Повышенные проценты - это проценты за пользование, неустойка или обычные проценты плюс неустойка? 7 страница
--------------------------------
<1> Отметим особенности терминологии: до суда кредитор - поставщик, заимодавец и пр., в суде - истец, в исполнительном производстве - уже взыскатель, в банкротстве - конкурсный кредитор, в уголовном деле - потерпевший, гражданский истец.
Чтобы исключить заминки с "потерей" или "невыдачей" листа, рекомендуется получить исполнительный лист самостоятельно и потом уже использовать его в качестве аргумента для переговоров, предъявлять самостоятельно в банки или в службу судебных приставов. Но если намерения заниматься данным долгом нет, направление исполнительного листа судом, безусловно, выход. Для этого достаточно написать в суд соответствующее заявление.
Отметим, что уже созданы предпосылки для электронного документооборота исполнительных документов, в частности судебный приказ уже может быть выдан и направлен в ФССП в электронной форме (п. 1 ст. 130 ГПК РФ). В арбитражном процессе пошли дальше - судебный приказ вообще обязательно оформляется в электронной форме (п. 3 ст. 229.5 АПК РФ) и может быть направлен для исполнения в такой форме. Однозначно будущее судебного и исполнительного производства в электронном документообороте, которое исключит очереди, разгрузит канцелярии, ускорит в сотни раз процесс взыскания, но когда это случится, пока сложно сказать. Но законодательство уже меняется в эту сторону.
Оба процессуальных Кодекса допускают выдачу нескольких листов:
|
|
|
- при наличии двух и более ответчиков;
- если исполнение должно быть произведено в различных местах.
Кроме того, существует практика судов общей юрисдикции по выдаче исполнительных листов по количеству заявленных требований. В случае наличия нескольких солидарных должников целесообразно получить столько же исполнительных листов, чтобы параллельно взыскивать со всех должников.
При получении исполнительного листа целесообразно проверить правильность его оформления, а именно соответствие требованиям к исполнительному листу, установленным ст. 13 Закона об исполнительном производстве.
Срок предъявления листа к исполнению. Порой взыскатели думают: "Поскольку я не получил исполнительный лист, значит, срок его предъявления течь не начал". Это не так: срок предъявления листа к исполнению - три года со дня вступления решения суда в законную силу или со дня окончания срока, установленного при отсрочке или рассрочке исполнения решения. Пропуская данный срок, взыскатель лишается права на принудительное исполнение решения. Единственный вариант - восстановление срока, при этом в случае успеха необходимо в течение трех месяцев предъявить лист к исполнению (ст. 321 АПК РФ).
|
|
|
Трехгодичный срок - это очень большой срок, и, как правило, взыскатель успевает за это время возбудить исполнительное производство. Однако как быть, если должник вдруг начал частично платить? Возбуждать исполнительное производство в этом случае смысла вроде нет. С другой стороны, так можно и срок предъявления пропустить.
Вместе с тем срок предъявления в данном случае прерывается, а после перерыва начинает течь заново. Первый случай перерыва срока всем известен - предъявление к исполнению (как в службу судебных приставов, так и в банк), второй - частичное исполнение должником решения суда (ст. 321 АПК РФ; ст. 432 ГПК РФ; ст. 22 Закона об исполнительном производстве).
Этот момент очень важен, поскольку позволяет взыскателю и должнику просчитывать в качестве варианта реструктуризации погашение долга даже на срок больше чем три года - на 10, 15, даже 30 лет. Конечно, так долго могут ждать только ипотечные банки, для которых "возврат стороны в график" является решением вопроса. Но и для организаций порой проще установить для должника график регулярного ежемесячного погашения на срок более трех лет, чем предъявлять лист в службу судебных приставов и долгое время ждать принудительного исполнения без ежемесячных поступлений.
|
|
|
По нашему мнению, оформлять данный график мировым соглашением, как советует ряд юристов, хотя и было бы юридически правильным, однако нецелесообразно, поскольку это требует дополнительного обращения в суд, притом что должник еще необязательно будет выполнять мировое соглашение. Проще согласовать с должником некие условия непредъявления листа в службу судебных приставов и предъявить лист при невыполнении таких условий. По крайней мере риски незаключения в данном случае мирового соглашения, по нашему мнению, минимальны.
Таким образом, срок предъявления исполнительного листа в службу судебных приставов может быть продлен на срок свыше трех лет при условии частичного добровольного погашения должником долга. Единственной возможностью должника пресечь вечное взыскание с него долгов является процедура банкротства.
Однако, чтобы затем не было проблем с принятием приставом "просроченного" исполнительного документа в работу, целесообразно сохранять документы о погашении должником долга, а также все же договариваться с должником о погашении всей суммы задолженности в течение трехлетнего срока на предъявление исполнительного листа.
|
|
|
Срок исполнительного производства. Согласно ст. 36 Закона об исполнительном производстве содержащиеся в исполнительном документе требования должны быть исполнены в двухмесячный срок со дня возбуждения исполнительного производства.
Отметим, что данный срок редко исполняется - даже по данным официальной статистики ФССП за 2015 г., 27,2 млн дел из 43,3 млн дел (т.е. 62,8%) окончено с нарушением процессуальных сроков.
Важность исполнения данного срока подтверждена и Определением КС РФ от 4 октября 2005 г. N 338-О, в котором установлено: "...статья 46 (часть 1) Конституции Российской Федерации гарантирует каждому судебную защиту его прав и свобод. По смыслу данной конституционной нормы, исполнение судебного решения должно рассматриваться как элемент судебной защиты, а государство обязано принимать необходимые меры по обеспечению его реализации.
В Постановлении Европейского суда по правам человека от 19 марта 1997 года по делу "Хорнсби против Греции" (Hornsby v. Greece) указано, что право на судебную защиту стало бы иллюзорным, если бы правовая система государства позволяла, чтобы окончательное, обязательное судебное решение оставалось недействующим к ущербу одной из сторон; исполнение решения, вынесенного любым судом, должно рассматриваться как неотъемлемая часть суда.
Это корреспондирует с правовой позицией Конституционного Суда РФ, согласно которой защита нарушенных прав не может быть признана действенной, если судебный акт или акт иного уполномоченного органа своевременно не исполняется (Постановления от 30 июля 2001 г. N 13-П, от 15 января 2002 г. N 1-П, от 14 июля 2005 г. N 8-П)".
Отметим, что истечение сроков совершения исполнительных действий и применения мер принудительного исполнения не является основанием для прекращения или окончания исполнительного производства.
Варианты работы с исполнительным листом. Итак, в руках у кредитора оригинал исполнительного листа. Применить эту реальную угрозу целесообразно как можно эффективнее, а именно:
- как веский аргумент для переговоров с должником о добровольном урегулировании задолженности;
- в качестве способа самостоятельного взыскания долга без привлечения службы судебных приставов (банк, в котором открыты счета должника, место получения доходов должника);
- как основание для принудительного исполнения решения службой судебных приставов.
Будущее исполнительного производства. Выразим надежду, что текущие проблемы в этой сфере со временем будут решены, а служба судебных приставов, наконец, начнет эффективно взыскивать долги. Шаги в этом направлении делаются.
Вслед за запретом на выезд за границу, показавшим свою эффективность, можно ожидать и таких нестандартных подходов к злостным должникам, как лишение водительских прав <1>, отзыв у организаций лицензии на право заниматься своей деятельностью, списание денежных средств с баланса мобильного телефона должника, списание денежных средств со счета банковских карт при использовании банкоматов, ограничение для должников в пользовании кабельным телевидением, Интернетом, мобильной связью, распродажа имущества должников путем электронных торгов, выявление должников по камерам наблюдения, установленным в городе. Уже сейчас должников нередко находят по социальным сетям, имущество должников выискивается путем использования GPS-навигаторов и Yandex-карт (снимков местности со спутника).
--------------------------------
<1> 30 декабря 2015 г. в п. 6 ч. 10 ст. 34.1 Закона об исполнительном производстве внесли изменение о возможности временного ограничения на пользование должником специального права, но пока лишить водительских прав за просрочку в возврате долга нельзя (список оснований приведен в указанной статье).
Среди других новшеств у ФССП России есть и поиск должника по IP-адресу, который обычно присваивается провайдером интернет-пользователю. Судебные приставы выявляют эти IP-адреса и таким образом устанавливают фактическое месторасположение компьютера и, соответственно, должника. В дальнейшем это и поиск автотранспортных средств по системам сигнализации и спутниковой безопасности. Можно предположить, что не за горами определение адреса скрывшегося должника по пеленгу мобильного телефона.
Таким образом, в будущем должник просто не сможет спокойно существовать до погашения долга. Везде, в каждом учреждении, на каждом месте работы, при прохождении любых проверок, при открытии счета или вклада, при крупных покупках и дальних переездах должника будут ждать кредиторы с новейшим терминалом инструментов и возможностей автоматического списания любых ненадолго появившихся у должника денег.
Должника будут ждать запреты и ограничения, общественные работы и долговые ямы, ежедневные намеки и предупреждения, СМС-сообщения и телефонные звонки. Все окружающие будут знать, что перед ними должник, с которым нельзя связываться, и сам должник будет каждый день отчетливо осознавать все последствия жизни в кредит или иного неоплаченного долга. В век информационных технологий и глобализации сложно представить, какие еще "опасности" будут ждать потенциального должника и, возможно, его наследников, чтобы, наконец, культура возврата долгов и использования заемных денег поднялась на должную высоту. Однако способы для обхода и этих мер, скорее всего, найдутся.
§ 5.2. Самостоятельная работа с исполнительным листом:
аргументы для добровольного погашения, предъявление
в банки, по месту работы, в налоговые органы
Атаковать неподготовленного противника:
нападать в неожиданном для него месте
и в неожиданный для него момент времени.
Трактат о военном искусстве Сунь-Цзы
Наличие исполнительного листа у кредитора - это возможность в любое время возбудить исполнительное производство, а следовательно, запретить выезд за пределы России (для физических лиц), удерживать часть заработной платы, арестовать все имеющееся имущество и продать с торгов, возбудить уголовное дело за неисполнение решения суда или злостное уклонение от погашения задолженности и многое другое из арсенала принуждения.
Исполнительный лист - это подтвержденное государством право кредитора принудительно изъять имущество у должника для погашения долга.
Оформление непредъявления исполнительного листа
при условии погашения долга
На этом этапе аргументация кредитора для добровольного погашения должником задолженности как никогда сильна и может выглядеть следующим образом:
"Я (кредитор) не предъявляю исполнительный лист к принудительному взысканию, не ограничиваю ваш выезд за пределы РФ, не возлагаю на вас 7% исполнительского сбора, а вы (должник) возвращаете мне всю сумму задолженности - сразу или по частям. Но как только вы нарушаете срок возврата - я предъявляю лист к исполнению".
Однако практика показала, что должник готов ухватиться за любую возможность затянуть вопрос, лишь бы не платить здесь и сейчас, поэтому любая добрая воля взыскателя на этом этапе должна корреспондировать исключительно с погашением должником какой-то части задолженности сразу или в самый короткий срок (до месяца).
Следует помнить, что это может быть лишь уловка в целях "увода" имущества, поэтому рекомендуется запросить у должника данные о его имуществе, месте работы и доходах на текущий момент (либо иные документы для юридических лиц) - просьбы должника не возбуждать исполнительное производство дают определенное моральное право запросить эти документы.
В связи с обозначенным риском данный способ отсрочки платежа целесообразно обусловливать предоставлением обеспечения исполнения обязательств, инструментов контроля (ежемесячный контроль имущества), передачей имущества на хранение, представлением оригиналов документов, подтверждающих право собственности на имущество, оформлением у нотариуса запрета на отчуждение имущества (ст. 76 Основ законодательства о нотариате) и пр.
Таким образом, если стороны договорились, что должник будет частично платить, то взыскатель может дать должнику некое гарантийное письмо о непредъявлении исполнительных листов при условии частичного ежемесячного погашения долга, представления документов и пр.
Отметим, что любые соглашения, не оформленные как мировое, на этапе исполнительного производства имеют риск быть признаны недействительными, поскольку должны быть оформлены исключительно как мировое соглашение <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее о мировом соглашении на этапе исполнительного производства см. в § 6.2 книги.
Самостоятельное предъявление исполнительного листа в банк
Исполнение решений службой судебных приставов давно стало предметом критики и нареканий: долгие сроки, бездействие, ошибки и многое другое препятствует эффективному взысканию.
Но кредитор зачастую забывает, что закон предоставил ему право самостоятельно, без привлечения пристава, списать на свой счет деньги со счета должника в банке или предъявить лист в организацию, где должник работает, для перечисления заработной платы напрямую взыскателю.
Статья 8 Закона об исполнительном производстве предоставляет непосредственно взыскателю право направить исполнительный лист в банк.
Вместе с исполнительным листом в банк направляется заявление, в котором указываются:
1) реквизиты банковского счета взыскателя, на который следует перечислить взысканные денежные средства;
2) Ф.И.О., гражданство, реквизиты документа, удостоверяющего личность, место жительства или место пребывания, ИНН (при его наличии), данные миграционной карты и документа, подтверждающего право на пребывание (проживание) в Российской Федерации взыскателя-гражданина;
3) наименование, ИНН или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и юридический адрес взыскателя - юридического лица;
4) если взыскатель - юридическое лицо, то представитель данного лица также предъявляет документ, подтверждающий свои полномочия.
Взыскателю следует быть внимательным - отсутствие любого из этих данных, например указания гражданства взыскателя, не позволит банку перечислить деньги.
Но, для того чтобы предъявить исполнительный лист в банк, следует вначале выяснить, в каком банке находятся счета или вклады контрагента. Отметим, что взыскатель не обязан знать номер счета - достаточно знать банк.
Номера счетов (наименования обслуживающих банков) могут быть в анкетных данных, в договоре, на сайте или в иных документах. Позвонив должнику, можно установить, в каком банке он обслуживается, или иным образом вычислить данную информацию, например если рядом с компанией только один банк - возможно, именно в нем он и обслуживается.
И наконец, еще один ключевой способ, о котором часто забывают, взыскатель при наличии у него исполнительного листа с неистекшим сроком предъявления к исполнению вправе обратиться в налоговый орган с заявлением о представлении информации об имуществе должника (п. 8 ст. 69 Закона об исполнительном производстве <1>).
--------------------------------
<1> См. также: письмо Минфина России от 26 ноября 2008 г. N 03-02-07/2-207.
Перечень информации, которая может быть запрошена у налогового органа, приведен в п. 9 указанной статьи. Это сведения:
1) о наименовании и местонахождении банков и иных кредитных организаций, в которых открыты счета должника;
2) о номерах расчетных счетов, количестве и движении денежных средств в рублях и иностранной валюте;
3) об иных ценностях должника, находящихся на хранении в банках и других кредитных организациях.
При формулировке данного пункта законодатель почему-то указал, что указанные сведения могут быть запрошены "...у налоговых органов, банков и иных кредитных организаций". Скорее всего, имелись в виду те сведения, которые имеются и могут быть в данных организациях, поскольку сомнительно, что налоговые органы "знают" о ценностях должника, находящихся на хранении в банках, например в банковской ячейке.
Странно, что в этом списке отсутствует информация об ином имуществе должника, имеющаяся у налогового органа, например: о недвижимом имуществе, об автотранспортных средствах; логика п. 8 ст. 69 Закона об исполнительном производстве свидетельствует о том, что данные и об этом имуществе могут быть запрошены в налоговом органе, причем, по нашему мнению, без уплаты государственной пошлины.
В течение семи дней со дня получения запроса налоговый орган обязан предоставить информацию. После получения информации о счетах взыскатель вправе предъявить исполнительный лист в банк.
Самостоятельное предъявление исполнительного листа
по месту работы должника
В соответствии со ст. 9 Закона об исполнительном производстве исполнительный документ о взыскании периодических платежей или денежных средств, не превышающих в сумме 25 тыс. руб. (ограничение по сумме касается только исполнительного документа о единовременном взыскании денежных средств), может быть направлен взыскателем в организацию или иному лицу, выплачивающим должнику заработную плату, пенсию, стипендию и иные периодические платежи.
Одновременно с исполнительным документом взыскатель представляет заявление, в котором указываются:
- реквизиты банковского счета, на который следует перечислять денежные средства, либо адрес, по которому следует переводить эти средства;
- Ф.И.О., реквизиты документа, удостоверяющего личность взыскателя-гражданина;
- наименование, ИНН или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и юридический адрес взыскателя - юридического лица;
- документ, удостоверяющий полномочия представителя взыскателя.
Указанная возможность актуальна для взыскания алиментов, долгов в сфере ЖКХ, сотовой связи, микропотребительских кредитов, долгов между гражданами.
§ 5.3. Схема исполнительного производства. Цели взыскателя
в работе с приставом. Заявление о возбуждении
исполнительного производства
Есть два рычага, которыми можно двигать людей:
страх и личный интерес.
Наполеон
Дата добавления: 2019-01-14; просмотров: 132; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!