Глава 2. Правам обязанности адвоката 6 страница
Другой пример - положения ст. 7 Закона РФ от 2 июля 1992 г. N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании"*(72), в которой устанавливаются дополнительные гарантии прав гражданина при оказании ему психиатрической помощи: право на помощь адвоката, встречи с адвокатом наедине, гарантия обеспечения администрацией лечебного учреждения возможности приглашения адвоката, гарантия тайны переписки с адвокатом.
Правительство России и федеральные органы исполнительной власти также могут принимать нормативные правовые акты по вопросам, регулирующим адвокатскую деятельность. В частности, в ст. 14 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" предусмотрено создание региональных реестров адвокатов, порядок ведения которых определяется федеральным органом юстиции. Приказом министра юстиции РФ от 29 июля 2002 г. N 211 был утвержден Порядок ведения реестров адвокатов субъектов РФ, регламентирующий вопросы внесения сведений о лицах, получивших статус адвоката, о приостановлении, возобновлении или прекращении статуса адвоката, оформления, выдачи, учета, хранения и уничтожения удостоверений адвоката*(73).
В целях обеспечения доступности для населения юридической помощи Правительство РФ может принимать нормативные акты о финансировании деятельности труда адвокатов за счет государства и выделении адвокатским образованиям служебных помещений и средств связи. Во исполнение ст. 25 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" было принято постановление Правительства РФ от 4 июля 2003 г. N 400 "О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда", в соответствии с которым устанавливается не только размер вознаграждения адвоката, но и порядок компенсации адвокату, оказывающему бесплатную юридическую помощь гражданам России*(74). Отметим, что в формировании законодательства об адвокатской деятельности существенную роль играет такой орган исполнительной власти, как Министерство юстиции РФ, нормативные акты которого в данной области регулируют и формальные стороны адвокатской деятельности, и существенные вопросы, касающиеся, например, оплаты услуг адвокатов*(75) или осуществления на территории России деятельности адвокатов иностранных государств*(76).
|
|
|
Обозревая федеральное законодательство, принятое в развитие норм Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", заметим, что данный сегмент всего российского законодательства об адвокатуре является наиболее "молодым" и самым перспективным. Представляется, что в дальнейшем вполне обоснованно осуществлять регулирование на основе указанного Федерального закона посредством принятия Министерством юстиции РФ федеральных актов. При этом необходимо заметить, что подобное законотворчество никоим образом не должно означать постановку адвокатуры под юрисдикцию того же Минюста России: данное министерство по своему профилю вполне может создавать адекватную реакцию федерального законодателя на любые изменения в области адвокатской деятельности.
|
|
|
Рассмотрим особенности механизма налогообложения адвокатских образований в России как одного из основных направлений реализации государственно-правового механизма формирования и поддержки института адвокатуры и адвокатской деятельности. В соответствии с п. 6 ст. 244 гл. 24 "Единый социальный налог" Налогового кодекса РФ*(77) был принят приказ Министерства финансов РФ от 6 февраля 2006 г. N 23н "Об утверждении формы "Данные об исчисленных суммах единого социального налога с доходов адвокатов" и рекомендаций по ее заполнению"*(78). Согласно п. 2 Рекомендаций по заполнению данных об исчисленных суммах единого социального налога с доходов адвокатов (приложение N 2 к приказу Министерства финансов РФ от 6 февраля 2006 г. N 23н), данные за налоговый период представляются коллегиями адвокатов, адвокатскими бюро, юридическими консультациями в налоговый орган лично, или направляются в виде почтового отправления с описью вложения, или передаются по телекоммуникационным каналам связи.
|
|
|
В соответствии с п. 7 ст. 244 Налогового кодекса РФ приказом ФНС от 22 ноября 2007 г. N ММ-3-05/645@ "Об утверждении формы справки о суммах единого социального налога, уплаченных за истекший налоговый период коллегией адвокатов, адвокатским бюро или юридической консультацией за адвоката"*(79) была утверждена форма Справки о суммах единого социального налога, уплаченных за истекший налоговый период коллегией адвокатов, адвокатским бюро или юридической консультацией за адвоката*(80). Согласно письму ФНС от 30 мая 2007 г. N 04-2-03/000487 "О профессиональных налоговых вычетах адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты"*(81), право на получение профессиональных налоговых вычетов, предусмотренных в ст. 221 Налогового кодекса РФ, имеют налогоплательщики, зарегистрированные в установленном порядке и ведущие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, частнопрактикующие нотариусы и другие лица, занимающиеся в установленном законодательством порядке частной практикой*(82).
|
|
|
Профессиональные налоговые вычеты указанным лицам предоставляются в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов от осуществляемой деятельности. Если налогоплательщики не в состоянии документально подтвердить свои расходы, связанные с деятельностью в качестве индивидуальных предпринимателей, профессиональный налоговый вычет производится в размере 20% от общей суммы доходов, полученной от предпринимательской деятельности. Вместе с тем в соответствии с п. 2 ст. 1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" адвокатская деятельность не является предпринимательской, при этом в п. 1 ст. 2 данного Федерального закона установлено, что адвокат не вправе заниматься другой оплачиваемой деятельностью, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Аналогичные ограничения установлены и в отношении нотариальной деятельности, которая не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.
Следовательно, вышеуказанная норма о применении профессионального налогового вычета в размере 20% от общей суммы доходов, полученной от предпринимательской деятельности, не распространяется на адвокатов, учредивших адвокатские кабинеты, частнопрактикующих нотариусов и других лиц, занимающихся в установленном законодательством порядке частной практикой, но не имеющих статуса индивидуального предпринимателя и не внесенных в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей. Таким образом, указанные налогоплательщики могут получить профессиональные налоговые вычеты в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с получением доходов от занятия частной практикой.
В письме ФНС от 19 апреля 2006 г. N 04-2-02/306@ "Налогообложение доходов адвокатов, полученных за работу в адвокатской палате"*(83), разъясняется, что в ст. 226 Налогового кодекса РФ определено, что российские организации (включая адвокатские палаты), от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, признаются налоговыми агентами, на которых возложены обязанности по исчислению, удержанию из доходов налогоплательщика и перечислению в соответствующий бюджет удержанных сумм налога на доходы физических лиц. Исчисление сумм и уплата налога на доходы производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых выступает налоговый агент, за исключением доходов, исчисление и уплата налога на которые осуществляются в соответствии со ст. 214.1, 227 и 228 НК РФ с зачетом ранее удержанных сумм налога.
Исчисление сумм налога производят налоговые агенты нарастающим итогом с начала налогового периода по итогам каждого месяца применительно ко всем доходам, в отношении которых применяется налоговая ставка в размере 13%, начисленным налогоплательщику за данный период, с зачетом удержанной в предыдущие месяцы текущего налогового периода суммы налога. Налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. Удержание у налогоплательщика начисленной суммы налога производится налоговым агентом за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, при фактической выплате указанных денежных средств налогоплательщику либо по его поручению третьим лицам. Таким образом, адвокатские палаты субъектов РФ признаются налоговыми агентами в отношении вознаграждений, выплачиваемых ими адвокатам за работу на выборных должностях в совете адвокатской палаты субъекта Российской Федерации за счет средств, предусмотренных сметой расходов на содержание адвокатской палаты.
Сегодня адвокатура является реально действующим и весьма конструктивным правовым институтом гражданского общества. Роль адвокатуры в современном обществе неизменно растет. Представителей адвокатского сообщества часто приглашают принять участие в разработке того или иного законопроекта, дать правовую оценку, что является высоким показателем развития государства. В отличие от иных участников адвокаты самостоятельны, беспристрастны и профессиональны, следовательно, могут выступать независимыми экспертами по тем или иным вопросам, а также их большой опыт и постоянное общение с гражданами могут помочь в прогнозировании эффективности этих норм. Адвокатура активно участвует в обсуждении проблем совместно с органами юстиции, организовывает конференции, представители адвокатского сообщества частые гости в СМИ, так как в том числе и через них удается доносить до широкой общественности проблемы адвокатуры, и все это для того, чтобы "голос" адвокатуры был услышан.
По нашему мнению, такой диалог просто необходим. Главное - налаживание взаимоотношений адвокатуры и государства, как двух равноправных партнеров, готовых не только слушать, но и "слышать" друг друга. Нельзя говорить категорично о том, что адвокатура должна работать сама по себе, без какого либо вмешательства со стороны государства, так как это не возможно. Адвокатура является особым публично-правовым институтом гражданского общества, а, следовательно, не может находиться вообще вне зоны государственного контроля, но в то же время властное давление недопустимо. Государство должно направлять деятельность адвокатуры, создавать благоприятные условия, в том числе и правовые (нормы закона, особенно устанавливающие контрольные функции государственных органов в отношении адвокатуры, должны быть четко прописаны и не допускать вольного толкования).
3. Как уже отмечалось выше, ст. 48 Конституции России гарантирует каждому (имеется в виду любое юридическое или физическое лицо) право на получение квалифицированной юридической помощи. Договор об оказании юридической помощи, по общему правилу, носит возмездный характер, то есть доверитель оплачивает услуги выбранного им адвоката. Во-первых, оплата труда адвоката самим доверителем выступает дополнительной гарантией независимости адвоката и его беспристрастности. Во-вторых, возмездный характер взаимоотношений "адвокат - доверитель" соответствует рыночному характеру российской экономики. Однако, этот порядок имеет ряд исключений, требующих более подробного рассмотрения.
Прежде всего, это участие адвоката в уголовном процессе. По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 50 УПК РФ, оплату услуг адвоката производит доверитель или другие лица по просьбе подозреваемого, обвиняемого. Такой порядок оплаты труда адвоката представляется логичным, поскольку предполагается, что подозреваемый, обвиняемый преступил закон и обязаны нести негативные последствия своего деяния, в том числе - материальные расходы. В случае признания лица невиновным следователем или судом, оно вправе подать регрессный иск и возвратить потраченные на оплату услуг адвоката средства из бюджета государства. Тем не менее, ч. 2 ст. 50 УПК РФ установлено, что по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем или судом. Отметим ряд особенностей такого рода помощи. Во-первых, Закон не определяет мотивов, по которым подозреваемый, обвиняемый обращается к уполномоченному органу (лицу) с подобной просьбой. Это вовсе не обязательно моет быть тяжёлое материальное положение подозреваемого, обвиняемого. Мотивом может быть: отсутствие конкретных знаний о составе адвокатского сообщества в месте нахождения будущего доверителя, подавленное его психическое состояние, отсутствие организационных возможностей для поиска адвоката и т.д. Однако конституционный принцип гарантированности получения квалифицированной юридической помощи, в том числе - бесплатной, в данном случае доминирует (ч. 1 ст. 48).
В обеспечение реализации упомянутой ч. 2 ст. 50 УПК РФ издано Постановление Правительства от 4 июля 2003 г. N 400 (в ред. от 28 сентября 2007 г. N 625) "О размере оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда". Им предусмотрена оплата труда адвоката в размере от 1/4 до одного минимального размера оплаты труда за один день участия в процессе. Оплата производится через органы государственной власти Российской Федерации, наделённые полномочиями по назначению адвокатов и Судебный департамент при Верховном Суде Российской Федерации*(84), то есть - из средств федерального бюджета.
Очевидно, оценив сложность постоянного перерасчёта оплаты услуг адвоката через МРОТ, уполномоченные органы исполнительной власти перевели размер оплаты труда адвокатов в конкретные цифры. Совместным Приказом Министерства Юстиции Российской Федерации N 199 и Министерства финансов Российской Федерации N 87н от 15 октября 2007 г. "Об утверждении Порядка расчёта оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда в зависимости от сложности уголовного дела" один день участия адвоката в процессе определён в размере не менее 275 руб. и не более 1100 руб.*(85) Далее идут различные градации сложности уголовных дел в зависимости от уровня судебного органа, количества обвиняемых (подсудимых), количества томов уголовного дела и др. Причём расчет конкретной суммы причитающегося адвокату гонорара производит дознаватель, следователь или суд.
Единственным достоинством этой системы является то, что адвокат всё-таки получает вознаграждение за свой труд. А вот недостатков масса. Во-первых, нарушается принцип независимости адвоката от других участников процесса. Более того, в Постановлении Правительства в нарушение принципа состязательности и норм УПК РФ в числе лиц, полномочных назначать адвоката, назван прокурор, то есть противоположная сторона уголовного процесса. Во-вторых, появляется материальная зависимость адвоката от дознавателя, следователя, суда, а не от закона. Логично предположить корыстный мотив действий с обеих сторон. В-третьих, нарушается свобода воли доверителя в выборе средств и способов защиты.
Что касается иных форм оказания бесплатной квалифицированной юридической помощи, то ст. 26 комментируемого Закона определены категории граждан и основания её оказания, а ст. 21 Федерального закона "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" этот перечень существенно расширен. Статья 19 названного Закона установлена сложная процедура подбора адвокатов, оказывающих бесплатную юридическую помощь, порядок её оплаты и отчёта о её оказании. Но самое главное - это порядок расчёта размера оплаты труда адвоката и её источник. В части 9 ст. 25 комментируемого Закона указан источник денежных средств, из которого возмещаются затраты на оказание этой помощи адвокатами, - это бюджет субъекта Федерации. Этот же источник подтвержден ст. 19 Закона о бесплатной юридической помощи. Получается, что категории неимущих граждан определяются федеральным актом, а источник возмещения расходов - региональный бюджет. К тому же отнесение отдельных граждан к числу неимущих и нуждающихся в оказании бесплатной юридической помощи производится в соответствии со ст. 26 комментируемого Закона через исчисление величины прожиточного минимума, установленного в субъекте Федерации (см. комментарий к ст. 26).
Приведём пример: величина прожиточного минимума в г. Москве составляет 9490 руб. на человека (2-й кв. 2011 г.) в месяц или 316 руб. в день. А оплата труда адвоката составляет 500-600 руб. в день, то есть средняя цифра от установленных указанным выше приказом Минфина или около 2-х размеров прожиточного минимума. На наш взгляд, такая система определения категорий малоимущих граждан и фактической оплаты труда адвоката вряд ли соответствует конституционным принципам социального государства (ст. 7 Конституции России). Более того, в дотационных субъектах Российской Федерации (а таковых в нашей стране 4/5 от общего числа) начисленный гонорар адвокату по назначению приходится ждать месяцами. Поэтому адвокаты всеми возможными законными способами стараются уклониться от выполнения такого рода поручений. На практике это означает нарушение принципа равноправия адвокатов и конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи.
Проблема оказания первичной юридической помощи в России становится все более острой, если исходить из того, что взят курс на построение правового государства. В самом деле, чем больше законов, тем сложнее в них разобраться простому человеку. В этих условиях уменьшить остроту указанной проблемы можно исключительно за счет установления в российском праве высоких квалификационных требований к лицам, оказывающим юридические услуги. Введение типовых обязательных правил повысит качество услуг (как платных, так и бесплатных) и поможет преодолеть разобщенность профессионального сообщества.
28 сентября 2011 г. были приняты Единые стандарты оказания первичной квалифицированной юридической помощи, согласно ст. 2 которых под первичной квалифицированной юридической помощью следует понимать правовое (юридическое) консультирование по первому обращению физических и юридических лиц о содействии в реализации их собственных или представляемых прав и свобод, которое исключает осуществление представительства в судебных и исполнительных органах власти Российской Федерации.
Вместе с тем, наряду с понятием "юридическая помощь" ("квалифицированная юридическая" помощь") в научно-практическом обороте используются такие термины, как "правовая помощь", "правовые услуги", "юридические услуги", соотношение между которыми раскрывается различными исследователями по-разному. Так, по мнению Т.И. Ильиной, понятия "юридическая помощь", "юридические услуги", а также "правовая помощь" являются разными обозначениями одного и того же явления, то есть являются синонимами; мнение же о том, что категория "правовая помощь" охватывает предоставление различного рода благ, в том числе правовых услуг является, на ее взгляд, неверным*(86). Следует, однако, оговориться, что соответствующие выводы обосновываются автором в рамках гражданско-правового исследования.
Критические оценки попыток разведения, понятий "юридическая помощь" и "юридические услуги" содержатся и в работах правоведов более широкого профиля, включая Г.М. Резника, который полагает, в частности, что предложенная в литературе конструкция различения "услуги" и "помощи" по основанию доставления социального блага хотя и не лишена изящества, но не выдерживает проверки прозой жизни; при этом*(87) он обращает внимание на то, что законодательно между понятиями "юридическая, помощь" и "юридическая услуга" нигде никаких различий не проводится. Схожую позицию по поводу соотношения названных терминов занимают и ряд специалистов в области конституционного права. К примеру, Р.Г. Мельниченко в своей работе "Конституционное право на юридическую помощь" последовательно раскрывает содержание и признаки понятия "юридическая помощь" через доступ к юридическим благам, в виде юридических услуг*(88). Напротив, В.В. Печерский исходит из нетождественного характера понятий "юридическая помощь" и "юридическая услуга"*(89). Опираясь на общесоциальные представления о помощи как таковой, он приходит к выводу, что понятие "юридическая помощь" образуется совокупностью следующих признаков:
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 109; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!