СИТУАЦИЯ: Могут ли быть понятыми работники проверяемого налогоплательщика?
На практике спорным является вопрос: вправе ли налоговики привлекать в качестве понятых для участия в выемке или осмотре работников налогоплательщика, у которого проводится налоговая проверка?
По нашему мнению, это недопустимо. Ведь работников налогоплательщика нельзя признать не заинтересованными в деле лицами (п. 3 ст. 98 НК РФ).
Однако судебная практика подходит к этому вопросу неоднозначно.
Так, ФАС Северо-Западного округа пришел к выводу, что работники налогоплательщика заинтересованы в исходе проверки, а значит, протокол осмотра помещений, проведенный в отсутствие понятых, является ненадлежащим доказательством по делу согласно ч. 3 ст. 64 АПК РФ (Постановление от 13.09.2007 N А05-419/2007 (оставлено в силе Определением ВАС РФ от 21.11.2007 N 15627/07)).
Однако ранее ФАС Московского округа в Постановлении от 18.07.2003 N КА-А40/4842-03 указал, что работники налогоплательщика могут выступать понятыми. В том числе это касается и сотрудников, которые занимают значимые должности. Например, заместитель главного бухгалтера. Работники проверяемого налогоплательщика не являются заинтересованными, поскольку не находятся в подчинении у налогового органа и не могут повлиять на его действия.
ОБЯЗАННОСТИ И ПРАВА ПОНЯТЫХ
ПРИ ПРОВЕДЕНИИ НАЛОГОВОЙ ПРОВЕРКИ
Основная обязанность понятых - удостоверить в протоколе (абз. 1 п. 5 ст. 98 НК РФ):
- что в их присутствии действительно были проведены соответственно осмотр или выемка;
|
|
|
- содержание произведенных в их присутствии действий;
- результаты этих действий.
По существу, налоговики сами отражают соответствующие сведения. Понятые лишь читают протокол и расписываются в нем. Тем самым они подтверждают, что все происходило именно так, как зафиксировано.
По ходу проведения мероприятия понятые вправе делать замечания, которые обязательно заносятся в протокол (абз. 1 п. 5 ст. 98 НК РФ).
При необходимости понятые могут быть опрошены по поводу произведенных в их присутствии действий (абз. 2 п. 5 ст. 98 НК РФ, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 22.04.2008 N Ф08-2056/2008).
Ответственность за нарушение указанных обязанностей Налоговым кодексом РФ не установлена.
Участие понятых при проведении проверочных действий не оплачивается.
Но они имеют право на возмещение понесенных в связи с явкой на место проведения мероприятия расходов на проезд, наем жилого помещения и выплату суточных (п. 1 ст. 131 НК РФ).
Данные суммы налоговый орган должен выплачивать понятым по выполнении ими своих обязанностей (п. 4 ст. 131 НК РФ).
Порядок и размер выплат понятым предусмотрены Положением о порядке выплаты и размерах сумм, подлежащих выплате свидетелям, переводчикам, специалистам, экспертам и понятым, привлекаемым для участия в производстве действий по осуществлению налогового контроля, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 16.03.1999 N 298.
|
|
|
На практике такие выплаты довольно редки.
НАРУШЕНИЕ НАЛОГОВЫМ ОРГАНОМ
ПОРЯДКА ПРИВЛЕЧЕНИЯ ПОНЯТЫХ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ ПРОВЕРКИ
Если налоговый орган не привлек к участию в выемке или осмотре понятых, то протокол, который составлен при проведении соответствующего мероприятия, не может использоваться в качестве доказательства. Причем как при вынесении решения по итогам налоговой проверки (абз. 2 п. 4 ст. 101 НК РФ), так и в суде (ч. 3 ст. 64 АПК РФ).
Об этом свидетельствует судебная практика (Постановления ФАС Московского округа от 24.07.2009 N КА-А41/6959-09, от 20.04.2009 N КА-А41/2243-09).
Не принимается протокол как доказательство и в том случае, если в нем имеется подпись только одного понятого (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 26.07.2007 N А21-409/2007, от 29.11.2006 N А56-58556/2005, от 02.11.2006 N А56-15090/2006).
Также не будет допустимым доказательством протокол, в который вносились изменения, если понятыми они не подписаны (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29.11.2004 N А79-3216/2004-СК1-3262).
|
|
|
Кроме того, иногда на практике в качестве понятых протокол выемки или осмотра подписывают (по просьбе или по настоянию инспекторов) лица, не присутствовавшие при проведении данных мероприятий. Это является нарушением п. 3 ст. 92, п. 3 ст. 94 НК РФ. При указанных обстоятельствах суд может признать соответствующее мероприятие налогового контроля незаконным (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.02.2014 N А66-3086/2013). Добавим, что изъятые при выемке документы (предметы), а также протокол осмотра, полученные с таким нарушением, недопустимо использовать в качестве доказательства в суде (п. 3 ст. 64 АПК РФ).
В то же время отсутствие понятых при проведении мероприятий налогового контроля в ходе налоговой проверки не является безусловным основанием для отмены решения, которое принято по ее итогам. Ведь таким основанием может быть только нарушение существенных условий <1> процедуры рассмотрения материалов проверки (п. 14 ст. 101 НК РФ).
--------------------------------
<1> К существенным условиям процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки относится только обеспечение права налогоплательщика участвовать в рассмотрении материалов проверки и представлять объяснения (абз. 2 п. 14 ст. 101 НК РФ).
|
|
|
ГЛАВА 23. ПРИНЯТИЕ РЕШЕНИЯ
ПО ИТОГАМ НАЛОГОВОЙ ПРОВЕРКИ
Настоящая глава посвящена вопросам, связанным с принятием решения по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки. В ней, в частности, освещаются:
- процедура рассмотрения материалов налоговой проверки;
- правила проведения дополнительных мероприятий налогового контроля;
- порядок вступления в законную силу итогового решения по налоговой проверке;
- обеспечительные меры.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 701; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!