Глава 23. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ 20 страница
21. Если залогодержатель осуществляет право участника общества, то такое право прекращается вместе с прекращением залога, т.е. с момента внесения записи о прекращении залога в Единый государственный реестр юридических лиц.
22. Для залога акций ГК РФ устанавливает иное правило, в соответствии с которым права, удостоверенные акцией, осуществляет залогодатель, если иное не предусмотрено договором залога акций.
Об особенностях осуществления прав акционера при залоге акций см. комментарий к ст. 358.17 ГК РФ.
Статья 358.16. Залог ценных бумаг
Комментарий к статье 358.16
1. Комментируемая статья является специальной по отношению к общим положениям ГК РФ о залоге. Установленные ею нормы определяют особенности залога ценных бумаг как документарных, так и бездокументарных.
К отношениям, связанным с залогом документарных ценных бумаг и не урегулированным специальными нормами, содержащимися в ст. ст. 358.16 и 358.17 ГК РФ, применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о ценных бумагах и не вытекает из существа ценной бумаги. В отношении залога бездокументарных ценных бумаг, не урегулированных указанными статьями, применяются правила о залоге документарных ценных бумаг. Таким образом, законодатель и в регулировании залога бездокументарных ценных бумаг последовательно реализует положения, определенные в п. 6 ст. 143 ГК РФ о применении к бездокументарным ценным бумагам правил об именных документарных ценных бумагах как объектах гражданского права.
|
|
|
2. В отношении залога документарных ценных бумаг ГК РФ в отличие от общих положений о залоге, в соответствии с которыми предмет залога остается за залогодателем, устанавливает в качестве общей нормы противоположное правило - передачу ценной бумаги залогодержателю.
В некоторых случаях при залоге документарных ценных бумаг залог может возникать позднее их передачи, например когда договором залога предусмотрено, что основное обязательство, обеспечиваемое залогом, возникнет в будущем (п. 2 ст. 341 ГК РФ). В этом случае к сторонам договора залога применяются положения ст. ст. 343 и 346 ГК РФ. В частности, залогодержатель обязан принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности документарной ценной бумаги, уведомлять залогодателя о притязаниях третьих лиц и т.д., а также получать доходы в интересах залогодателя, если залогодержатель в соответствии с договором обязался получать доходы по ценным бумагам.
3. Для отдельных видов ценных бумаг, например, для ордерных ценных бумаг, если залог в отношении их совершается посредством залогового индоссамента, в соответствии с п. 2 комментируемой статьи применяются положения законов о ценных бумагах, которыми установлены специальные правила, регулирующие отношения залогодержателей, залогодателей и должников по заложенной ценной бумаге.
|
|
|
Комментируемый пункт сформулирован таким образом, что общие нормы о залоге в отношении ордерных ценных бумаг, на которых совершается залоговый индоссамент, применяются субсидиарно, о чем также свидетельствует правило, закрепленное в п. 4 ст. 334 ГК РФ, которое предусматривает, что к отдельным видам залога (ст. ст. 357 - 358.17 ГК РФ) применяются общие положения о залоге, если иное не предусмотрено Кодексом.
4. Комментируемая статья фактически закрепила сложившуюся судебную практику в отношении залога векселей <1>, в соответствии с которой залог векселя может осуществляться различными способами и регулирование залоговых отношений будет различаться в зависимости от способа установления залога. Передача векселя в залог может осуществляться путем: 1) совершения залогового индоссамента на векселе; 2) вручения на основании договора о залоге без совершения каких-либо передаточных надписей на векселе; 3) совершения обычного индоссамента (полного или бланкового) с одновременным заключением гражданско-правового договора о залоге.
|
|
|
--------------------------------
<1> Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте, утвержденный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 25 июля 1997 г. N 18 // Вестник ВАС РФ. 1997. N 10; Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 5 февраля 1998 г. N 3/1 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "О переводном и простом векселе" // Вестник ВАС РФ. 1998. N 4; от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 2; Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами, утвержденный информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.
5. При совершении залогового индоссамента права залогодержателя, в качестве которого выступает векселедержатель, а также обязанности залогодателя и кредитора по векселю определяются в соответствии с Федеральным законом от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" <1> (далее - Закон о переводном и простом векселе) и Положением о переводном и простом векселе, утвержденным Постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе" (далее - Положение) <2>, применение которого на территории Российской Федерации установлено Законом о переводном и простом векселе. Залоговый индоссамент в отличие от обычного не переносит на векселедержателя права собственности на вексель.
|
|
|
--------------------------------
<1> Собрание законодательства РФ. 1997. N 11. Ст. 1238.
<2> Собрание законов и распоряжений Рабоче-Крестьянского Правительства СССР. 1937. N 52. Ст. 221.
В соответствии со ст. 19 Положения залогодержатель (векселедержатель), которому вексель передан с совершенным на нем залоговым индоссаментом, может осуществлять все права, вытекающие из векселя, в том числе предъявлять вексель к платежу. При этом обязанные лица по векселю не могут заявлять против залогодержателя (векселедержателя) возражений, основанных на их личных отношениях к индоссанту. Иными словами, залогодержатель в качестве векселедержателя, предъявляя вексель к платежу, не должен представлять обязанным по векселю лицам доказательств наличия договора залога, оформленного в соответствии с общими положениями ГК РФ. Должник по векселю, уплативший залогодержателю, считается свободным от своих обязательств по векселю. В то же время отношения между залогодателем и залогодержателем, которому вексель передан с совершенным на нем залоговым индоссаментом, регулируются нормами ГК РФ о залоге.
Предъявление векселя, переданного по залоговому индоссаменту, к платежу в данном случае является одним из способов реализации прав залогодержателя. Независимо от способа реализации имущества к отношениям залогодателя и залогодержателя должны применяться нормы законодательства о залоге <1>. Поскольку рассматриваемый способ предъявления векселя к платежу является способом обращения взыскания на заложенное имущество, к залоговым отношениям должны применяться правила п. 3 ст. 334 ГК РФ, в соответствии с которыми, если сумма, вырученная в результате обращения взыскания на заложенное имущество, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя, разница подлежит возврату залогодателю. Залогодержатель в этом случае становится должником залогодателя.
--------------------------------
<1> См.: п. 3 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами, утвержденного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21 января 2002 г. N 67 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.
6. В случае передачи векселя и иных ордерных ценных бумаг в залог без совершения на них залогового индоссамента залоговые отношения в соответствии с существующей судебной практикой регулируются на основании общегражданских норм о залоге <1>. Внесенные в ГК РФ изменения не дают оснований пересматривать сложившую судебную практику, которая исходит из того, что передача векселя залогодержателю на основании договора о залоге без совершения залогового индоссамента не противоречит нормам гражданского и вексельного законодательства <2>. Передача векселя в этом случае может осуществляться как простым вручением векселя, так и с помощью именного или бланкового индоссамента. Если вексель передан путем совершения именного или бланкового индоссамента, залогодержатель в отношениях с третьими лицами выступает в качестве законного векселедержателя, но отношения между залогодержателем и залогодателем определяются согласно нормам ГК РФ о залоге <3>.
--------------------------------
<1> Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14; Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.
<2> См.: п. 5 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами // Вестник ВАС РФ. 2002. N 3.
<3> См.: абз. 3 п. 32 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. N 33/14.
7. В случае обращения взыскания на именную или ордерную документарную ценную бумагу без совершения на ней залогового индоссамента переход прав подтверждается отметкой лица, уполномоченного на реализацию этих ценных бумаг (подп. 2 п. 8 ст. 146 ГК РФ).
В случае если соглашением залогодателя и залогодержателя при залоге ценных бумаг предусмотрен внесудебный порядок реализации, а реализация ценных бумаг осуществляется путем их оставления у залогодержателя посредством поступления их в его собственность и залогодатель уклоняется от исполнения обязанности по совершению индоссамента или передаточной надписи, применяются правила п. 6 ст. 146 ГК РФ. В этом случае переход прав к залогодержателю осуществляется по требованию приобретателя на основании решения суда путем совершения надписи лицом, осуществляющим исполнение судебного решения, которая имеет силу индоссамента или передаточной надписи.
Рассмотренные новеллы позволяют решить проблемы, которые возникали на практике в связи с отсутствием четких правил осуществления перехода прав на заложенную ценную бумагу при ее реализации в случае обращения взыскания на предмет залога.
8. Кодекс допускает возможность регулирования залога документарных ценных бумаг другими законами. К числу таких законов относится, например, Федеральный закон от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)". Нормы этого Закона предусматривают ряд особенностей регулирования залога закладных. К таким особенностям относятся, в частности: 1) обязанность должника по обеспеченному ипотекой обязательству исполнять свое обязательство внесением долга в депозит нотариуса, если при залоге закладной осуществляется ее передача в депозит нотариуса (п. 5 ст. 17 Закона); 2) специальные условия для применения внесудебного обращения взыскания на закладную, если при залоге закладной на ней проставляется специальная залоговая надпись - право по истечении определенного срока продать закладную, с тем чтобы удержать из вырученных денег сумму обеспеченного ее залогом обязательства (п. 3 ст. 49 Закона); 3) право сторон при заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю предусмотреть передачу прав по закладной в порядке, на условиях и с последствиями, которые предусмотрены ст. 48 Закона об ипотеке (п. 3 ст. 49 Закона). В последнем случае залогодержатель становится владельцем закладной и к нему переходят все права, которые удостоверяет закладная. Поскольку закладная является именной ценной бумагой, ее передача осуществляется в соответствии с п. 2 ст. 146 ГК РФ путем вручения ценной бумаги лицом, проводящим ее отчуждение, с совершением на ней именной передаточной надписи или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки прав требований. В этом случае залогодержатель получает право на получение исполнения по денежным обязательствам, обеспеченным ипотекой, без представления других доказательств существования этих обязательств.
9. В связи с тем что в соответствии с п. 8 ст. 13 Закона об ипотеке закладная может быть обездвижена и передана в депозитарий для ее депозитарного учета, при возникновении залога по таким закладным должны применяться правила ст. 149.2 ГК РФ. Пункт 3 ст. 149.2 ГК РФ предусматривает, что залог возникает после внесения соответствующей записи о залоге по счету правообладателя (в рассматриваемом случае - по счету депо залогодателя).
В случае если осуществляется депозитарный учет закладной, также может быть сделана специальная залоговая передаточная надпись, которая отражается депозитарием в виде специальной записи по счету депо на основании поручения владельца закладной (п. 11 ст. 13 и п. 4 ст. 49 Закона об ипотеке). В отличие от общих правил прекращения залога бездокументарной ценной бумаги, который осуществляется по распоряжению залогодателя при наличии согласия лица, в пользу которого установлено обременение (п. 3 ст. 149.2 ГК РФ), погашение специальной залоговой передаточной надписи осуществляется только на основании поручения залогодержателя закладной, распоряжения правообладателя в этом случае не требуется (п. 4 ст. 49 Закона об ипотеке).
10. Залог бездокументарных ценных бумаг возникает только с момента внесения соответствующей записи лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарную ценную бумагу, по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг или иного предусмотренного в законе лица.
Такие записи могут быть внесены лицом, которое имеет предусмотренную законом лицензию и действует по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо на основании договора с правообладателем или иным лицом, осуществляющим права по ценной бумаге. По поручению лица, обязанного по ценной бумаге, могут действовать регистраторы, имеющие лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг, а в случаях, предусмотренных законом, - иные лица (ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг). Например, ведение реестра владельцев инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда может осуществлять специализированный депозитарий.
В случае обездвижения ценных бумаг, например предъявительских облигаций, и помещения их на хранение в депозитарий обязанное лицо по таким ценным бумагам заключает договор с депозитарием, который осуществляет и хранение, и учет прав владельцев облигаций по поручению обязанного лица.
11. Норма, закрепленная в п. 1 комментируемой статьи, является частным случаем установления обременений в отношении бездокументарных ценных бумаг (ст. 149.2 ГК РФ). Залог бездокументарных ценных бумаг может возникать и после внесения записи о залоге. Если обязательство, которое обеспечивается залогом бездокументарных ценных бумаг, возникнет позднее, соответственно, и залог указанных ценных бумаг возникнет в момент возникновения основного обязательства (п. 2 ст. 341 ГК РФ). Законом и договором могут быть предусмотрены и иные случаи возникновения залога бездокументарной ценной бумаги после внесения записи о залоге. Главное правило, которое всегда должно соблюдаться при залоге бездокументарных ценных бумаг, следующее: нет записи по счету ее владельца или иного лица, по которому в соответствии с законом может осуществляться такая запись, - нет и залога. В этой связи применение нормы п. 12 ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг, допускающей возможность возникновения залога бездокументарных ценных бумаг в пользу депозитария или держателя реестра, которые осуществляют учет прав владельца ценных бумаг - залогодателя лишь на основании договора о залоге без внесения соответствующей записи по счету, сопряжено с высокими рисками.
12. Как уже отмечалось, запись о залоге вносится по лицевому счету (счету депо) владельца бездокументарной ценной бумаги или иного лица, если это предусмотрено законом. Например, в соответствии с п. 11 ст. 8.2 Закона о рынке ценных бумаг к таким лицам, помимо владельца ценных бумаг, относятся доверительные управляющие и иностранные уполномоченные держатели. Фиксация залога путем открытия и ведения специального лицевого счета или счета депо залогодержателя законами не предусмотрена.
13. Установление последующего залога должно осуществляться по тем же правилам, что и установление первоначального залога. Запись о прекращении залога бездокументарных ценных бумаг вносится по распоряжению правообладателя (владельца, доверительного управляющего или иностранного уполномоченного держателя), т.е. лица, по счету которого запись о залоге была внесена. При этом требуется письменное согласие залогодержателя (п. 3 ст. 149.2 ГК РФ). В то же время закон может предусмотреть иные правила, как это, например, сделано в отношении прекращения залога обездвиженной закладной, в отношении которой такой залог был установлен путем специальной залоговой передаточной надписи. Кроме того, по соглашению залогодателя, залогодержателя и лица, осуществляющего учет прав на бездокументарные ценные бумаги, могут быть установлены иные правила.
14. В случае обращения взыскания на переданные в залог бездокументарные ценные бумаги и их реализации переход прав на ценные бумаги осуществляется на основании распоряжения лица, уполномоченного на реализацию имущества.
Статья 358.17. Осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой
Комментарий к статье 358.17
1. Комментируемая статья предусматривает возможность, установленную в договоре залога, осуществления залогодержателем всех прав, предусмотренных ценной бумагой.
Нормы комментируемой статьи не распространяются на случаи, когда сама передача документарной бумаги залогодержателю предполагает осуществление прав по указанной ценной бумаге (передача в залог документарной ордерной ценной бумаги посредством совершения на ней залогового индоссамента либо бланкового индоссамента, передача закладной с совершением на ней специальной залоговой передаточной надписи и т.д. <1>, передача иных бумаг, после чего к их владельцам переходят все удостоверенные ими права).
--------------------------------
<1> См.: комментарий к ст. 358.16 ГК РФ.
Представляется, что комментируемая статья прежде всего распространяется на залог бездокументарных ценных бумаг. К таким бумагам следует отнести все бездокументарные эмиссионные ценные бумаги (акции, облигации, российские депозитарные расписки), инвестиционные паи паевых инвестиционных фондов, ипотечные сертификаты участия, которые также являются бездокументарными ценными бумагами.
2. Гражданский кодекс РФ допускает две конструкции передачи залогодержателю прав залогодателя, удостоверенных переданной в залог ценной бумагой. Договор залога может содержать либо условие об осуществлении всех прав, принадлежащих залогодателю, либо условие об осуществлении всех прав, принадлежащих залогодателю, за исключением права на получение дохода по ценной бумаге. Других возможностей Кодекс не предоставляет.
Таким образом, при передаче в залог ценной бумаги, за исключением специальных случаев, которые предусмотрены законом или обусловлены существом самой ценной бумаги, осуществление залогодержателем прав, удостоверенных ценной бумагой, возможно при условии что это предусмотрено договором залога.
3. Комментируемая статья устанавливает, что при осуществлении залогодержателем прав, удостоверенных ценной бумагой, залогодержатель действует не от имени залогодателя, а от своего имени. Для того чтобы осуществлять права от своего имени, например, права, удостоверенные акцией или инвестиционным паем паевого инвестиционного фонда, залогодержатель должен быть включен в список лиц, который составляется для осуществления прав по ценным бумагам, в том числе в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров или в общем собрании владельцев инвестиционных паев (п. 1 ст. 149.1 ГК РФ, п. 3 ст. 8 Закона о рынке ценных бумаг). До тех пор пока не будут внесены соответствующие изменения в законы о ценных бумагах, осуществление залогодержателем от своего имени прав акционера или владельца инвестиционных паев на практике будет крайне затруднительно или даже невозможно.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 76; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!