Глава 2. Правам обязанности адвоката 4 страница
Ещё одним способом разрешения споров по смыслу комментируемого пункта ст. 2 выступает процедура медиации, введённая Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ "Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедура медиации)"*(36). По своему содержанию процедура медиации близка к порядку разрешения гражданско-правовых и экономических споров в судах общей юрисдикции, арбитражных и третейских судах. Названный Закон прямо не указывает на то, что функции медиатора может выполнять профессиональный адвокат, но и не запрещает этого. Единственные два условия, на наш взгляд, отличают деятельность медиатора от деятельности адвоката: это ограничения по возрасту - не менее 25 лет, и запрет медиатору быть представителем одной из сторон (ст. 15, 16 Закона). Во всём остальном, учитывая профессиональные навыки и опыт, адвокат вполне может выступать в качестве посредника (медиатора) как на профессиональной, так и не профессиональной основе.
Во всех предшествующих пунктах комментируемой статьи так или иначе речь шла об участии адвоката в разрешении юридических споров. В комментируемом пункте ст. 2 речь не идёт о споре, но в нём явно присутствует указание на неравноправие сторон юридического отношения. Органы публичной власти, в которые по смыслу рассматриваемой нормы обращается гражданин, заведомо обладают большими, по сравнению с ним, юридическими знаниями, административным ресурсом, официальным статусом и пр. Тем более, что гражданин, обращаясь в эти органы, вольно или невольно оказывает в роли просителя. Для того, чтобы в полной мере и с наибольшим успехом использовать свои права во взаимоотношениях с этими органами гражданину не помешает помощь профессионального защитника, то есть адвоката. В ряде случаев, гражданин просто физически (в силу состояния здоровья или отсутствия времени) лишён возможности непосредственного обращения в упомянутые органы. И тогда ему на помощь приходит адвокат, действующий на основе официально оформленной доверенности. А чтобы усилить позиции представителя, Закон не только наделяет адвоката официальным статусом, но и нормой Закона, прямо наделяющей его этим правом. Те же правила распространяются на общение гражданина с общественными объединениями и иные организациями, упомянутые в комментируемом пункте.
|
|
|
Взаимоотношения с иностранными и международными органами публичной власти и негосударственными структурами для граждан Российской Федерации осложняется двумя обстоятельства: недостаточным знанием языка страны пребывания и отсутствием специальных юридических знаний в сфере национального законодательства. Конечно, необходимую помощь в этих отношениях обязаны оказать консульские учреждения России за рубежом. Но, во-первых, их помощь, как правило, носит разовый характер. Во-вторых, консул, представляя, прежде всего, интересы государства не должен и не всегда может выступать в качестве доверенного лица российского гражданина. И тут на помощь ему может прийти адвокат, обладающий специальными знаниями в указанных вопросах.
|
|
|
Особенно часто эта помощь требуется российским граждан, в случае их обращения в Европейский суд по правам человека (далее - ЕСПЧ), юрисдикция которого официально распространена на Россию ч. 3 ст. 46 Конституции нашей страны. По числу обращений в ЕСПЧ Россия занимает второе место в Европе. За 2010 г. В Суд из России поступило 40259 жалоб, 1/3 из всех жалоб, поданных всеми гражданами Европы. Из них 96% были признаны неприемлемыми. Разумеется, неприемлемость жалобы определяется не только нарушением формы и порядка их подачи, но и содержанием. Часть ответственности за это ложится на российских адвокатов, которые не оказали квалифицированную помощь гражданам, желающим обратиться в ЕСПЧ.
Наибольшую сложность, на наш взгляд, для российских адвокатов, работающих в ЕСПЧ, представляет принципиально иной подход к рассмотрению в Суде поданных жалоб. Дело в том, что положения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 г.*(37) носят рекомендательный характер и их содержание конкретизируется только в решениях самого ЕСПЧ. То есть, налицо пример применения прецедентного права, не применяемого официально в нашей стране. Так или иначе, в соответствии с Конвенцией жалоба в ЕСПЧ должна отвечать следующим требованиям:
|
|
|
1) Жалоба должна быть подана надлежащим лицом. То есть лицом, в отношении которого нарушено или потенциально может быть нарушено лишь одно право, предусмотренное Европейской Конвенцией (ст. 34).
2) Жалоба должна быть подана на нарушение права, гарантированного Конвенцией и дополнительными Протоколами к ней. В настоящий момент Российская Федерация ратифицировала не все дополнительные протоколы, но, правда, не сделала в этом процессе ни одной оговорки.
3) Факт нарушения права должен иметь место после ратификации Россией Конвенции или Протокола к ней, в отличие от российского закона, допускающего применение обратной силы нормативного акта, улучшающего правовое положение гражданина.
|
|
|
4) Нарушение права должно произойти в пределах юрисдикции государства-ответчика, то есть непосредственно на его территории или военной базе, морском судне и т.д., находящемся под его юрисдикцией.
5) Жалоба подаётся только после использования всех эффективных средств защиты права на национальном уровне. Применительно к России это означает, что все национальные суды, включая Конституционный Суд Российской Федерации, должны вынести по жалобе гражданина решение, по его мнению, не защитившее и не восстановившее нарушенное его право. Заявление в ЕСПЧ составляется по строго определённой форме, в соответствии с инструкцией по его заполнению*(38). Большинство жалоб, признанных приемлемыми, рассматриваются Судом без приглашения сторон. Однако Суд может принять решение об устном рассмотрении жалобы. В этом случае помимо адвоката в Суд приглашается и сам заявитель.
Последняя часть комментируемого пункта ст. 2 о приоритете норм международного права и международных договоров Российской Федерации над положениями комментируемого Закона требует отдельного комментария. Дело в том, что в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции России перечисленные акты имеют приоритет над нормами национального права. Значит, если перечисленные международные акты не допускают участие российского адвоката в отношениях с перечисленными в данном пункте иностранными органами, то россиянин, чьи права нарушены решениями, действиями (бездействием) перечисленных органов, вынужден пользоваться услугами иностранного адвоката.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 2 октября 2007 г. N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" задача этого производства: "правильное и своевременное исполнение судебных актов, актов других органов и должностных лиц... в целях защиты нарушенных прав, свобод и законных интересов граждан и организаций"*(39). Право гражданина участвовать в исполнительном производстве через своего представителя установлено ч. 1 ст. 53 данного Закона. Специально права представителя рассматриваемым Законом не определяются, из чего следует, что они аналогичны правам самого участника исполнительного производства. Единственное условие - это официальное удостоверение представительства письменной доверенностью (ст. 54). Представительство при исполнении уголовного наказания, на наш взгляд, исчерпывается участием адвоката в подготовке заявления и участии в процессе при оформлении условно-досрочного освобождения доверителя от отбытия уголовного наказания.
Налоговый кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ) включает специальную главу 4 "Представительство в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах"*(40). Она сравнительно лаконичная, однако её нормы наделяет представителя доверителя во взаимоотношениях с налоговыми органами и государством аналогичными полномочиями плательщиков налогов - физических и юридических лиц.
3. В принципе, наличие в Законе комментируемой нормы делает излишним весь предшествующий текст ст. 2. Однако есть один нюанс, который, видимо, учли авторы Закона. Дело в том, что ни один закон в России не содержит прямого запрета на оказание какой-либо юридической помощи. Поэтому комментируемую часть ст. 2 следует рассматривать как бланкетную норму "на вырост". Нельзя исключать в будущем возможного появления каких-либо новых форм юридической помощи, например, через сеть Интернет. Именно на этот случай в Закон и включена эта норма, априори гарантирующая оказание любой квалифицированной юридической помощи адвокатами в пока ещё не известных практике формах.
4. Представительство в суде органов публичной власти и иных организаций - тонкий вопрос, требующий отдельных пояснений. Во-первых, альтернативное представительство возможно только в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях и никогда - в уголовном процессе. Это объясняется тем, что в российском праве не предусмотрена уголовная ответственность юридических лиц, а в другом качестве перечисленные органы и организации не приобретают в уголовных процессах статус самостоятельной стороны.
Во-вторых, эти органы и организации как и любое другое лицо, по общему правилу, установленному Конституцией и законом, вправе воспользоваться в судебном процессе помощью адвоката. Легитимность этой помощи в соответствии с ч. 5 ст. 53 ГПК РФ подтверждается ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. В-третьих, в штате перечисленных в комментируемой части статьи 2 органов и организаций имеются специалисты в области права, обладающие специальными профессиональными знаниями, а главное - досконально и более глубоко, чем адвокаты, ориентирующиеся в предмете спора и способные успешно представлять интересы своей организации в суде.
Правда, представительство этого рода имеет ряд условий, предусмотренных как комментируемым Законом, так и ГПК РФ. Во-первых, в соответствии с комментируемым пунктом ст. 2 Закона представительство может быть, как отмечалось выше, только альтернативным: или адвокат, либо штатный сотрудник органа или организации. Одновременное представительство названных лиц в судебном процессе по одному и тому же вопросы Законом исключается. Во-вторых, удостоверение полномочий штатного сотрудника органа или организации в соответствии с ч. 3 ст. 53 ГПК РФ при отсутствии в процессе официального представителя органа или организации оформляется письменной доверенностью, а при личном присутствии - устным заявлением, занесённым в протокол. В-третьих, весь объём процессуальных полномочий штатного представителя органа или организации в соответствии со ст. 54 ГПК РФ подтверждается письменной доверенностью, что не требуется от адвоката той же стороны.
Также требует пояснения оговорка, содержащаяся в комментируемой норме: "если иное не установлено федеральным законом". Она касается прямого запрета официального представительства в суде, установленного ст. 51 ГПК РФ для судей, следователей и прокуроров.
5. Возможны ситуации, при которых дела граждан Российской Федерации, совершивших преступления или иные правонарушения на территории иностранных государств или решающих споры по вопросам материального права (наследство, раздел имущества, расторжение брака и др.), рассматриваются российскими судами, но по законодательству иностранного государства, применяемого для разрешения спора и вынесения судебного решения. В этом случае вполне логичным представляется получение российскими гражданами квалифицированной юридической помощи от лица, обладающего специальными знаниями в области данного иностранного законодательства, то есть - помощи адвоката иностранного государства. Это право не противоречит смыслу ч. 2 ст. 45 Конституции России, устанавливающей способы защиты прав и свобод граждан.
Однако при этом надо иметь в виду, что адвокаты иностранных государств не могут быть допущены к оказанию юридической помощи по вопросам, связанным с государственной тайной. Во-первых, поскольку этот допуск может нанести ущерб обороне страны и безопасности государства (ч. 3 ст. 55 Конституции). Во-вторых, даже если иностранному адвокату и станут известны сведения по вопросам государственной тайны Российской Федерации, он не может по российскому закону понести за это юридическую ответственность.
6. Содержание комментируемой части ст. 2 представляется вполне логичным. Поскольку российские адвокаты после присвоения им в порядке ст. 12 настоящего Закона статуса адвоката подлежат внесению в региональный реестр адвокатов (см. комментарий к ст. 14), та же процедура должна распространяться и на адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории нашей страны. Требования к вносимым лицам и порядок ведения специального реестра, указанного в комментируемой части ст. 2, определён Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 сентября 2003 г. N 584 "Об утверждении Положения о ведении реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую деятельность на территории Российской Федерации"*(41). Форма этого реестра утверждена Приказом Министерства Юстиции Российской Федерации от 12 января 2004 г. N 2*(42). По этому же вопросу Советом Федеральной палаты адвокатов Российской Федерации дано разъяснение от 22 апреля 2004 г. (протокол N 5)*(43).
В своём разъяснении Палата даже более конкретна, чем все перечисленные нормативные правовые акты. В нём говориться: "Адвокаты иностранных государств могут осуществлять адвокатскую деятельность только по вопросам права государства, гражданином которого он является". Это означает, что в случае применения в судебном процессе права нескольких государств, включая российское, доверителю рекомендуется иметь адвокатов, владеющих правом различных государств, но квалифицированную помощь с применением российского права должен оказывать только российский адвокат.
Статья 3. Адвокатура и государство
1. Профессионал - человек, занимающийся чем-либо как профессией. Профессия (лат. professio - "официально указанное занятие, специальность") - это возникший в условиях разделения труда профиль трудовой деятельности, требующий владения комплексом общих и специальных знаний, умений и навыков, опытом. В профессии выделяются специальности и специализации. Причем, по мере расширения спектра массово-информационной деятельности количество специальностей и специализаций растет.
Применительно к адвокатуре профессиональное сообщество - это совокупность лиц, являющихся только адвокатами, и никем другим. Разумеется, поскольку адвокат - юрист, т.е. лицо, имеющее высшее юридическое образование (подробнее см. комментарий к ст. 2 комментируемого Закона), иные лица, обладающие подобным образованием и юридической практикой, вправе претендовать на статус адвоката. Однако членами этого профессионального сообщества они вправе стать только после признания их адвокатами в порядке, предусмотренном комментируемым Законом (ст. 2).Сложнее обстоит дело с принадлежностью адвокатуры к системе институтов гражданского общества. Само понятие "гражданское общество" в литературе определяется как "относительно независимая от государства область жизнедеятельности людей, сфера общественных отношений, в которые вступают свободные индивиды, преследующие свои частные цели и интересы"*(44). Многие современные политики, начиная с Б.Н. Ельцина и не исключая действующего главу государства, говорили о необходимости построения в России гражданского общества либо констатировали его существование. Однако на конституционном уровне эта категория закреплена не была. Гражданское общество отражено в нормативных актах избирательного права, законах об информации, проекте закона о нотариате, комментируемом Законе, но ни в одном из этих документов содержание данной категории не получило должного содержательного оформления.
Если характеризовать адвокатуру как институт гражданского общества, то можно выделить следующие ее признаки:
а) полную независимость от государства; необходимо сказать, что иные "адвокатуроподобные" организации, создаваемые по инициативе государства на бюджетные или иные средства, не принадлежащие защищаемому лицу, и осуществляющие юридическую помощь и защиту граждан, а также различные общественные и правозащитные организации не имеют ничего общего с адвокатурой. Примером таких организаций являются государственные юридические бюро, создаваемые в порядке, установленном ст. 18 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации"*(45);
б) адвокатура - это публичная, а не частная структура. Несмотря на то что в ходе судебного процесса адвокат защищает частные интересы юридического или физического лица, он выполняет важную конституционную обязанность государства по оказанию гражданину квалифицированной юридической помощи (ст. 48 Конституции РФ). В России, как и в любом другом демократическом государстве, эта функция в целях обеспечения объективности и беспристрастности передана независимой от государства структуре - адвокатуре. Таким образом, деятельность не только адвокатуры носит публичный характер, но и каждого адвоката, что и служит основой особого порядка совершения следственных действий в отношении данной категории лиц (подробнее см. комментарий к ст. 18);
в) экономическая самостоятельность адвокатуры. Деятельность адвоката финансируется государством лишь в исключительных случаях (см. комментарий к ч. 3 настоящей статьи). Во всех остальных случаях адвокатура находится на самофинансировании и не имеет иных источников доходов, помимо профессиональной деятельности;
г) самоорганизация адвокатуры. В формах, предусмотренных комментируемым Законом, адвокаты самостоятельно выбирают виды самоорганизации и объединяются в те корпорации, которые данному Закону не противоречат.
2. Часть вторая комментируемой статьи определяет основные принципы деятельности адвокатуры, как-то:
а) принцип законности, означающий точное и единообразное соблюдение требований закона и иного нормативного правового акта любыми участниками правоотношений. Применительно к адвокатуре это означает, что эта корпорация создается и действует исключительно в рамках закона, а ее участники, работая с доверителем, обязаны не только соблюдать все требования закона, но и указывать на его нарушения остальным участникам процесса и добиваться их устранения в интересах доверителя;
б) принцип независимости, заключающийся в неподчинении адвокатуры государственным и муниципальным органам, их должностным лицам, политическим партиям, иным общественным образованиям гражданского общества. Исключение составляют законные требования властей, касающиеся соблюдения адвокатурой требований закона и вышестоящих адвокатских образований, издаваемых ими на основе собственных корпоративных актов;
в) принцип самоуправления, т.е. совпадение объекта и субъекта управления. Иными словами, адвокатура как совокупность адвокатов, объединенных в сообщества, самостоятельно вырабатывает те правила внутреннего устройства и распорядка деятельности, которым затем добровольно подчиняются все участники сообщества;
г) принцип корпоративности - продолжение действия принципа самостоятельности. Как известно, corporatio (лат.) - объединение, сообщество. В этом качестве и выступает адвокатура как объединение адвокатов. Необходимость включения в текст комментируемого Закона этого принципа означает указание на действие в рамках этого сообщества так называемых корпоративных норм. С точки зрения теории права все нормы, действующие в данном обществе, делятся на юридические, социальные и корпоративные. При этом социальные нормы - это исторически сложившиеся правила общественного поведения, соблюдение которых обеспечивается моральной ответственностью их нарушителей (например, общественное осуждение, прекращение контактов других членов общества с нарушителем этих норм). Юридические нормы - это правила поведения, установленные законом или иным нормативным правовым актом, распространяющие свое действие на неограниченный круг лиц, соблюдение которых (норм) обеспечивается уважением к закону, власти, а в исключительных случаях - государственным принуждением в виде меры наказания, установленной законом. Корпоративные нормы занимают некое среднее положение между двумя названными выше. Прежде всего, они не должны противоречить закону и иным нормативным правовым актам, распространяют свое действие на строго определенный круг лиц, членов данной корпорации (сообщества), последними же принимаются и контролируются. Нарушение этих норм, например адвокатской этики, может повлечь за собой крайнюю меру наказания, вплоть до прекращения адвокатского статуса (см. комментарий к ст. 17);
Дата добавления: 2018-11-24; просмотров: 173; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!