Случаи, когда нет необходимости заключать контракт на поставку сырья
При некоторых обстоятельствах заимодавцы будут согласны, что проектной компании нет необходимости заключать контракт на поставку нужного топлива или сырья. Это будет касаться случаев, когда проект использует товары, которые всегда доступны и могут быть транспортированы на производственную площадку без заключения специальных соглашений. К примеру, это может быть электростанция, которая работает на каменном угле и расположена поблизости от большого транспортного узла, поэтому она может покупать необходимый ей каменный уголь на международных рынках. (Предприятию также следует накапливать достаточное количество угля на производственной площадке, чтобы не зависеть от временного прекращения поставок.)
Точно так же и электростанции, работающей на древесных отходах и расположенной в регионе с развитой деревообрабатывающей промышленностью, нет необходимости заключать долгосрочный контракт на поставку древесных отходов, так как они являются отходами местной промышленности и имеют ограниченное применение для других надобностей. В случае продолжительного спада местной деревообрабатывающей промышленности электростанция может оказаться в очень опасном положении, хотя в этом случае и долгосрочный контракт на поставку древесных отходов не сможет предложить заимодавцам реальных гарантий, поскольку поставщик отходов в этой ситуации будет переживать дефолт.
|
|
|
Использование воды и ветра
Многие процессы, происходящие на предприятиях непрерывного цикла работы, так же как и на гидроэлектростанциях, и в проектах, связанных с поставкой воды, требуют значительных объемов воды, которые забираются из рек, озер или каналов. Наличие воды может в значительной степени меняться с течением времени. Чтобы санкционировать принятие такого вида риска, заимодавцам необходимо предоставить статистические данные, связанные с объемом, качеством и надежностью поставок воды за достаточно длинный период времени.
Такой же подход необходимо применять и в проектах, использующих ветер для выработки электроэнергии: спонсоры должны иметь статистические данные о масштабах воздушных потоков, их направлении и тому подобной информации для местности, на которой расположен проект, на протяжении нескольких лет, чтобы сделать необходимые прогнозы.
Запасы полезных ископаемых
Проекты, которые предназначены для добычи и продажи полезных ископаемых, точно так же как и проекты, которые используют полезные ископаемые в качестве топлива или сырья и зависят от поставки таких ископаемых из определенного месторождения, несут в себе риск, что этих природных ископаемых не окажется в наличии в объемах, которые необходимы.
|
|
|
Заимодавцы обычно просят своих консультантов классифицировать запасы углеводорода или других полезных ископаемых, которые находятся в земле, как «достоверные запасы», которые также должны быть экономически извлекаемыми, – в дальнейшем классифицировать их как «Р90» и «Р50» (то есть резервы, которые имеют 90 %‑ную вероятность извлечения, и те, которые имеют 50 %‑ную вероятность извлечения), а также как «возможные запасы». Заимствование осуществляется только для «достоверных запасов» и прежде всего под добычу Р90‑запасов, с учетом геологии проекта и, следовательно, с учетом трудностей, которые характерны для добычи этих ископаемых.
Заимодавцы также принимают во внимание количественное соотношение «достоверных запасов» и требуют, чтобы запасы имели еще некоторый остаточный объем полезных ископаемых, который можно будет добыть после того, как заимствование будет погашено (см. § 11.9.5), то есть заимодавцы обычно не растягивают заимствование до окончания ожидаемого срока жизни месторождения; как правило, дата окончания заимствования приходится на тот период, когда 25–30 % от первоначального объема «достоверных запасов» по прогнозам остается у месторождения. Это учитывает трудности извлечения запасов, возникающие по мере исчерпания месторождения, а также возможные затраты, связанные с закрытием проекта.
|
|
|
Другие коммунальные услуги
Проектной компании необходимо удостовериться, что все необходимые проекту коммунальные услуги (электроэнергия, водоснабжение, канализация и телефонная связь) будут ей предоставлены в необходимом объеме.
Утилизация отходов
Утилизация отходов производства, например таких, как пепел или отходы полезных ископаемых, очевидно, является экологической проблемой (см. § 6.4.1), но также может быть и финансовой и контрактной проблемой. Если необходимо утилизировать отходы производства вне пределов производственной площадки, то обычно проектная компания имеет долгосрочные контракты на выполнение таких работ.
§ 7.10. Форс‑мажорные обстоятельства
К форс‑мажорному обстоятельству (см. § 5.6) могут быть отнесены временные проблемы, в результате которых отодвигается дата завершения работ по проекту, или проект теряет свою способность функционировать с согласованными параметрами, или в самом худшем случае это событие препятствует завершению работ по проекту или его долговременной эксплуатации. (Понятно, что существует переходная зона, в которой «временные» перерывы превращаются в постоянные; в общем случае, если воздействие временного форс‑мажорного обстоятельства длится больше, чем один год, то его надо рассматривать уже как постоянное событие.)
|
|
|
Согласование положений, регламентирующих события, которые следует рассматривать как форс‑мажорные обстоятельства, – это один из наиболее сложных моментов в переговорах по проектным контрактам.
• По определению, в форс‑мажорном обстоятельстве никто не виноват, но все вынуждены нести последствия, связанные с ним.
• Воздействия форс‑мажорного обстоятельства на различные проектные контракты частично совпадают, и поэтому необходимо скоординировать соответствующие положения контрактов, чтобы это учесть.
• Заимодавцев беспокоит, могут ли оставшиеся риски форс‑мажорного обстоятельства, ответственность за которые несет проектная компания, оказать воздействие на ее способность обслуживать долг.
Страхование компенсирует большинство проблем, но не все, поэтому нужно найти способ распределить любые остаточные риски, связанные с форс‑мажорным обстоятельством, между участниками, с учетом того, что в наступлении такого события никто не виноват.
§ 7.10.1. Форс‑мажорное обстоятельство и страхование
Страхование предназначено компенсировать проектной компании непредсказуемые убытки, и поэтому возможно предположить, что проектная компания и ее заимодавцы, следовательно, не несут риск, связанный с форс‑мажорными обстоятельствами. Однако может существовать разрыв между размером страхового возмещения (см. § 6.6) и вероятными убытками при наступлении форс‑мажорного обстоятельства.
Во‑первых, в общем случае страхование компенсирует только убытки вследствие физического повреждения проекта (расходы, связанные с ремонтом и заменой) или экономические потери, которые возникли в результате такого повреждения (более поздний запуск проекта или упущенная прибыль). Таким образом, такие форс‑мажорные обстоятельства, как национальная забастовка, препятствующая запуску или эксплуатации предприятия, не будут компенсироваться стандартным полисом DSU– или BI‑страхования.
Страхование от форс‑мажорного обстоятельства может быть применено, чтобы компенсировать этот тип риска, но при этом могут увеличиться затраты на страхование и размеры покрытия.
Во‑вторых, издержки по причине политических форс‑мажорных обстоятельств (которые рассматриваются в главе 10) не могут быть компенсированы на основании полиса общего страхования, за исключением случаев физического повреждения в результате таких событий (например, войны), или в некоторых случаях (например, возмещение расходов, связанных с террористическим актом) возмещение можно получить (теоретически), но расходы, связанные с этим, с коммерческой точки зрения совершенно непривлекательны.
В‑третьих, определенные риски физического повреждения не могут быть возмещены посредством страхования.
• Все страховые полисы имеют нестрахуемый минимум (то есть некоторый предельный уровень, расходы ниже которого несет застрахованная сторона, а не страховая компания). Повышение нестрахуемого минимума приведет к уменьшению страховой премии. Проектная компания может захотеть уменьшить расходы, для чего увеличит нестрахуемый минимум, несмотря на то что ЕРС‑подрядчик (в отношении страхования на стадии строительства) и заимодавцы предпочитают иметь полное покрытие.
• Определенные риски, такие как повреждение в результате ядерного взрыва, не могут быть застрахованы. Заимодавцы признают такое стандартное исключение.
В заключение, изменения на рынке страхования могут поставить проект в незащищенное положение относительно незастрахованных форс‑мажорных обстоятельств. Это касается страхования в период эксплуатации (страхование на стадии сооружения зафиксировано в сопутствующей финансовой документации). Калькуляция расходов, связанных с этим видом страхования, согласовывается с заимодавцами заранее как часть бюджета операционных расходов, но рыночные колебания могут оказать на них значительное влияние. Заимодавцы обычно бывают заинтересованными иметь страховое возмещение с согласованным размером и сроками, даже если это требует более высоких расходов, но при этом стоит учитывать, что в случае значительных изменений на рынке страхования это может оказаться непривлекательным с коммерческой точки зрения и нестрахуемый минимум, к примеру, при этом будет много выше, чем прогнозировалось.
В самом худшем случае действительная пригодность требуемого страхования может оказаться проблематичной, возможно потому, что страховой рынок в недавнем прошлом пережил значительные страховые события относительно рассматриваемой отрасли или рассматриваемого оборудования.
Пригодность и расходы, связанные с текущим страхованием, – это открытый риск заимодавцев и инвесторов; невозможно получить покрытие по долгосрочному текущему страхованию на начальном этапе периода сооружения (хотя покрытие для первого года эксплуатации возможно). Заимодавцы обычно соглашаются позволить проектной компании принять такой риск без привлечения поддержки спонсоров. Однако в некоторых проектных соглашениях, особенно в развивающихся странах, покупатель или государственный партнер по контракту принимает на себя риск пригодности страхования с приемлемым уровнем расходов; если страхование непригодно и проект не может быть завершен или не может функционировать вследствие временных форс‑мажорных обстоятельств, то покупатель или государственный партнер по контракту все равно будет осуществлять платежи, которые должны были бы компенсировать расходы по поддержанию проекта в эксплуатационной готовности, или выплачивать единый платеж и обеспечивать финансирование работ по восстановлению.
Следовательно, несмотря на то что финансовая документация может определять детализированные положения для обязательств проектной компании в отношении действующего страхования, такие положения также должны быть ограничены оговорками об отмене действия этих положений: если страхование непригодно или неприемлем уровень затрат, проектной компании должно быть разрешено отказаться от страхования в пользу наиболее приемлемых на рынке вариантов.
Итак, даже несмотря на то что проектную компанию обязывают возмещать форс‑мажорные риски при помощи страхования в максимально возможном объеме как заимодавцы, так и соответствующие статьи проектных контрактов, но все равно это не может полностью исключить возможность, что проектная компания понесет дополнительные расходы или упустит прибыль в результате форс‑мажорного обстоятельства.
И, следовательно, очень важно рассмотреть, каким образом форс‑мажорные обстоятельства учтены в проектных контрактах. Необходимо рассмотреть две категории форс‑мажорных обстоятельств: форс‑мажорные обстоятельства, в результате которых проект завершен с опозданием или временно не способен функционировать (см. § 7.10.2), и обстоятельства, которые разрушили проект или иным способом постоянно мешают продолжать его эксплуатацию (см. § 7.10.3).
§ 7.10.2. Временные форс‑мажорные обстоятельства
Основной принцип заключается в том, что участник, который пострадал в результате временного форс‑мажорного обстоятельства, освобождается от исполнения своих задач и выплат штрафов (следовательно, такие временные форс‑мажорные обстоятельства также известны как события, требующие помощи (relief events)), и ему дают время, чтобы справиться с ситуацией, но при этом он не освобождается от обязательств осуществлять контрактные платежи и обязательно должен компенсировать расходы (например, расходы по восстановлению), которые возникли в результате такого временного форс‑мажорного обстоятельства. Однако не удивительно, что заимодавцы не всегда полностью принимают такую логику в процессе рассмотрения рисков, которые принимает проектная компания. Как правило, проектная компания (поддерживаемая заимодавцами), безусловно, будет пытаться ограничить перечень форс‑мажорных обстоятельств, если они освобождают от обязательств партнеров проектной компании, или его расширить, если они позволяют ей избежать обременительных обязательств.
Также очень важно, чтобы определение понятия «форс‑мажорное обстоятельство» в различных проектных контрактах было как всеобъемлющим, так и согласующимся с определением в других контрактах (см. § 7.11).
Форс‑мажорное обстоятельство, в результате которого работы по проекту завершены с опозданием. Физические повреждения производственной площадки или оборудования в процессе доставки, в результате которых работы по сооружению проекта завершены с опозданием, возмещаются на основании полиса CEAR‑страхования или Marine Cargo‑страхования, а потери выручки компенсирует DSU‑страхование или Marine DSU‑страхование (см. § 6.6.1), за исключением событий, которые не входят в зону действия этих полисов.
Следует отметить, что самое важное предназначение резерва предстоящих расходов, который закладывают в бюджет проекта (см. § 7.5.4), заключается в том, чтобы компенсировать возможные издержки в результате позднего завершения работ по проекту или дополнительные расходы, которые не могут быть компенсированы на основании страховых полисов.
Результаты воздействия форс‑мажорного обстоятельства обязательно должны быть учтены в различных проектных контрактах.
ЕРС‑контракт . Форс‑мажорные обстоятельства освобождают ЕРС‑подрядчика от обязательств выплачивать заранее оцененные убытки при позднем завершении строительных работ (см. § 6.1.7), но не дают права на дополнительные платежи. Однако ЕРС‑подрядчик может попытаться представить некоторые события как риски владельца (см. § 6.1.3), а не форс‑мажорные обстоятельства, например забастовку на производственной площадке или на предприятии поставщика; это не всегда бывает приемлемым для проектной компании – только всеобщие (национальные) забастовки могут быть включены, – но может приниматься трактовка событий по обоюдному согласию, которое нашло отражение в проектном соглашении (следовательно, штрафы за позднее завершение работ при этом не налагаются) или контракте на поставку сырья (следовательно, нет необходимости платить за топливо или сырье до тех пор, пока оно не понадобится).
Проектное соглашение. То же самое форс‑мажорное обстоятельство, которое повлекло позднее завершение работ ЕРС‑подрядчиком, также должно освобождать проектную компанию от выплат любых штрафов за более поздний ввод в эксплуатацию проекта, но так как проект не готов к эксплуатации, то, как правило, она не получает и доходов; форс‑мажорное обстоятельство, помешавшее покупателю или партнеру по контракту завершить необходимое внешнее подключение к производственной площадке, как правило, не освобождает его от обязательств осуществлять платежи, компенсирующие расходы по поддержанию проекта в эксплуатационной готовности, или выплачивать единый платеж, исходя из общего принципа, установленного ранее.
Соглашение на поставку сырья . Следуя тому же самому общему принципу, если форс‑мажорное обстоятельство помешало завершить работы по сооружению проекта в срок, проектная компания по‑прежнему обязана осуществить минимальный требуемый платеж в рамках контракта на поставку сырья; однако этот риск может остаться у поставщика сырья или быть переданным покупателю в рамках контракта на продажу продукции; если форс‑мажорное обстоятельство помешало поставщику сырья закончить внешнее подключение к производственной площадке проекта, не следует налагать на него штраф за это, но, опять же, риск может быть передан покупателю, который, соответственно, обязан начать возмещать расходы, связанные с поддержанием проекта в эксплуатационной готовности. (Также возможно, что проектная компания накапливает дублирующие запасы топлива или сырья и использует их при запуске.)
Временные форс‑мажорные обстоятельства, в результате которых проект временно не способен функционировать. Точно так же как и в случае с поздним завершением работ по сооружению, результаты воздействия временных форс‑мажорных обстоятельств, после которых проект временно не способен функционировать, обязательно должны быть учтены в различных проектных контрактах.
Проектное соглашение. Проектная компания освобождается от выплаты штрафов, но также и не получает возмещения расходов по поддержанию проекта в эксплуатационной готовности или выплат единого платежа; с другой стороны, покупатель или государственный партнер по контракту обязательно должен осуществлять выплаты компенсирующих расходов по поддержанию проекта в эксплуатационной готовности или выплаты единого платежа, в случае если форс‑мажорные обстоятельства будут препятствовать его способности получать продукцию или услугу, которую проектная компания поставляет.
Контракт на поставку сырья. Как правило, форс‑мажорное обстоятельство не освобождает проектную компанию от обязанности вносить платежи за поставку сырья, но этот риск в рамках проектного соглашения может быть передан покупателю; форс‑мажорное обстоятельство может освободить поставщика сырья от осуществления поставок, но, опять же, последствия от этого могут быть разрешены в рамках проектного соглашения.
Резервный счет для обслуживания долга (см. § 12.5.2) обеспечивает некоторые защитные меры для компенсации расходов, связанных с временным прекращением поступлений доходов, которые не компенсируются страхованием.
В проектах, реализуемых в развивающихся странах, риск, связанный с политическим форс‑мажорным обстоятельством (см. § 9.5), обычно перекладывают на покупателя.
§ 7.10.3. Долговременное форс‑мажорное обстоятельство
Если в результате воздействия форс‑мажорного обстоятельства вообще невозможно завершить работы по сооружению проекта или продолжать его эксплуатацию, абсолютно понятно, что это ведет к завершению действия проектного соглашения. Необходимо согласовать, что входит в понятие «долговременное»; как правило, это период около года.
В случае завершения действия проектного соглашения в ВООТ/ВОТ/ВТО‑контракте (см. § 5.8.3) встает вопрос о компенсационном платеже. В ВОО‑контракте риск обычно остается у проектный компании, для снижения этого риска применяют страхование.
Контрактное несоответствие
В процессе due diligence достаточно легко определить несоответствие в деталях отдельных проектных контрактов, что позволит устранить риск, который может возникнуть из‑за наличия несочетающихся положений в различных проектных контрактах. Ни один проектный контракт не может быть автономным, так как каждый из них оказывает влияние на другой контракт, и контрактная структура проекта должна быть изучена в целом.
Рассмотрим примеры, где могут возникнуть разногласия в содержании статей проектных контрактов.
• Различия в понимании даты начала коммерческой эксплуатации в статьях ЕРС‑контракта и статьях проектного соглашения (см. § 7.5.6).
• Различия в понимании даты начала поставки в статьях контракта на поставку сырья и статьях контракта на продажу продукции.
• Различия в процедуре фиксирования переменных расходов по проекту, выплачиваемых покупателем или государственным партнером по контракту, в статьях проектного соглашения, и фиксирования тех же самых переменных расходов в ЕРС‑контракте, приводящие к тому, что возмещение переменных издержек, выплачиваемых ЕРС‑подрядчику, невозможно полностью переадресовать покупателю или партнеру по контракту.
• Точно такая же проблема возникает с незапланированными расходами вследствие изменения законодательной базы (см. § 9.6.1).
• Различия в формуле ценообразования для топлива или другого сырья в контракте на поставку сырья и контракте на продажу продукции.
• Нескоординированность дат получения выручки, оплаты поставок сырья и очередных выплат по займу.
• Различное понимание того, что относится к форс‑мажорным обстоятельствам (см. § 7.10).
Дата добавления: 2018-10-26; просмотров: 189; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!