 758).
По оценке разработчиков последней редакции URDG 758, это была "не просто новая версия существующих правил, а результат амбициозного проекта по созданию нового свода правил для двадцать первого века - более точных и содержательных" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Предисловие к Унифицированным правилам для гарантий по требованию в ред. 2010 г. (Публикация МТП N 758).
В пересмотренную редакцию Унифицированных правил, по сравнению с редакцией 1992 г. (Публикация МТП N 458), были включены значительные уточнения, относящиеся к авизованию гарантии, внесению изменений в гарантию, критериям проверки представлений, частичным, множественным и неполным требованиям, переводу гарантий (трансферации), предоставлению контргарантии, валюте платежа и др. <1>. Новацией явилось включение в URDG 758 в качестве приложения типовых форм гарантии и контргарантии, а также факультативных условий, которые могут быть использованы в тексте гарантии по требованию. Ранее типовые формы к Унифицированным правилам в ред. 1992 г. (Публикация МТП N 458) были помещены в отдельном документе (Публикация МТП N 503).
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см., например: Ранних Н.А. Новая редакция Унифицированных правил для гарантий по требованию // Международные банковские операции. 2010. N 1.
На основании п. "a" ст. 1 "Применение правил URDG" Унифицированные правила (Публикация МТП N 758) применяются к любой гарантии по требованию или контргарантии, в которой прямо указывается, что она им подчинена. Они являются обязательными для всех сторон по гарантии по требованию или контргарантии, за исключением тех случаев и в той мере, в какой они изменены или исключены гарантией по требованию или контргарантией (п. "a" ст. 1).
В данной статье дается указание на применение Унифицированных правил лишь в случае их включения в текст гарантии (контргарантии) посредством ссылки на них. Однако, как разъясняется во введении к этому документу, они также могут применяться как "торговый обычай или, где это обусловлено действующим законодательством, как определенный образ действий, согласованный сторонами по гарантии или контргарантии без прямого упоминания настоящих Правил". Следует отметить, что подобным образом в настоящее время решается этот вопрос в документе МТП "Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов" в ред. 2006 г. (Публикация МТП N 600 - UCP 600) <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см. гл. 16 учебника.
Основными участниками отношений, связанных с выдачей гарантии, являются гарант (сторона, выдающая гарантию и действующая за собственный счет), аппликант (сторона, обязательства которой по основной сделке обеспечивается гарантией), бенефициар (сторона, в пользу которой выдается гарантия).
Согласно Унифицированным правилам гарантия по требованию означает любое подписанное обязательство, независимо от его названия или описания, предусматривающее платеж по предъявлении надлежащего требования. Самостоятельное регулирование (в отличие от прежней редакции URDG) получила также контргарантия, которая означает любое подписанное обязательство, независимо от его названия или описания, предоставленное контргарантом другой стороне для обеспечения выдачи такой другой стороной гарантии или другой контргарантии и предусматривающее платеж по предъявлении надлежащего требования контргарантии, выданной в пользу такой стороны (ст. 2).
В последней редакции URDG получили дальнейшее развитие основные принципы регулирования гарантии по требованию, отражающие ее правовую сущность - безотзывность, независимость от основной сделки и документарный характер.
Так, согласно ст. 4 "Выдача и вступление в силу" "гарантия безотзывна с момента ее выдачи, даже если это в ней не оговорено" (п. "b").
Гарантия по своей природе не зависит от основной сделки и заявления, а гарант никоим образом не связан и не ограничен такими сделками. Ссылка в гарантии на основную сделку для целей ее идентификации не меняет независимой природы гарантии. Обязательство гаранта платить по гарантии не зависит от требований или возражений, вытекающих из каких-либо отношений помимо отношений между гарантом и бенефициаром" (п. "a" ст. 5).
Этим же целям служат и другие положения Унифицированных правил.
Гарант имеет дело только с документами, а не с товарами, услугами или работами, к которым документы могут иметь какое-либо отношение (ст. 6).
Условие гарантии (за исключением наступления даты или истечения периода), не предусматривающее указание на документ, которым это условие может быть подтверждено, будет считаться ненаписанным (ст. 7).
Требования, предъявляемые к гарантии, определены в ст. 8. В ней указывается, что все инструкции относительно выдачи гарантии и сами гарантии должны быть четкими и ясными и не должны содержать излишние детали. В статье приводятся рекомендации для включения в гарантию условий, составляющих ее содержание. В перечень условий, составляющих содержание гарантии, включены сведения, указывающие:
- на аппликанта;
- бенефициара;
- гаранта;
- номер или иную информацию, идентифицирующую основную сделку;
- номер или иную информацию, идентифицирующую выданную гарантию, а в случае контргарантии - выданную контргарантию;
- сумму или максимальную сумму, подлежащую выплате, а также валюту, в которой платеж может быть осуществлен;
- истечение срока гарантии;
- любые условия в отношении требования платежа;
- условие о необходимости предъявления требования или иных документов в бумажной и/или в электронной форме;
- язык любого документа, указанного в гарантии;
- сторону, ответственную за оплату расходов.
Отсутствие в гарантии условий, составляющих ее содержание, может повлечь за собой признание гарантии не выданной.
Так, по одному из судебных дел при рассмотрении спора, вытекающего из гарантии по требованию, было установлено, что гарантийное письмо не соответствует действовавшим в то время Унифицированным правилам 1992 г. Поскольку в письме не содержались обязательные условия о максимальной сумме гарантии и сроке ее действия, суд счел данную гарантию не выданной, а сделку по ее выдаче незаключенной, что послужило основанием к отказу в удовлетворении исковых требований <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение Верховного Суда РФ от 19 января 2017 г. N 305-ЭС16-18795 // СПС "КонсультантПлюс".
Как следует из ст. 15 (a), требование по гарантии должно подкрепляться заявлением бенефициара, в котором указывается, в чем состоит нарушение аппликантом (принципалом) его обязательств по основной сделке, а также иными документами, которые предусмотрены в гарантии.
Например, в связи с нарушением аппликантом (принципалом) условий договора купли-продажи об оплате товара бенефициар (продавец) предъявил банку (гаранту) требование о выплате суммы гарантии. Банк отказал бенефициару в выплате денежных средств, указав на отсутствие в требовании сведений о нарушении обязательств по договору купли-продажи, а в приложенных документах - на сам договор купли-продажи. Кроме того, на документах имелись непереведенные отметки на итальянском языке. Суд, установив, что требование бенефициара не соответствовало условиям гарантии, а также принимая во внимание ст. ст. 15 (a) и 14 (g) Унифицированных правил для гарантий по требованию (URDG 758), пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных исковых требований <1>.
--------------------------------
<1> См.: Определение Верховного Суда РФ от 16 июня 2016 г. N 309-ЭС16-5838 // СПС "КонсультантПлюс".
Гарант несет ответственность перед бенефициаром только в соответствии с условиями самой гарантии и с Унифицированными правилами в той мере, в какой они согласуются с условиями гарантии, в пределах установленной в ней суммы (ст. 12). На это же указывают и положения Унифицированных правил, устанавливающие основания освобождения и пределы ответственности гаранта (ст. ст. 27 - 30).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 53; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!