Глава 2. Правам обязанности адвоката 1 страница
Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный) (с изменениями и дополнениями от 28 октября 2003 г., 22 августа, 20 декабря 2004 г., 24 июля, 3 декабря 2007 г., 23 июля 2008 г., 11 июля, 21 ноября 2011 г.)
Предисловие
На рубеже XX и XXI веков в Российской Федерации оказался инициированным процесс формирования в стране отдельных элементов гражданского общества. Правда, в соответствии со сложившейся национальной традицией государства "вождистского" типа это движение насаждается путём реформ "сверху", то есть исходящих от власти, поэтому его реализация осуществляется через создание вначале механизмов правового регулирования, лишь в последствии воплощающихся в реальные организационные формы.
В этот ряд нормативного конструирования организаций гражданского общества вошли институты: профсоюзов, урегулированный Федеральным законом от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности"*(1); благотворительной деятельности - Федеральный закон от 11 августа 1995 г. N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях"*(2); науки - Федеральный закон от 23 августа 1996 г. N 127-ФЗ "О науке и государственной научно-технической политике"*(3); церкви - Федеральный закон от 26 сентября 1997 г. N 125-ФЗ "О свободе совести и о религиозных объединениях"*(4); нотариата - Проект Федерального закона "О нотариате и нотариальной деятельности"*(5) и мн. др. В некоторые Законы, как, например, в комментируемый Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатуре и адвокатской деятельности"*(6) включено прямое указание на отнесение данной структуры к числу институтов гражданского общества (см. комментарий к ст. 3).
|
|
|
За последние двадцать лет политическая, экономическая и правовая системы России претерпели серьезные изменения, наиболее кардинальные из которых коснулись ряда правовых институтов, к числу которых относится институт прав и свобод человека и гражданина*(7).
Россия провозгласила в Конституции РФ 1993 г., что права и свободы человека и гражданина определяют смысл, содержание и применение законов, деятельность законодательной и исполнительной власти, местного самоуправления и обеспечиваются правосудием. В числе таких прав и свобод - гарантированное статьей 48 Конституции РФ право каждого на квалифицированную юридическую помощь. Данное право имеет особое значение, поскольку без его эффективной реализации в нынешних условиях формирования правовой государственности невозможна реализация всех других прав и свобод*(8).
|
|
|
С принятием Конституции РФ 1993 г. в России было провозглашено право каждого на получение квалифицированной юридической помощи (ч. 1 ст. 48). В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции РФ "каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно". Под такой помощью подразумевается, главным образом, адвокатская юридическая помощь*(9). Сейчас в России действует Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон об адвокатуре)*(10), пришедший на смену Положению об адвокатуре в РСФСР, утвержденному Законом РСФСР от 20 ноября 1980 г.*(11)
В соответствии с Основами государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан от 4 мая 2011 г.*(12) государство создает условия, обеспечивающие развитие правовой грамотности и правосознания граждан, их осведомленность о характере, способах и пределах осуществления и защиты их прав, охраняемых законом интересов в административном и судебном порядке, а также доступ граждан к квалифицированной юридической помощи. Важнейшей задачей государства является также пропаганда и разъяснение необходимости соблюдения гражданами своих обязанностей, правил общежития, уважения прав и законных интересов других лиц независимо от расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений и других обстоятельств.
|
|
|
На формирование правовой культуры и позитивного типа правосознания и поведения оказывают влияние следующие факторы:
1) характер воспитания и моральный климат в семье, законопослушное поведение родителей;
2) качественный уровень воспитания и обучения в образовательных учреждениях различного типа и вида, в том числе закрепление и развитие у учащихся основ правосознания;
3) распространение и использование доступных для восприятия информационных материалов, формирующих правовую грамотность и правосознание населения, в печатном, электронном, аудиовизуальном и ином виде, а также с помощью средств массовой информации;
4) доступность и понятность оказываемых в системе государственной и муниципальной службы услуг населению; доступность правосудия, судебной защиты нарушенных прав, безупречность и эффективность деятельности судов и органов, исполняющих судебные решения; строгое соблюдение государственными и муниципальными служащими норм закона и профессиональной этики;
|
|
|
5) понятность, доступность и эффективность законодательства, его адекватность реальной экономической и общественно-политической ситуации в стране, реализация в законодательстве принципов справедливости и равноправия, обеспечения соответствия норм права интересам и потребностям различных социальных групп;
6) систематический и качественный контроль за состоянием законодательства Российской Федерации в целях его оптимизации, выявления пробелов и противоречий, своевременной его инкорпорации и кодификации, а также контроль за правоприменением, выявление и анализ проблемных ситуаций, связанных с неправильным пониманием и применением закона;
7) эффективная, профессиональная и законная деятельность правоохранительных и иных уполномоченных органов по выявлению и пресечению преступлений и других нарушений закона, обеспечение неотвратимости соразмерного и справедливого наказания за нарушение закона;
8) обеспечение правопорядка в жизненно важных для большинства граждан сферах жизни, соблюдение нормативных требований организациями, осуществляющими реализацию товаров и оказывающими услуги населению;
9) доступность для граждан квалифицированной юридической помощи; неукоснительное соблюдение адвокатами и нотариусами, иными частнопрактикующими юристами в их профессиональной деятельности норм закона и профессиональной этики;
10) деятельность лиц творческих профессий и их объединений, средств массовой информации, организаторов эфирного и кабельного вещания, издательских организаций, производителей рекламной продукции, направленная на создание и распространение произведений, активно продвигающих в общественное сознание модель законопослушного поведения в качестве общественно одобряемого образца; ограничение распространения произведений, прямо или косвенно пропагандирующих непочтительное отношение к закону, суду и государству, правам человека и гражданина, поэтизирующих и пропагандирующих криминальное поведение.
Согласно п. 16 Основ государственной политики Российской Федерации в сфере развития правовой грамотности и правосознания граждан от 4 мая 2011 г. мерами государственной политики в области совершенствования законодательства Российской Федерации и правоприменения являются:
1) совершенствование правового механизма реализации гражданами прав, свобод и исполнения ими обязанностей, а также эффективной защиты прав и законных интересов граждан;
2) создание нормативно-правовой базы, необходимой для реализации основных направлений государственной политики; совершенствование процесса нормотворчества, повышение качества нормативных правовых актов;
3) организация системного мониторинга законодательства Российской Федерации и правоприменения в целях выявления недостатков, пробелов и противоречий в законодательстве;
4) обеспечение доступности правовой информации, развитие системы правового просвещения и информирования граждан, включая развитие информационно-правовых ресурсов и обеспечение эффективного функционирования соответствующих информационно-справочных систем;
5) обеспечение доступности всем слоям населения юридических услуг, в том числе оказываемых адвокатами и нотариусами;
6) поэтапное введение практики оказания адвокатами и нотариусами юридической помощи и содействия гражданам при получении ими государственных и муниципальных услуг, а также их участие в правовом просвещении граждан и развитии правосознания населения;
7) развитие негосударственных форм правового просвещения и оказания юридической помощи населению, государственная поддержка этого процесса.
Глава 1. Общие положения
Статья 1. Адвокатская деятельность
1. Данная статья, как и весь Закон, определяет механизм реализации ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи*(13). Слово "помощь" происходит от глагола "мочь", то есть быть в состоянии, обладать возможностью и способностью сделать что-либо. Помощь в жизни общества, в том числе - в праве проявляется в самых различных формах, включая, к сожалению, негативные формы - в виде соучастия в совершении противоправных деяний.
Адвокатура как обособленный социальный институт возникает не сразу. Ее организационная структура формируется по мере развития государственности и свойственной данному (конкретному) типу государства правовой системы. Хотя отечественная практика функционирования адвокатуры подвергалась научному анализу на уровне монографических исследований, в них не в полной мере учитывался как отечественный, так и соответствующий зарубежный опыт. Рассмотрение организационных основ адвокатской деятельности и анализ способов трансформации ее организационной структуры на различных этапах развития государств позволяют выявить закономерности возможных путей позитивного изменения организационных основ деятельности адвокатуры с учетом соблюдения международных стандартов прав человека.
Реализованные за последнее время предложения по совершенствованию законодательной базы адвокатской деятельности, упорядочение структурного построения системы адвокатуры России способствовали концентрации усилий на основных направлениях оказания юридической помощи. Но еще имеются, на наш взгляд, объективные предпосылки задействовать внутренние резервы и нереализованные возможности системы, включая обеспечение эффективной координации и взаимодействия всех элементов. В силу своего специфического функционального предназначения адвокатура, являясь самоуправляемым институтом гражданского общества, играет важную роль в единой системе правоохранительных органов, в укреплении правосознания в государстве.
Адвокатура, как непосредственный участник процесса формирования российского гражданского общества, осуществляет свои публично-правовые функции, тем самым содействуя отправлению правосудия, соблюдению законности, уважению к правам, чести и достоинству людей. Через осуществление функций адвокатуры, в том числе, реализуются публично-политические интересы многонационального общества России, представляющего совокупность равноправных и равнообязанных граждан страны, основывающих свою жизнедеятельность на демократических принципах, общечеловеческих ценностях и традициях народов. Это, с течением времени, привело к повышению авторитета адвокатуры, как определенной части граждан, объединившихся добровольно на профессиональной основе ради достижения единых для многонационального общества целей, и являющихся составляющим элементом многонационального российского гражданского общества.
Повышение престижа адвокатуры и ее роли в обеспечении законности в настоящее время находится в прямой зависимости от положения человека в гражданском обществе, в отличие от того времени, когда считалось, что правосудие в нашем обществе обеспечивается лишь государственными учреждениями, такими как суд, прокуратура, милиция и исполнительная власть. Изучение вопроса об адвокатуре как институте гражданского общества представляет определенный интерес не только для научных кругов, но и для практиков, ибо существует взаимозависимость института адвокатуры и гражданского общества. Чем активнее будет работать адвокат на поприще защиты прав и свобод человека и гражданина, тем быстрее мы будем двигаться по пути формирования гражданского общества. Вопросы же формирования гражданского общества для современной России сверхактуальны.
Поскольку ни Конституция, ни комментируемый Закон никак не определяют, чем квалифицированная юридическая помощь отличается от иных видов помощи, приходится в ответе на этот вопрос исходить из набора формальных критериев, в том числе определённых Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 28 января 1997 г. "По делу о проверке конституционности части четвёртой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, P.Л. Гитиса и С.В. Абрамова". Несмотря на то, что нормативные правовые акты, действовавшие в области уголовного процесса и определявшие статус адвокатуры, использованные в качестве правовой основы данного Постановления, уже утратили силу, тем не менее, общие суждения Суда по данному вопросу сохранили свою актуальность.
Прежде всего, Суд при определении понятия "квалифицированная юридическая помощь" исходил из необходимости "определения профессиональных и иных квалификационных требований и критериев".
К ним относятся:
а) наличие высшего юридического образования, полученного в высшем учебном заведении, имеющем право обучения по программе подготовке специалиста или магистра по специальности правоведение и присвоения квалификации юриста. Спорным остаётся вопрос, может ли выпускник ВУЗа, имеющий квалификацию бакалавра, оказывать такого рода помощь, но, по нашему мнению, ответ на это вопрос должен быть отрицательным. В любом случае, диплом, подтверждающий получение указанной квалификации, должен быть государственного образца, а ВУЗ иметь, помимо лицензии на осуществление соответствующей образовательной деятельности, государственную аккредитацию.
б) стаж работы по юридической специальности не менее двух лет на должности, требующей высшего юридического образования, или в качестве помощника адвоката, либо прохождение стажировки в адвокатском образовании, сроком от одного до двух лет (см. комментарий к ч. 4 ст. 9);
в) сдача в установленном порядке квалификационного экзамена (см. комментарий к ст. 11);
г) наличие формального статуса члена адвокатского объединения, подтвержденного удостоверением члена соответствующей адвокатской палаты субъекта Федерации (см. комментарий к ст. 29).
Согласно с ч. 2 ст. 48 Конституции России квалифицированную юридическую помощь вправе оказывать защитник, не обязательно обладающий статусом адвоката. Об этом разгорелся жаркий спор на заседании Конституционного Суда, в ходе принятия указанного выше Постановления, 4 судьи даже выступили с особыми мнениями. Однако этот спор в большей мере касался проблемы доступности для граждан квалифицированной юридической помощи и равноправия лиц, её оказывающих. Но этот вопрос выходит за рамки комментируемых отношений. Поэтому здесь и далее в качестве единственного субъекта, оказывающего квалифицированную юридическую помощь, мы будем рассматривать только адвоката.
д) полная дееспособность - то есть способность своими действиями приобретать и осуществлять права, приобретать для себя обязанности и осуществлять их. В основе дееспособности лежит психическая вменяемость человека - способность осознавать характер и значение своих действий и руководить ими. Одним из условий наступления полной дееспособности является достижение совершеннолетнего возраста - 18 лет. Правда, для получения статуса адвоката этот фактор вряд ли актуален, тем не менее, иметь его в виду необходимо.
е) отсутствие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления. Это условие означает, что наличие судимости - это свидетельство наличия у лица конфликта с законом, препятствующего объективной оценке им действий потенциального доверителя. Подчеркнем, что снятие судимости за совершение умышленного преступления или наличие судимости за совершение преступления по неосторожности не препятствует получению или продолжению лицом статуса адвоката.
Но главным отличием квалифицированной юридической помощи от иных видов юридической помощи, на наш взгляд, является реальная возможность адвоката в полном объеме представлять интересы доверителя в суде, чего лишены все остальные субъекты оказания юридической помощи.
Теперь о доверителях. Таковыми по смыслу комментируемой нормы выступают физические и юридические лица. Физические лица в соответствии с нормами Главы третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) - это граждане, под которыми понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства*(14). Главным признаком физического лица является единоличное вступление человека в рассматриваемые правоотношения в личном качестве.
В отличие от физического лица, юридическим лицом в соответствии со ст. 48 ГК РФ признаётся организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. К определению статуса юридического лица, как доверителя во взаимоотношениях с адвокатом, добавим, что все юридические лица подлежат обязательной их государственной регистрации в порядке, установленном законом.
И, наконец, последнее, касающееся пониманию комментируемой части ст. 1 - это цель осуществления адвокатской деятельности. Она определена Законом как защита прав, свобод и интересов доверителя, а также обеспечение их доступа к правосудию. Разумеется, адвокатская деятельность может преследовать и иные цели, кроме запрещённых настоящим Законом, например, получение денежной компенсации за исполненное поручение, личный пиар и др., но достижение иных целей не является главным в содержании адвокатской деятельности.
2. По сути данная норма является продолжение части 1 комментируемой статьи, в содержании определения целей адвокатской деятельности. Итак, адвокатская деятельность может преследовать любые цели, кроме запрещённых законом. Одним из таких запрещённых комментируемой нормой для адвокатов видов деятельности является предпринимательская деятельность. В соответствии со ст. 2 ГК РФ "предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг".
В чём именно эта деятельность не соответствует признакам адвокатской деятельности? Во-первых, основная цель предпринимательства - не оказание помощи, а извлечение прибыли, что несовместимо с целями оказания квалифицированной юридической помощи. Тем более, если эта прибыль извлекается систематически. При этом отметим, что ГК РФ и комментируемый Закон не запрещают адвокату быть акционером (речь не идёт о биржевых спекуляциях, попадающих под понятие предпринимательской деятельности), в отличие от, скажем, депутата Государственной Думы, хотя владение акциями предполагает систематическое извлечение прибыли.
Во-вторых, предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск. Говоря об адвокате, необходимо отметить, что риск может быть направлен, в том числе, и на интересы доверителя, что не совместимо с целями адвокатской деятельности. В-третьих, это различная стоимость оказания услуг предпринимателя и адвоката. В последнем случае цена, как правило, определяется в виде конкретной суммы в абсолютных цифрах или в процентах от цены выигранного иска и закрепляется письменным договором. А цена услуг, оказываемых предпринимателем, определяется конъюнктурой рынка, законами конкурентной борьбы и т.д., что несовместимо с целями оказания квалифицированной юридической помощи.
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 125; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!