Глава III. СУБЪЕКТЫ КОРПОРАТИВНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ 12 страница
--------------------------------
<1> Коровайко А.В. Указ. соч. С. 65; Архипов Б.П. Реорганизационные договоры о слиянии и поглощении акционерных обществ // Законодательство. 2002. N 10. С. 42 - 54.
Проведенный анализ позволяет сделать вывод о целесообразности выделения среди гражданско-правовых договоров особой разновидности - корпоративных договоров. Наименование таких договоров обусловлено их направленностью на возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений. В системе корпоративных договоров следует выделять договоры, направленные на учреждение корпораций: учредительный договор и договор о создании акционерного общества, а также реорганизационные договоры, к которым относятся договоры о слиянии и присоединении корпораций. Договоры, направленные на учреждение корпораций, преследуют цель создания нового субъекта права. Целью реорганизационных договоров является проведение реорганизационной процедуры, в рамках которой осуществляется универсальное правопреемство. Несмотря на специфику цели отдельных видов корпоративных договоров, у них есть один общий существенный признак, благодаря которому они могут быть объединены в самостоятельный договорный вид. Вне зависимости от конкретной цели корпоративного договора, достижение которой преследуют стороны при его заключении, в конечном счете любой корпоративный договор направлен на возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений. Указанные последствия наступают как в случае учреждения корпорации, так и в случае завершения процедуры реорганизации в форме слияния или присоединения.
|
|
|
Помимо того что корпоративные договоры влекут возникновение, изменение или прекращение корпоративных правоотношений, они характеризуются общей непротиворечивой целью, которую преследуют все стороны таких договоров.
Наличие общей цели у сторон указанных договоров позволяет выделить их в самостоятельный договорный тип <1>. К данному типу общецелевых договоров можно отнести также договор простого товарищества. Общецелевой договор характеризуется единой целью, к достижению которой стремятся его стороны. Помимо этого у них имеются непротиворечивые интересы, которые реализуются при достижении общей цели. В зависимости от специфики данной цели в рамках единого типа общецелевых договоров можно выделить корпоративные договоры: договоры об учреждении юридических лиц (учредительный договор, договор о создании акционерного общества), договоры о реорганизации юридических лиц (о слиянии, о присоединении), а также договор простого товарищества (о совместной деятельности).
|
|
|
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (Книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (издание 3-е, стереотипное).
<1> Более подробно о сущности и видах общецелевых договоров см.: Романец Ю.В. Указ. соч. С. 127 - 132, 478 - 494. Ю.В. Романец относит к общецелевым договорам, в частности, договор простого товарищества и учредительный договор. Учредительный договор и договор о создании акционерного общества характеризуются М.И. Брагинским в качестве договоров, направленных на учреждение коллективных образований, что также не ставит под сомнение их общецелевой характер (см.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 320). Реорганизационные договоры не получили должного исследования в рамках общецелевых договоров, что не мешает, на наш взгляд, тому, чтобы договоры о слиянии и присоединении юридических лиц с полным основанием были отнесены к договорам общецелевого типа.
Сделанные выводы об особенностях корпоративных договоров позволяют обосновать необходимость внесения изменений в ГК РФ, отражающих особенности данного договорного вида.
|
|
|
Общие положения, касающиеся договоров об учреждении юридических лиц, целесообразно объединить в отдельной главе ГК РФ, которую следует расположить вслед за гл. 55, посвященной договору простого товарищества. Общие положения должны содержать определение договора об учреждении юридического лица, требования к его форме и содержанию, а также к правовому статусу сторон такого договора. Кроме этого, необходимо зафиксировать порядок заключения, изменения и расторжения такого договора, положения об ответственности за нарушение его условий. Что касается содержания договора, то оно, в частности, должно включать сведения о создаваемом юридическом лице: наименование, в том числе указание на организационно-правовую форму, местонахождение юридического лица, величину его уставного (складочного) капитала и порядок управления его деятельностью.
Особое значение имеют права и обязанности сторон. Основная обязанность учредителей - внесение вкладов в уставный (складочный) капитал создаваемого юридического лица. В связи с этим договор об учреждении юридического лица должен содержать условия о порядке внесения вкладов, в частности об их составе, величине и сроках внесения. В отношении вкладов, имеющих неденежную форму, необходимо определить в договоре процедуру их оценки. В качестве обязательных условий следует внести в соглашение положения о порядке распределения прибыли от деятельности юридического лица и покрытии убытков, ответственности учредителей по его долгам. Важно предусмотреть также процедуру изменения состава учредителей. Договор должен регламентировать саму деятельность учредителей, направленную на создание юридического лица.
|
|
|
Особенности отдельных видов договоров об учреждении юридических лиц, например хозяйственных обществ, могут быть предусмотрены специальными федеральными законами, принятыми в соответствии с ГК РФ, для чего в положениях ГК РФ, касающихся договоров об учреждении юридических лиц, следует зафиксировать отсылочную норму. Представляется, что закрепленная в действующем законодательстве классификация договоров об учреждении хозяйственных обществ на учредительные договоры и договоры о создании акционерных обществ является во многом искусственной. Не существует достаточного обоснования для признания в качестве учредительного документа обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительного договора. В рамках договорных отношений наиболее ярко проявляются особенности правового статуса сторон договора. Договор порождает правоотношения между лицами, которые его заключили. Кроме того, он регламентирует их поведение. Хозяйственное общество, как неоднократно отмечалось, - это объединение капиталов, в котором значение каждого отдельного участника для деятельности общества обычно не имеет определяющего значения. В этом смысле квалифицировать акт, призванный главным образом регламентировать деятельность лиц, в качестве учредительного документа объединения капиталов не совсем верно. Напротив, в хозяйственных товариществах, являющихся объединениями лиц, учредительный договор должен остаться. Вместе с тем до момента государственной регистрации хозяйственного общества действия учредителей, направленные на образование нового субъекта права, нуждаются в договорной регламентации, которая вполне может осуществляться в рамках договора о создании хозяйственного общества, примером которого может служить договор о создании акционерного общества. Таким образом, договоры об учреждении хозяйственных обществ, включающие сейчас учредительный договор и договор о создании акционерного общества, можно будет свести к договорам о создании хозяйственных обществ.
Вслед за главой о договорах об учреждении юридических лиц в ГК РФ представляется необходимым расположить главу о договорах о реорганизации юридических лиц (договорах о слиянии и присоединении). Общие положения главы должны содержать определение договора о реорганизации, требования к его форме и содержанию, а также к правовому статусу сторон такого договора. Кроме этого, необходимо зафиксировать порядок заключения, изменения и расторжения такого договора, положения об ответственности за нарушение его условий. Что касается содержания договора, то оно, в частности, должно включать сведения о реорганизуемых юридических лицах, а при слиянии - также о юридическом лице, создаваемом в ходе реорганизации, а именно наименование, включая указание на организационно-правовую форму, и местонахождение юридических лиц. В договоре следует четко зафиксировать этапы процедуры реорганизации <1>.
--------------------------------
<1> Более подробно об условиях реорганизационных договоров см.: Ломакин Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц // Законодательство. 2004. N 2. С. 44 - 52.
Включение корпоративных договоров в структуру ГК РФ позволит упорядочить правовое регулирование процессов учреждения и реорганизации хозяйственных обществ, послужит надежной гарантией защиты прав их участников и кредиторов.
Сторонами договора об учреждении хозяйственного общества являются его учредители, которые в момент государственной регистрации общества приобретают статус его участников. Что касается такой разновидности реорганизационного договора, как договор о слиянии хозяйственных обществ, то его стороны не становятся участниками вновь создаваемого юридического лица, поскольку их деятельность прекращается в связи с созданием нового субъекта права. Нельзя именовать их и учредителями, поскольку учредители - это лица, которые принимают решение об учреждении хозяйственного общества. В процессе слияния хозяйственных обществ не происходит учреждение нового хозяйственного общества, а имеет место его создание в процессе реорганизации, в связи с чем прав Д.В. Жданов <1>, не находящий смысла в предпринимаемых некоторыми авторами попытках выявления учредителей такого общества <2>.
--------------------------------
<1> Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. С. 42 - 46.
<2> См., например: Зинченко С.А., Лапач В.А., Газарьян В.О. Парадоксы правосубъектности предприятий // Хозяйство и право. 1995. N 1. С. 73 - 86; Коровайко А.В. Указ. соч. С. 62 - 63.
Подводя краткий итог сказанному, отметим, что до момента государственной регистрации хозяйственного общества между его учредителями не возникает особой разновидности гражданско-правовых отношений, именуемых корпоративными. На этой стадии учредители выступают субъектами различных обязательственных правоотношений, возникающих на основании договора об учреждении хозяйственного общества, целью которого является образование нового субъекта права. Договор об учреждении хозяйственного общества продолжает существовать и после государственной регистрации юридического лица. Однако порождаемые им обязательства не трансформируются в корпоративные правоотношения, как ошибочно считают некоторые авторы <1>. Для возникновения правоотношения участия (членства) требуется сложный юридический состав. Например, обязанность акционера оплатить акции будет являться элементом содержания обязательственного правоотношения, порожденного договором о создании акционерного общества. За неисполнение этой обязанности к акционеру могут быть применены меры договорной ответственности (п. 1 ст. 34 Федерального закона "Об акционерных обществах").
--------------------------------
<1> См., например: Козлова Н.В. Указ. соч. С. 220.
Приобретение учредителями хозяйственного общества статуса его участников не приравнивается к приобретению ими статуса субъекта предпринимательской деятельности. Связано это с тем, что статус участника хозяйственного общества не тождественен статусу предпринимателя и действующее законодательство не связывает возможность приобретения долей (акций) в уставном капитале хозяйственного общества с регистрацией их приобретателя в качестве субъекта предпринимательской деятельности <1>. Данная позиция нашла свое подтверждение со стороны Конституционного Суда РФ <2>.
--------------------------------
<1> Более подробно об этом см.: Ломакин Д.В. Акционерное правоотношение. С. 40 - 44.
<2> См., например, ч. 2 п. 3 Постановления КС РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 74 и 77 Федерального закона "Об акционерных обществах", регулирующих порядок консолидации размещенных акций акционерного общества и выкупа дробных акций, в связи с жалобами граждан, компании "Кадет истеблишмент" и запросом Октябрьского районного суда города Пензы" // СЗ РФ. 2004. N 9. Ст. 830.
3. Соотношение понятий "учредитель", "промоутер",
"инкорпоратор"
В законодательстве и доктрине зарубежных государств также существуют специальные термины для обозначения лиц, совершающих юридические и фактические действия, целью которых является создание нового субъекта права. Еще Г.Ф. Шершеневич проводил параллели между терминами "учредители", "grenders", "promoters", "fondateurs" <1>. Некоторые современные ученые повторяют такой подход <2>. Однако по своему значению указанные понятия не всегда тождественны термину "учредитель", которым оперирует отечественное гражданское законодательство.
--------------------------------
<1> Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 403.
<2> См., например: Козлова Н.В. Указ. соч. С. 86.
В наибольшей мере сказанное справедливо в отношении термина "promoter", используемого в корпоративном законодательстве Великобритании. Промоутер - это прежде всего субъект, совершающий различные организационные действия по созданию компании, выражающиеся в инициации процесса учреждения, подготовке и регистрации учредительных документов, привлечении средств для формирования уставного капитала компании. Деятельность промоутеров имеет целью не получение выгод от участия в деятельности компании, а получение вознаграждения за проведение процесса учреждения компании <1>. В этой связи в юридической литературе справедливо отмечается, что термин "promoter" относится в большей степени к категориально-понятийному аппарату бизнеса, а не права, поскольку объединяет в себе различные деловые операции, в результате проведения которых создается новая компания <2>.
--------------------------------
<1> См., например: J. Dine. Company Law. Fifth Edition. Palgrave Macmillan. Great Britain, 2005. P. 83.
<2> См., например: Кибенко Е.Р. Указ. соч. С. 81.
Корпоративному законодательству США, принимаемому на уровне отдельных штатов, помимо термина "promoter" известен термин "incorporator". Сфера деятельности инкорпоратора значительно уже, чем промоутера. Функции инкорпоратора, как правило, ограничиваются подписанием учредительных документов корпорации и передачей их для регистрации <1>. Акты промоутера опосредуют всю процедуру регистрации корпорации. В этом смысле промоутер выступает в качестве своеобразного организатора нового бизнеса <2>.
--------------------------------
<1> См., например: Emerson R.W. Business Law. Fourth edition. Barron's Educational Series. Inc. 2004. P. 334, 340.
<2> См., например: Hamilton R.W. Law of corporations. USA, 1997. P. 81.
В литературе справедливо отмечается, что понятие учредителя как субъекта, утвердившего учредительные документы создаваемого юридического лица, достаточно широко распространено в правовых доктринах зарубежных государств <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Козлова Н.В. Указ. соч. С. 87.
4. Виды участников хозяйственных обществ
Субъектный состав участников хозяйственных обществ отечественный законодатель в самом общем виде определил в п. 4 ст. 66 ГК РФ. В качестве таковых закон называет прежде всего граждан и юридических лиц. Участниками могут быть также публично-правовые образования, поскольку они выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством на равных с гражданами и юридическими лицами (п. 1 ст. 124 ГК РФ). Иностранные граждане, лица без гражданства и иностранные юридические лица тоже вправе стать участниками хозяйственных обществ (п. 1 ст. 2 ГК РФ). Указанные выше субъекты гражданского оборота по общему правилу могут приобрести права участия в хозяйственных обществах, однако законом из него могут быть сделаны исключения. Так, законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах, за исключением открытых акционерных обществ (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Для отдельных субъектов, напротив, установлен общий запрет на участие в хозяйственных обществах, изъятия из которого допускаются только на основании закона. Например, государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ, если иное не установлено законом (п. 4 ст. 66 ГК РФ).
В основном правила, предоставляющие тому или иному субъекту возможность приобретения прав участия, распространяются и на стадию учреждения хозяйственного общества. Но так происходит не всегда. Согласимся с доводами Н.В. Козловой, что учредителями хозяйственных обществ могут быть только полностью дееспособные граждане, которые достигли совершеннолетия или приобрели дееспособность в полном объеме по иным основаниям (п. 2 ст. 21, ст. 27 ГК РФ) <1>. Вместе с тем участником хозяйственного общества может быть и не полностью дееспособный гражданин. Существует множество правил, содержащихся главным образом в подзаконных нормативных актах, регулирующих отношения, связанные с осуществлением малолетними владельцами акций своих прав участников акционерного общества <2>. Закон может не только устанавливать запреты на приобретение отдельными гражданами статуса учредителя и участника хозяйственного общества, но и предусматривать ограничения на личное осуществление прав участия. Иллюстрацией к сказанному могут служить положения ч. 2 ст. 17 Федерального закона "О государственной гражданской службе Российской Федерации" <3>. Особые требования к составу учредителей (участников) могут быть продиктованы также сферой деятельности, которую осуществляет хозяйственное общество. Примером могут служить нормы, запрещающие выступать в качестве учредителя средства массовой информации гражданину, отбывающему наказание в местах лишения свободы по приговору суда, а также гражданину другого государства или лицу без гражданства, не проживающему постоянно в Российской Федерации <4>.
--------------------------------
<1> Козлова Н.В. Указ. соч. С. 93.
<2> См., например, п. 7.3 Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг.
<3> Федеральный закон от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (с послед. изм. и доп.) (СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215). Согласно ч. 2 ст. 71 этого Закона указанное положение вступает в силу после определения организации, уполномоченной государством осуществлять доверительное управление принадлежащими гражданским служащим и приносящими доход акциями (долями участия в уставных капиталах организаций).
<4> Статья 7 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" (с послед. изм. и доп.) // Ведомости СНД РФ и ВС РФ. 1992. N 7. Ст. 300.
Что касается юридических лиц, то для них возможность выступать учредителями (участниками) хозяйственных обществ в первую очередь обусловлена правоспособностью, которой они наделены законодателем. Коммерческие организации, обладающие универсальной правоспособностью, вправе выступать учредителями (участниками) хозяйственных обществ практически без ограничений. Изъятия из этого правила основаны на особенностях численного состава участников как юридического лица-учредителя, так и учреждаемого им хозяйственного общества. Согласно п. 2 ст. 88 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Применительно к акционерным обществам сходная норма установлена в п. 6 ст. 98 ГК РФ. Учредители (участники) коммерческих организаций вправе самостоятельно ограничить ее правоспособность, в том числе и путем установления в ее учредительных документах запрета учреждать хозяйственные общества. Если юридическое лицо, несмотря на данные ограничения, выступит учредителем хозяйственного общества и совершит в процессе учреждения сделки, то они могут быть оспорены согласно ст. 173 ГК РФ.
Дата добавления: 2019-02-12; просмотров: 275; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!