Повышенные проценты - это проценты за пользование, неустойка или обычные проценты плюс неустойка? 11 страница
15. Нереализованное имущество должника передается взыскателю по цене на 25% ниже первоначальной стоимости, в которую пристав оценил имущество должника. Если эта цена превышает сумму, подлежащую выплате взыскателю по исполнительному документу, то взыскатель вправе оставить нереализованное имущество за собой при условии одновременной выплаты (перечисления) соответствующей разницы на депозитный счет подразделения судебных приставов.
16. При отказе взыскателя от имущества должника либо непоступлении от него уведомления о решении оставить нереализованное имущество за собой имущество предлагается другим взыскателям, а при отсутствии таковых (отсутствии их решения оставить нереализованное имущество за собой) возвращается должнику.
17. Если переход права собственности на оставленное за собой имущество или договор не подлежат государственной регистрации, то имущество передается взыскателю в собственность. Если же переход права собственности подлежит регистрации (т.е. случаи с недвижимым имуществом), то для случаев ипотеки протокол о признании повторных публичных торгов несостоявшимися, заявление залогодержателя об оставлении предмета ипотеки за собой и документ, подтверждающий направление заявления организатору торгов, являются достаточными основаниями для регистрации права собственности залогодержателя на предмет ипотеки (п. 5 ст. 58 Закона об ипотеке). Полагаем, что если регистрируется не заложенное имущество, то перечень аналогичен. Отметим, что на практике в Росреестре очень часто запрашивают акт передачи имущества взыскателю, что законом не предусмотрено и успешно обжалуется.
|
|
|
18. В п. 2 ст. 66 Закона об исполнительном производстве установлена обязанность пристава осуществлять действия по государственной регистрации права собственности взыскателя, оставившего за собой имущество. Расходы по регистрации и оформлению документов для государственной регистрации имущества, иного имущественного права должника относятся к расходам по совершению исполнительных действий.
19. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет за собой недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. За недействительность торгов отвечает ФАУГИ. При признании торгов несостоявшимися стоимость проданного имущества возвращает покупателю ФАУГИ, а не взыскатель, поскольку стороной договора купли-продажи, который оформляется в виде протокола при продаже имущества с торгов, является ФАУГИ, а не взыскатель <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Пункт 14 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. N 101).
§ 5.8. Обжалование бездействия (действий) приставов:
цель, способы, перспективы. Иски о взыскании убытков,
причиненных приставом
Истина в том, что надо делать сегодня что-то,
чтобы изменить будущее.
Асель
В работе с приставами нередки случаи, когда исполнительный лист сдан в мае, а до июля от пристава нет ни постановления о возбуждении исполнительного производства, ни каких-либо действий по поиску имущества, ни каких-то видимых результатов. В последнее время ситуация улучшилась - приставы стали более своевременно вносить данные в автоматизированную систему, которая представлена на сайте www.fssp.ru <1>.
--------------------------------
<1> Сведения (документы) должны быть внесены в банк данных в течение одного дня с момента их поступления (формирования) согласно п. 3.2 Приказа ФССП России от 12 мая 2012 г. N 248 (в ред. от 10 октября 2014 г.) "Об утверждении Порядка создания и ведения банка данных в исполнительном производстве Федеральной службы судебных приставов в электронном виде".
|
|
|
Но если данных нет, а такое бывает, то для уточнения ситуации целесообразно приехать в службу судебных приставов в приемный день, в канцелярии узнать, к какому приставу распределено дело, встретиться с приставом, проверить, возбуждено ли дело, лично ознакомиться с делом, посмотреть наличие в деле запросов в целях поиска имущества и проверить иную деятельность пристава с учетом установленного двухмесячного срока для всего исполнительного производства. Такие полномочия взыскателю предоставляет Закон об исполнительном производстве (ст. 50): "...стороны исполнительного производства вправе знакомиться с материалами исполнительного производства, делать из них выписки, снимать с них копии..."
Чтобы исключить неожиданности в плане отказа под различными предлогами в ознакомлении с документами, необходимо подготовить письменное заявление на имя старшего пристава на ознакомление с материалами дела и сдать его в канцелярию ССП.
Если в материалах дела данных о запросах нет, пристав не идет на контакт, сроки для проведения исполнительных действий истекли, целесообразно поставить вопрос об обжаловании бездействия пристава. Его действие обжалуется, если пристав, например, вместо пропорционального распределения вырученных средств при наличии нескольких взыскателей распределил их в пользу одного из них при условии равной очереди. Неправомерные действия пристава выражаются, как правило, в постановлениях, которые нарушают права взыскателя, например пристав своим постановлением отменяет арест и пр. В начале этого столетия нередко попадались постановления пристава, которыми, например, 15 компьютеров должника оценены в 500 руб. Поэтому чаще всего действия оспариваются должниками, а бездействие - взыскателем. Также есть еще один вариант обжалования - предъявление иска о возмещении убытков.
|
|
|
По статистике, только одна из четырех жалоб удовлетворяется, количество жалоб возрастает, а количество удовлетворенных жалоб уменьшается, хотя и несущественно <1>. Сказанное свидетельствует о концептуальной поддержке государством деятельности приставов, что наряду с многочисленными нареканиями не может не вызывать законные сомнения в обоснованности такого подхода.
--------------------------------
<1> За 2015 г. в суды общей юрисдикции поступило 59,5 тыс. жалоб на действия (бездействие) приставов, рассмотрено 38,7 тыс., из них 10,6 тыс. удовлетворено (27,3%). Для сравнения: за 2012 г. поступило 51,9 тыс. жалоб, рассмотрено 31,6 тыс., удовлетворено 8,6 тыс. (27,4%). В 2010 г. удовлетворено 28,2% жалоб, в 2009 г. - 25,7%. По данным: www.cdep.ru.
При оценке вопроса об обжаловании необходимо обратить внимание на следующие моменты:
1. В доверенности на представителя взыскателя обязательно отдельное указание права на обжалование постановлений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя.
2. Заявления об оспаривании решений и действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя не облагаются государственной пошлиной.
3. Для обжалования необходимо наличие одновременно двух условий: оспариваемые действия (бездействие) не должны соответствовать закону или иному нормативному правовому акту, а также должны нарушать права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской либо иной экономической деятельности <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС СКО от 20 августа 2007 г. N Ф08-5160/2007: "Суд апелляционной инстанции необоснованно отменил решение суда первой инстанции, отклонившего жалобу на действия судебного пристава-исполнителя, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства, подтверждающие нарушение оспариваемыми действиями прав и законных интересов заявителя".
4. Постановления должностных лиц службы судебных приставов, их действия или бездействие могут быть обжалованы не только сторонами исполнительного производства, но также иными лицами, чьи права и интересы были нарушены (ст. 121 Закона об исполнительном производстве).
5. Обжалование возможно двумя способами - в порядке подчиненности и в судебном порядке.
6. Жалоба в обоих случаях подается в течение 10 дней с даты неправомерного действия или установления факта бездействия. Лицом, не извещенным о времени и месте совершения действий, жалоба подается в течение 10 дней со дня, когда это лицо узнало или должно было узнать о вынесении постановления, совершении действий (бездействии). При пропуске срока предусмотрена процедура восстановления сроков (ст. 18 Закона об исполнительном производстве).
7. Часто возникает вопрос: исключает ли выбор одного из способов обжалования применение другой "ветки" обжалования? Допустим, если взыскатель обжаловал действия в порядке подчиненности, вправе ли взыскатель потом обратиться в суд? При соотношении судебного и несудебного порядка обжалования необходимо учитывать, что должностное лицо ССП отказывает в рассмотрении по существу жалобы на постановление, действия (бездействие), отказ в совершении действий, если по жалобе аналогичного содержания судом принято решение (ст. 125 Закона об исполнительном производстве). Если же решение судом еще не принято, рассмотрение жалобы, поданной в порядке подчиненности, приостанавливается. Поэтому судебный порядок обжалования всегда имеет преимущество перед несудебным.
8. Постановление судебного пристава-исполнителя о взыскании исполнительского сбора или наложении штрафа не может быть оспорено в порядке подчиненности - только в судебном порядке.
9. Результаты оценки могут быть оспорены только в судебном порядке. Возможность обжалования постановления об оценке имущества или имущественных прав предусмотрена ч. 1 ст. 121 Закона об исполнительном производстве. Однако п. 3 ч. 4 ст. 85 данного Закона установлено, что стоимость объекта оценки, указанная оценщиком в отчете, может быть оспорена в суде сторонами исполнительного производства не позднее 10 дней со дня их извещения о произведенной оценке (т.е. оспаривается оценочная стоимость, а не постановление пристава о ее утверждении) <1>.
--------------------------------
<1> О проблемах оспаривания оценки подробнее см. в § 4.11.
Подача жалобы в порядке подчиненности
(ст. 123 Закона об исполнительном производстве)
Принцип подачи жалоб состоит в том, что они подаются вышестоящему приставу (на судебного пристава - старшему судебному приставу, на старшего судебного пристава - главному судебному приставу). При этом жалобу можно отдать как напрямую вышестоящему лицу, так и самому приставу, деятельность которого обжалуется: он обязан в трехдневный срок передать ее своему руководителю.
Срок рассмотрения жалобы - 10 дней (однако решение об отказе должно быть принято в трехдневный срок со дня поступления жалобы).
Постановление, принятое по результатам рассмотрения жалобы, подлежит исполнению в течение 10 дней со дня его поступления к приставу, если в постановлении не указан иной срок его исполнения. Копия данного постановления в обязательном порядке направляется в трехдневный срок заявителю жалобы.
Подача жалобы в суд
(ст. 128 Закона об исполнительном производстве)
Жалоба направляется в арбитражный суд либо в суд общей юрисдикции, в районе деятельности которого пристав исполняет свои функции.
Заявление об оспаривании постановления должностного лица службы судебных приставов, его действий (бездействия) подается в арбитражный суд в случаях исполнения исполнительного документа, выданного арбитражным судом, либо в иных случаях, когда требования исполняются в отношении должника организации или гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. В остальных случаях заявление подается в суд общей юрисдикции. Срок рассмотрения жалобы - 10 дней.
Иск о взыскании убытков
Убытки, причиненные в результате деятельности должностных лиц государственных органов, могут быть взысканы на основании ст. 16, 1069 ГК РФ. Количество таких исков ничтожно мало, но их число растет - в 2015 г. было подано 386 дел, удовлетворено 118 на сумму 133 млн руб. (в 2011 г. - 194 дела, удовлетворено 48 на сумму 76 млн руб., в 2010 г. - 162 дела, 37 удовлетворено на 77 млн соответственно, в 2009 г. - 153 дела, 33 удовлетворено на сумму 43 млн) <1>. Небольшое количество таких дел свидетельствует, по-видимому, о малой их перспективности в понимании участников исполнительного производства.
--------------------------------
<1> По данным Верховного Суда РФ на сайте www.cdep.ru.
Действительно, ВАС РФ в Определении от 28 апреля 2008 г. N 3921/08 подтвердил:
"...Отказывая в иске, суды руководствовались отсутствием оснований для применения ответственности в порядке статей 16, 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации. Суды указали на безосновательность доводов истца об утрате судебными приставами двух станков БЦШЛ-125, автоприцепа фирмы "Кесборрер", технологической емкости для воды ввиду их неподтвержденности, названное имущество не отражено в инвентаризационной описи от 10.06.1999, подписанной истцом, акте описи и ареста от февраля 2000 года...
...Для применения ответственности, предусмотренной статьями 15 и 1069 Гражданского кодекса Российской Федерации, необходимо наличие состава правонарушения, включающего наступление вреда и доказанность его размера, противоправность поведения, вину причинителя вреда, а также причинно-следственную связь между действиями причинителя вреда и наступившими у истца неблагоприятными последствиями. Недоказанность одного из элементов состава правонарушения влечет за собой отказ в удовлетворении исковых требований".
Однако, несмотря на то что на практике вышестоящие суды и приставы редко удовлетворяют какие-либо жалобы на действия (бездействие) пристава, для старших приставов жалоба является определенным сигналом для коррекции деятельности пристава. Например, в результате одной из жалоб был выделен другой пристав, более активный и профессиональный, чем прежний.
§ 5.9. Безнадежные долги: основания и цели списания,
проблематика
Я ни разу не встречал ни одного богатого человека,
который никогда не терял деньги.
Роберт Кийосаки
Наличие долга - это не только невозврат должником долга, это еще и "испорченная" бухгалтерская отчетность самого кредитора, вынужденного в соответствии с действующим законодательством создавать резервы, учитывать дебиторскую задолженность, предпринимать всевозможные меры для ее возврата.
Чтобы кредитор мог "расстаться" с должником, предусмотрена процедура списания проблемных долгов.
Так, п. 77 Положения о ведении бухгалтерского учета обязывает организацию списывать такую задолженность. Дебиторская задолженность, по которой срок исковой давности истек, другие долги, нереальные для взыскания, списываются по каждому обязательству на основании данных:
- проведенной инвентаризации;
- письменного обоснования;
- приказа (распоряжения) руководителя организации.
Указанная задолженность относится соответственно:
- на счет средств резерва сомнительных долгов;
- финансовые результаты у коммерческой организации;
- увеличение расходов у некоммерческой организации.
Проще говоря, списание такой задолженности "очищает" баланс организации, причем де-факто нисколько не означая, что все работы с должником прекратились.
Но даже списание долга в убыток вследствие неплатежеспособности должника не является аннулированием задолженности. Эта задолженность должна отражаться за бухгалтерским балансом в течение пяти лет с момента списания для наблюдения за возможностью ее взыскания в случае изменения имущественного положения должника.
Таким образом, человек, умеющий читать бухгалтерскую отчетность организации, например аудитор или банк-кредитор, увидев эти документы, сможет сказать, насколько качественно менеджмент организации организовывает работу по профилактике и возврату долгов.
Однако просто так списать долг в безнадежные нельзя. Например, даже если юридическая служба совместно с кредитным подразделением и бухгалтерией подготовила докладную записку руководителю, где подробно описаны экономические и правовые причины невозможности и бесперспективности взыскания долга с данного должника и обращения в суд (например, отсутствие должника по адресу места нахождения, отсутствие имущества у должника, превышение расходов над ожидаемым эффектом, акт инвентаризации о расхождении между фактическим наличием имущества и данными бухгалтерского учета должника), и руководитель принял решение о списании долга, то у организации может возникнуть риск налоговых претензий при отсутствии оснований для списания, установленных законом, хотя данный способ и представляется разумным и логичным.
Более того, ряд организаций именно так и делают, поскольку порой очевидно, что долг взыскать нельзя и обращаться в суд нецелесообразно, а в обоснование ссылаются, что "...для целей бухгалтерского учета организация вправе признавать дебиторскую задолженность нереальной для взыскания исходя не только из норм гражданского законодательства (например, в связи с истечением срока исковой давности), но и из собственных данных о платежеспособности должника и оценки вероятности погашения долга" <1>.
--------------------------------
<1> Савченко О.С. Большая книга бухгалтера страховой компании (БКБСК): Ежегодный справочник-альманах 2006 - 2007 гг. Часть II. Бухгалтерский учет. М.: БДЦ-Пресс, 2006.
Для банков п. 8.1 Положения Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" установлено, что задолженность по ссудам признается безнадежной, если кредитной организацией предприняты необходимые и достаточные юридические и фактические действия по ее взысканию и по реализации прав, вытекающих из наличия обеспечения по ссуде, при наличии документов и (или) актов уполномоченных государственных органов, необходимых и достаточных для принятия решения о списании безнадежной задолженности по ссуде за счет сформированного под нее резерва.
Кроме того, банк вправе списать задолженность, когда предполагаемые издержки кредитной организации по проведению дальнейших действий по взысканию безнадежной задолженности по ссуде и (или) по реализации прав, вытекающих из наличия обеспечения по ссуде, будут выше получаемого результата.
Ключевые критерии отнесения долгов к безнадежным установлены НК РФ. В силу п. 2 ст. 266 Кодекса безнадежными долгами (долгами, нереальными к взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым:
- истек установленный срок исковой давности (ст. 196 ГК РФ);
- обязательство прекращено вследствие:
невозможности его исполнения (ст. 416 ГК РФ);
на основании акта государственного органа (ст. 417 ГК РФ);
ликвидации организации (ст. 419 ГК РФ).
Безнадежными долгами (долгами, нереальными к взысканию) также признаются долги, невозможность взыскания которых подтверждена постановлением судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, вынесенным в порядке, установленном Законом об исполнительном производстве, в случае возврата взыскателю исполнительного документа по следующим основаниям:
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 144; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!