К обычному, ничем не выдающемуся предприятию без видимых на то причин начинают проявлять серьезный интерес СМИ. 12 страница
Этим промахом компаний-мишеней пользуются рейдеры. Проанализировав обстоятельства выпуска дополнительных акций и найдя ряд серьезных нарушений законодательства, злоумышленники приступают к массовой скупке акций первого выпуска, одновременно оспаривая второй выпуск и все последующие, если они имели место. В случае если дополнительные выпуски ценных бумаг акционерного общества будут в дальнейшем признаны недействительными и аннулированы, в обращении останутся лишь акции первого выпуска, которые уже приобретены рейдерами. Таким образом, компания-агрессор станет собственником контрольного пакета и, проведя в дальнейшем внеочередное общее собрание с повесткой дня о переизбрании органов управления компании-мишени, перехватит управление на предприятии. В настоящее время многие дополнительные эмиссии, проведенные с нарушением действующего законодательства, от судебных неприятностей избавляет сокращенный срок исковой давности. Однако суды крайне редко используют факт истечения давности в качестве основного аргумента для отказа в иске, во-вторых, срок исковой давности может быть восстановлен судом, а в-третьих, эмиссия акций - сложный процесс, состоящий из отдельных этапов, и каждый из этих этапов вполне может стать предметом самостоятельного иска. Описанным выше несовершенством действующего законодательства пыталось воспользоваться Минимущество России в споре о признании недействительным четвертого выпуска акций ОАО "Автоагрегат". Арбитражный суд Ивановской области в иске отказал, причем эксперты сходятся во мнении, что основная причина проигрыша министерством этого дела заключалась в том, что его юристам противостояли крайне опытные и подготовленные коллеги. В противном случае дело могло быть выиграно. Сама оспариваемая эмиссия имела место в конце 2001 года, а иск был предъявлен три года спустя [212]. 8. Незаконное списание акций с лицевого счета при коррупционной заинтересованности регистратора. Цель - хищение акций, а в дальнейшем их перепродажа по схеме, которая дает последующему покупателю возможность приобрести статус добросовестного приобретателя. Возможно, нотариус или профессиональный участник рынка ценных бумаг подтверждает подлинность подписи физических лиц на документах о переходе прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами. Возможна поддержка со стороны сотрудника организации, которая ведет реестр акционеров общества (гарантированное принятие фальшивого передаточного распоряжения). Склонение злоумышленниками регистратора, ведущего реестр, на свою сторону - это один из наиболее изощренных приемов. Оказывая пособничество злоумышленникам, регистратор в процессе ведения реестра фальсифицирует документы и обеспечивает плавный переход контрольного пакета акций к представителям преступной группы. Такие действия совершались при захвате ОАО "Висхом". Схема следующая. Реестродержателем (по договоренности со злоумышленниками) производится незаконное списание акций с лицевого счета владельца контрольного пакета, открытого в реестре акционеров. Согласно п. 11 информационного письма ВАС РФ от 21.04.1998 N 33 "Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций" "реестродержатель (акционерное общество) не вправе по своей инициативе исключать из реестра акционеров внесенную в него запись о владельце акций". Основания списания могут быть различными: реестродержатель (по договоренности с рейдерами) может решить, что он ранее якобы ошибочно зачислил акции на счет акционера и поэтому вправе произвести их списание без решения суда и воли владельца (что противоречит законодательству); акционерное общество (эмитент) может заявить о том, что акции не были оплачены акционером (несмотря на факт их оплаты), и дать незаконное указание реестродержателю списать акции как незаконно зачисленные ранее; реестродержателю может быть предъявлено поддельное передаточное распоряжение, подписанное неуполномоченным лицом, или с фальсифицированными подписью или доверенностью. Доказать вину регистратора в незаконном списании акций крайне трудно, так как регистратор всего лишь визуально сверяет искусно подделанную подпись на передаточном распоряжении, не являясь экспертом-криминалистом. Зачастую в результате многократной перепродажи акций вернуть их законному владельцу не представляется возможным. В этом случае лицу, у которого похитили акции, остается надеяться только на то, что его признают потерпевшим в рамках уголовного дела и денежные средства будут взысканы, в соответствии с Постановлением Конституционного Суда РФ от 28.01.2010 N 2-П "По делу о проверке конституционности положений абзаца второго пункта 3 и пункта 4 статьи 44 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобами открытых акционерных обществ "Газпром", "Газпромнефть", "Оренбургнефть" и Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО)", с компании-эмитента [213]. Приведем пример: Басманный суд г. Москвы 14 октября 2010 г. приговорил к одному году лишения свободы условно(!) сотрудника Национального депозитарного центра, который неправомерно списал по процедуре вытеснения миноритарных акционеров 1,2 млн. акций ОАО "Южная генерирующая компания - ТГК-8", находящихся под арестом. Ущерб - 2,5 млрд. руб. [214]. 9. Хищение акций (в том числе фальсификация договора об отчуждении). Практика рассмотрения корпоративных споров в арбитражном суде показывает, что в настоящее время в Москве все чаще используются откровенно черные схемы, поскольку привлекательных объектов (где 50 - 60% акций распылены между многими акционерами) в столице уже практически нет [215]. Остаются объекты только с уже консолидированными крупными пакетами. В настоящее время злоумышленники стали поступать проще: акции (доли) не скупают, а просто похищают актив, который интересен [216]. В первую очередь они выясняют, кто является владельцем контрольного пакета акций, т.е. лицом, у которого планируется незаконно отнять акции. Эту информацию им могут предоставить сотрудники реестродержателя или депозитария, вступившие с ними в сговор. В подобных ситуациях одной из главных является фигура реестродержателя (если права на акции отражаются посредством записей на лицевых счетах в системе ведения реестра акционеров) или депозитария (права на акции отражаются посредством записей по счетам в депозитарии). Затем злоумышленникам выгодно приобрести на законном основании небольшой пакет акций, дающий им право называться акционерами предприятия, со всеми вытекающими отсюда правами акционера. Легальное приобретение акций крайне выгодно для злоумышленников, так как позволяет им впоследствии перемешать их с незаконно полученными акциями, а в дальнейшем многократно перепродать в составе различных пакетов разным лицам. Применение различных технологий хищения акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью у их собственников в последнее время приобрело весьма значительные масштабы [217]. На сегодняшний день ни один акционер не застрахован от того, что в какой-то момент принадлежащие ему акции будут списаны с его лицевого счета либо на основании передаточного распоряжения, подпись под которым в дальнейшем окажется искусной подделкой, либо в результате заключения сделки по доверенности, которую он никогда не выдавал, либо в результате каких-то еще не менее противоправных действий. Хищение акций с целью вторжения в систему корпоративного управления связано с изготовлением фиктивных передаточных распоряжений и прилагаемых к ним правоустанавливающих документов (если этого требует закон) и представлением их регистратору (реестродержателю) или в депозитарий, где зарегистрировано право собственности лица на акции. Как правило, злоумышленниками фальсифицируются договор купли-продажи и передаточное распоряжение, на основании которых акционер якобы произвел отчуждение акций в пользу третьего лица (рейдера) с последующим списанием акций со счета акционера в реестре. Другой вариант. Подделывается доверенность от имени собственника акций на продажу принадлежащих ему акций. Новый владелец предъявляет передаточное распоряжение с фальшивой подписью. Регистратор, сверив подпись на передаточном распоряжении с имеющимся у него образцом подписи уполномоченного лица, переводит бумаги на имя нового владельца. Как правило, это фирма-однодневка, которая без промедления переводит акции на третью компанию, которая уже по закону является добросовестным приобретателем. Затем фирма-однодневка ликвидируется и исключается из реестра государственной регистрации. По рассмотренной схеме в 2005 - 2006 гг. в г. Санкт-Петербурге были похищены акции более 20 крупных предприятий, ущерб составил более 1 млрд. долл. Аналогичным образом были похищены акции ОАО "Уральский завод гражданской авиации" (г. Екатеринбург), ОАО "Рудгормаш" (г. Воронеж) и др. [218]. Путем представления поддельной доверенности и передаточного распоряжения в депозитарий был похищен контрольный пакет акций ЗАО "На Ильинке" (г. Москва), который через цепочку сделок перешел в собственность гражданина США. Фальсификация договора купли-продажи контрольного пакета акций имела место при захвате ОАО "Мытищинский электромеханический завод" (Московская область) [219]. Необходимо признать, что с точки зрения компаний-агрессоров хищение акций является едва ли не самым простым и эффективным средством, используемым в рейдерских захватах, особенно в тех случаях, когда контрольный пакет акций находится в одних руках и отсутствуют какие-либо иные возможности его законного приобретения. С точки зрения закона хищение акций, безусловно, является противоправным и уголовно наказуемым деянием, но, как показывает практика, в настоящее время это мало кого останавливает. Эксперты отмечают, что всякое хищение акций начинается под завесой строжайшей секретности [220]. В момент списания акций с лицевого счета соответствующего акционера он даже не догадывается о том, что больше таковым не является. Пакет акций немедленно многократно перепродается, делится на части, и у общества появляется новый добросовестный собственник контрольного пакета. Именно этот собственник и является агентом рейдеров. Далее это лицо инициирует проведение внеочередного общего собрания акционеров, на котором избираются новые генеральный директор и совет директоров, после чего злоумышленники осуществляют действия, направленные на перехват управления в компании-мишени, проводя одновременно скупку акций у более мелких акционеров. Затем выводятся наиболее ликвидные активы. С выведенными активами захваченного предприятия, так же как и с украденными ранее акциями, осуществляется ряд последовательных сделок, в результате которых имущество приобретается лицом, которое в момент приобретения не знало и не могло знать о том, что продавец не имел права его отчуждать. Новый собственник украденных активов именует себя добросовестным приобретателем (имущество не может быть у него истребовано, за исключением случаев, указанных в ст. 302 ГК РФ). Даже если украденные акции или доли в конечном итоге и будут возвращены их законному собственнику, то у открытого акционерного общества либо общества с ограниченной ответственностью, ставшего жертвой рейдерского захвата с применением технологий хищения долей участия в уставном капитале, к этому времени не останется ничего, кроме огромных долгов. Экспертам известны случаи, когда компании-агрессоры добровольно возвращали захваченное предприятие его владельцам, не оставив им ничего, кроме фирменного наименования общества, пустого расчетного счета и нескольких выданных векселей на астрономические суммы [221]. Получив обратно такую компанию, ее владельцы вынуждены вести многолетние судебные тяжбы, пытаясь вернуть украденное имущество. Крайне редко такие попытки приводят к восстановлению первоначального положения. Вообще способов, применяемых злоумышленниками в целях незаконного завладения ликвидными ценными бумагами, достаточно много: от примитивного обмана и мошенничества до сложных технологических схем, разрабатываемых специально для рейдерских захватов акционерных обществ. В печати сообщается о случаях подделки передаточных распоряжений, фальсификации документов, удостоверяемых нотариально. Так, в 2003 году было похищено 410 акций ОАО "Транснефть" стоимостью около 1,1 млн. долл.; списание акций с лицевого счета их владельца было произведено на основании поддельного свидетельства о праве на наследство на имущество акционера, якобы умершего [222]. И это далеко не единственный случай. В 2001 году по подложным документам (доверенность и передаточное распоряжение) с лицевого счета ОАО "Росгазификация" в ЗАО "Специализированный регистратор - Держатель реестра акционеров газовой промышленности" было списано 50 млн. акций газового монополиста. Они были реализованы на Московской межбанковской валютной бирже через Депозитарно-расчетный союз на сумму 478 млн. руб. По данному поводу Генеральной прокуратурой РФ было возбуждено уголовное дело, однако вернуть акции не удалось, так как они были неоднократно перепроданы в составе нескольких пакетов и перешли в собственность добросовестных приобретателей [223]. Аналогичным способом в течение 2006 - 2009 гг. были похищены акции: "Михайловский ГОК" (ущерб 2,3 млрд. долл.), "Оренбургнефть" (ущерб 4 млн. руб.), Сбербанк (ущерб 55,3 млн. руб.), "Газпром" (дважды - ущерб 9,25 млрд. руб. и 1 млн. долл.), "Сибнефть" (сейчас "Газпромнефть"; ущерб 11 млн. руб.), "Томскнефть" (ущерб 8 млрд. руб.), "Уралсвязьинформ" (ущерб 7 млн. долл.) [224]. Для противодействия рассмотренному способу хищения акций необходимо законодательно закрепить положение об обязательном нотариальном удостоверении договора купли-продажи акций и передаточного распоряжения к нему. 10. Фальсификация документов о задолженности. Злоумышленниками фальсифицируются документы, якобы подтверждающие задолженность владельца контрольного пакета акций перед третьим лицом. На основании данных документов подконтрольная рейдерам фирма (созданная по утерянному паспорту) обращается с иском в суд к акционеру (указывает недостоверный почтовый адрес акционера) о взыскании задолженности на основании сфальсифицированных документов. Суд в отсутствие акционера, не имея информации о подделке документов, выносит решение о взыскании с акционера фиктивной задолженности и выдает исполнительный лист, так как акционер, не зная о решении, не может его обжаловать. Исполнительный лист предъявляется взыскателем судебному приставу-исполнителю, который возбуждает исполнительное производство, направляя постановление по тому же недостоверному адресу акционера. К судебному приставу-исполнителю является представитель акционера по фальшивой доверенности и просит обратить взыскание на его акции для расчетов с кредитором, после чего акции продаются в пользу дружественной злоумышленникам фирмы. Опасность данного способа заключается в том, что незаконное решение суда придает действиям рейдеров видимость легитимности, обеспечивая им возможность привлечения к незаконным действиям службу судебных приставов. В ряде случаев по поддельным документам о задолженности суд обращает взыскание на недвижимое имущество. Примером является уголовное дело N 513638, возбужденное по ч. 4 ст. 159 и ст. 303 УК РФ в 2006 году Следственным управлением при УВД по г. Челябинску, по факту незаконного завладения зданием парикмахерской "Улыбка", осуществленному ООО "Внешэкономаудит", предоставившему в арбитражный суд фиктивные документы о предоставлении обществом парикмахерской "Улыбка" кредита на сумму 2 млн. руб. При использовании восьмого, девятого и десятого способов злоумышленники (новый владелец контрольного пакета акций), прикрываясь псевдолегитимностью, основанной на записи в реестре, могут произвести следующие действия. С целью исключения возможности последующей виндикации акций у добросовестного приобретателя несколько раз перепродают незаконно полученные акции в составе разных пакетов разным дружественным им лицам. Проводят собрание акционеров, на котором назначают нового генерального директора, принимают решение об увеличении уставного капитала путем дополнительной эмиссии акций, утверждают новую редакцию устава общества. Вследствие регистрации изменений в уставе, в части местонахождения общества, иск о признании недействительным решения собрания акционеров подлежит рассмотрению по новому местонахождению общества (например, вместо Москвы - на Сахалине). Производят силовой захват предприятия при помощи частного охранного предприятия, судебных приставов-исполнителей, сотрудников органов внутренних дел. При этом меняют карточки с образцами подписей в коммерческих банках, направляют изменения на регистрацию в ФНС России. Принимают решение о реорганизации общества путем присоединения к другому обществу, преобразования в другую организационно-правовую форму. При этом похищенные ранее акции прекращают свое существование как объект права, а акционеры присоединенного общества становятся акционерами другого общества, после чего несколько раз в составе разных пакетов акций перепродают акции дружественным им лицам, чтобы исключить возможность виндикации. Анализ судебно-следственной практики позволил выделить основные группы документов, фальсифицируемые злоумышленниками: - списки акционеров и документы, подтверждающие движение пакетов акций (см.: уголовные дела по факту завладения правами собственности ЗАО "ЧелКСМИ" (СУ г. Челябинска), а также правами собственности акционеров Мытищенского электромеханического завода) [225]; - протоколы общего собрания акционеров (см.: уголовные дела, расследованные следственными подразделениями УВД Челябинской области по факту завладения правами собственности владельцев: ЗАО "Стройинструмент", 2006; ООО "Колос-С", 2003; ООО "Лагран", 2007; ООО "ЮжУралКомпьютер", 2003; ООО "Спецмашкомплектация", 2006; ООО "Уралтехкомплект", 2006); - договоры дарения и купли-продажи акций, передаточные распоряжения к ним (см.: уголовное дело N 640400 по факту завладения правами собственности владельцев ЗАО концерн "Уралгазстрой" и ООО "Лагран", Челябинск, 2007); - договоры купли-продажи долей общества с ограниченной ответственностью, а также акт приема-передачи к ним (ООО "Колос", Челябинск, 2003); - договоры сделок по выводу активов (составление фиктивных договоров) (см.: уголовные дела по факту завладения правами собственности владельцев ЗАО "Стройтекс" (суд г. Верхняя Пышма Свердловской области (1999 - 2003)); ООО "ЮжУралКомпьютер", Челябинск, 2003); - договоры на оказание консультационных услуг (составление фиктивных договоров); - договоры на право собственности (составление фиктивных договоров - ЗАО "Магнитострой", 2007); - договоры на предоставление кредита (составление фиктивных договоров - ООО "Социальная технология"); - договоры цессии (переуступка права требования) (см.: уголовные дела по факту завладения правами собственности (переуступка права требования - договоры цессии) ООО "Туласпиртпром" и ООО "Туласпирт"); - исполнительные листы судебных органов (фальсификация рукописного текста, подделка печати); - доверенности (подделка подписей руководства - ЗАО "ЮжУралКомпьютер", Челябинск, 2003); - товарно-транспортные накладные (ООО "Колос", Челябинск, 2003); - заявление и анкеты установленной ФНС России формы (внесение ложных сведений об изменении исполнительного органа общества). 11. Изготовление параллельного реестра акционеров. В соответствии с Законом об АО права акционеров на именные ценные бумаги, предоставляющие право на управление АО (акции), должны быть зарегистрированы в реестре акционеров. Злоумышленники похищают реестр акционеров и изготавливают другой, в котором рейдеры через подставных лиц или сами имеют контрольный пакет акций. Такие действия совершаются в отношении закрытого акционерного общества, когда реестр акционеров ведется непосредственно в обществе, или акционерного общества с численностью акционеров не более 50. Примеры: захваты ЗАО "Ступинская металлургическая компания" (Московская область), ЗАО "Корпорация "Уралинвестэнерго" (Свердловская область), ЗАО "Русская бакалея" (Краснодарский край), ЗАО "АСУТ" (г. Москва).
Дата добавления: 2018-09-23; просмотров: 128; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!