Организационно-правовые формы некоммерческих организаций 11 страница
Согласно указанной выше ч. 3 ст. 67.1 ГК принятие общим собранием участников хозяйственного общества решения и состав участников общества подлежат подтверждению в установленном в ГК порядке. Однако сама процедура подтверждения не была нормативно урегулирована. Лишь после внесения изменений в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате был определен порядок удостоверения нотариусом решения уполномоченного органа управления юридического лица (ст. 103.10).
По поводу возможности обеспечения прав участников собраний после введения в действие новой редакции ГК путем подтверждения решений собраний и состава их участников регистраторами необходимо отметить следующее: 18 августа 2014 г. было издано письмо Банка России N 06-52/6680 "О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных положений Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой ГК и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (далее - письмо). Письма Банка России имеют не нормативный <1>, а рекомендательный и разъясняющий характер. Указанное письмо не просто восполняет пробел ГК, а, по сути, изменяет принцип, установленный ГК, согласно которому регистратором подтверждается принятие решения и состав участников собрания. В письме указано, что "принятие решений и состав акционеров, принявших участие в общем собрании, подтверждается лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров акционерного общества путем выполнения им обязанностей счетной комиссии, установленных пунктом 4 статьи 56 Закона N 208-ФЗ". На практике акционерные общества заключают договоры о выполнении регистраторами функций счетной комиссии, которыми добросовестно выполняются именно эти функции. При этом, как правило, не выдаются никакие свидетельства о подтверждении решений и составе акционеров и не делаются какие-либо удостоверяющие надписи на протоколе собрания, то есть по сути никакого подтверждения принятия решений собраниями не происходит.
|
|
|
--------------------------------
<1> Согласно Положению о порядке подготовки и вступления в силу нормативных актов Банка России, утв. Приказом Банка России от 15 сентября 1997 г. N 02-395, нормативные акты издаются в следующих формах: указание, положение и инструкция.
К сожалению, в Законе N 210-ФЗ, внесшем изменения в Закон об акционерных обществах, не нашли отражения рассматриваемые ранее на уровне законопроектов <1> предложения о том, что, "если голосование на собрании возможно путем направления или вручения бюллетеней для голосования, такие бюллетени направляются или вручаются лицу, выполняющему функции счетной комиссии. При этом бюллетени не подлежат подтверждению, если иное не предусмотрено уставом непубличного общества".
|
|
|
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
В отношении обществ с ограниченной ответственностью законодатель предусмотрел более широкий выбор возможностей подтверждения решений собраний и состава их участников. Так, в обществах с ограниченной ответственностью решения собрания и состав участников подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками единогласно.
Из изложенного следует, что для того, чтобы нормы новой редакции ГК заработали, требуется время для внесения изменений в нормативные акты, обеспечивающие их применение, или в устав общества либо принятие соответствующих решений обществом. Законодателем были учтены указанные проблемы перехода на новые нормы ГК и в Законе N 210-ФЗ, внесшем изменения в Закон об акционерных обществах, по вопросам обеспечения прав акционеров при подготовке и проведении общих собраний акционеров, ряд новелл вводится с отсрочкой до 1 июля 2016 г. К таким новеллам относятся:
|
|
|
- возможность уведомления акционеров о проведении общего собрания акционеров путем направления электронного сообщения по адресу электронной почты соответствующего лица, указанному в реестре акционеров; направление текстового сообщения, содержащего порядок ознакомления с сообщением о проведении общего собрания акционеров, на номер контактного телефона или по адресу электронной почты, которые указаны в реестре акционеров (подп. "в" п. 34 ст. 3 Закона N 210-ФЗ);
- возможность использования информационных и коммуникационных технологий, позволяющих обеспечить возможность дистанционного участия в общем собрании акционеров, обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование, при проведении общего собрания акционеров в форме собрания без присутствия в месте проведения общего собрания акционеров (подп. "е" п. 32 ст. 3 Закона N 210-ФЗ);
- определение кворума собрания с учетом заполнения электронной формы бюллетеней на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (п. 39 ст. 3 Закона N 210-ФЗ);
|
|
|
- возможность участия в голосовании путем заполнения электронной формы бюллетеней лицом, имеющим право на участие в собрании акционеров, на сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (п. 40 ст. 3 Закона N 210-ФЗ) и др.
Еще одним новым этапом развития технологий, обеспечивающих права участников коммерческих организаций при проведении собраний, стали Закон N 218-ФЗ и Закон N 210-ФЗ, внесшие изменения в порядок голосования номинальных держателей ценных бумаг. Так, в соответствии со ст. 8.8 Закона о рынке ценных бумаг в редакции Закона N 218-ФЗ предусматривается возможность голосования участников хозяйственных обществ с использованием электронных документов, подписанных электронной подписью. При этом эмитент или лицо, обязанное по ценным бумагам, вправе, а если в реестре владельцев ценных бумаг открыт лицевой счет номинального держателя центрального депозитария, то обязаны обеспечить возможность участия в общем собрании владельцев ценных бумаг путем направления электронного документа (электронных документов), подписанного электронной подписью.
Сложность взаимодействия между участниками электронного документооборота, необходимость технической подготовки к такому взаимодействию как эмитента, так и номинальных держателей, регистраторов и центрального депозитария и отсутствие достаточного переходного периода приведения в соответствие деятельности участников правоотношений сделали фрагментарным применение рассматриваемых норм и негативно сказались на соблюдении прав участников коммерческих организаций. Законом N 210-ФЗ, внесшим изменения в Закон о рынке ценных бумаг, исправлена указанная выше ситуация путем детализации порядка электронного взаимодействия с номинальными держателями и ввода необходимого переходного периода до 1 июля 2016 г. для приведения такой работы в соответствие с новыми требованиями.
В ранее действовавшем законодательстве всегда проходило четкое деление прав акционеров, имеющих обыкновенные и привилегированные акции. В последней редакции Закона об акционерных обществах (п. 6 ст. 32) такое деление прав для акционеров непубличного акционерного общества стало весьма размытым. Так, в п. 6 ст. 32 Закона об акционерных обществах указано, что в уставе непубличного общества могут быть предусмотрены один или несколько типов привилегированных акций, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных данной статьей, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в том числе при возникновении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие или непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства), преимущественное право приобретения размещаемых обществом акций определенных категорий (типов) и иные дополнительные права. Ввиду того что перечень перечисленных выше обстоятельств изложен в общей форме и отсутствуют в большинстве случаев какие-либо критерии, которым должны соответствовать данные обстоятельства, то указанные положения могут породить серьезные трудности в определении объема прав, принадлежащих каждому акционеру. С нашей точки зрения, возможно было бы расширение прав акционеров, владеющих привилегированными акциями, лишь при конкретно изложенных в законе обстоятельствах, например таких, как отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение.
Участники коммерческих организаций в случаях и порядке, предусмотренных законом и уставом, вправе получать информацию <1> о деятельности юридического лица и знакомиться с его бухгалтерской и иной документацией. В п. 4 ст. 67.1 ГК устанавливается право любого из участников общества с ограниченной ответственностью потребовать не только ознакомления с годовой бухгалтерской (финансовой) отчетностью, но и проведения аудита путем привлечения внешнего аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Такое же право требования предоставляется акционерам в акционерных обществах, совокупная доля которых в уставном капитале составляет 10% и более (п. 5 ст. 67.1 ГК).
--------------------------------
<1> Наиболее широкие права на ознакомление с информацией юридического лица были предоставлены Федеральным законом от 8 мая 1996 г. N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" членам кооператива. В частности, в соответствии со ст. 8 члены кооператива были вправе запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам его деятельности.
В юридической литературе иногда выделяют "права, связанные с осуществлением контроля за деятельностью органов управления и финансово-экономическим состоянием общества" <1>. К правам акционеров и участников обществ с ограниченной ответственностью, связанным с контролем, относят рассмотрение и утверждение годового отчета, бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) <2>. С нашей точки зрения, это не контрольные функции в собственном смысле слова, а участие акционеров в управлении обществом. Такие вопросы, как утверждение годовых отчетов и бухгалтерской отчетности, относятся к компетенции общего собрания акционеров, являющегося высшим органом, в работе которого принимают участие акционеры, участвуя таким образом в управлении. Избрание ревизионной комиссии и утверждение аудитора общим собранием также являются управленческими прерогативами общего собрания акционеров.
--------------------------------
<1> Шиткина И.С. Правовое регулирование корпоративных прав и обязанностей // Хозяйство и право. 2011. N 1.
<2> Там же.
При реализации своего права на получение информации участники корпораций не обязаны раскрывать цели и мотивы, которыми они руководствуются, требуя предоставления информации. Вместе с тем уместно напомнить о тех принципах обеспечения прав участников коммерческих организаций при получении информации, которые выработаны судебной практикой, подготовившей реформу рассматриваемых институтов гражданского права. Как отмечено в информационном письме Президиума ВАС РФ N 144, "суд может отказать в удовлетворении требования участника, если будет доказано наличие в его действиях злоупотребления правом (статья 10 ГК). Так, о злоупотреблении участником правом на информацию может свидетельствовать то, что участник, обратившийся с требованием о предоставлении информации, является фактическим конкурентом хозяйственного общества (либо его аффилированным лицом), а запрашиваемая информация носит характер конфиденциальной, относится к конкурентной сфере и ее распространение может причинить вред коммерческим интересам общества" <1>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
В новой редакции ГК закреплено право участников коммерческих организаций обжаловать решения органов юридического лица, влекущие гражданско-правовые последствия, в случаях и порядке, которые предусмотрены законом. Такими случаями являются решения совета директоров (наблюдательного совета) об отказе в созыве внеочередного собрания участников, отказе во включении вопросов в повестку дня собрания или кандидатов в список кандидатур для выборов в органы коммерческой организации и др. В ст. 65.2 ГК в отличие от ранее существовавшего регулирования не предусмотрен какой-либо порог владения акциями или долями, необходимый для возникновения права на предъявление таких исков, и владелец даже одной акции или минимальной доли в уставном капитале обществ вправе теперь требовать возмещения убытков с менеджмента и членов совета директоров / наблюдательного совета.
Введение указанной нормы не было поддержано бизнес-сообществом, и в одном из разрабатываемых проектов специальных законов об акционерных обществах <1> предполагается установить для публичных обществ определенный минимум владения акциями, при котором возникает право на предъявление таких исков, для того чтобы можно было определить действительный ущерб, причиненный участникам, а не создавать почву для бесконечных судебных процессов, которые часто используются не на пользу самого общества и его акционеров. Вопросам исследования прав миноритариев посвящено множество исследований, в которых рассматриваются меры их действенной защиты <2>. При этом совершенно обоснованно подчеркивается необходимость баланса интересов меньшинства и большинства в корпоративных отношениях <3>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
<2> См.: Долинская В.В., Фалеев В.В. Миноритарные акционеры: статус, права и их осуществление / отв. ред. В.В. Долинская. М., 2010; Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: учебно-практическое пособие. М., 2004; Пахомова Н.Н. Основы теории корпоративных отношений (правовой аспект): монография. Екатеринбург, 2004.
<3> Габов А.В., Забитов К.С. Роль Конституционного Суда в защите прав миноритариев // Закон. 2012. N 1.
До недавнего времени отличительной чертой обществ с ограниченной ответственностью являлось право участников таких обществ, доля которых составляет не менее 10% уставного капитала, требовать в исковом порядке исключения другого участника общества с ограниченной ответственностью из общества, мотивируя свое требование тем, что данный участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). В акционерных обществах возможность принудительного исключения из общества отсутствовала. Согласно действующей редакции ГК участники хозяйственного общества или товарищества вправе требовать исключения другого участника из товарищества или общества (кроме публичных акционерных обществ) в судебном порядке с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если такой участник своими действиями (бездействием) причинил существенный вред товариществу или обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей, ради которых оно создавалось, в том числе грубо нарушая свои обязанности, предусмотренные законом или учредительными документами товарищества или общества (ст. 67).
В Постановлении Пленума ВС РФ N 25 указывается, что "к таким нарушениям, в частности, может относиться систематическое уклонение без уважительных причин от участия в общем собрании общества, лишающее общество возможности принимать значимые хозяйственные решения по вопросам повестки дня общего собрания участников, если непринятие таких решений причиняет существенный вред обществу и (или) делает его деятельность невозможной либо существенно ее затрудняет; совершение участником действий, противоречащих интересам общества, в том числе при выполнении функций единоличного исполнительного органа (например, причинение значительного ущерба имуществу общества, недобросовестное совершение сделки в ущерб интересам общества, экономически необоснованное увольнение всех работников, осуществление конкурирующей деятельности, голосование за одобрение заведомо убыточной сделки), если эти действия причинили обществу существенный вред и (или) сделали невозможной деятельность общества либо существенно ее затруднили" <1>.
--------------------------------
<1> СПС "КонсультантПлюс".
Правовое регулирование прав и обязанностей участников хозяйственных товариществ (полных товариществ и товариществ на вере) в отличие от хозяйственных обществ не урегулировано специальными законами о деятельности этих товариществ, а содержится только в ГК. Для участников хозяйственных обществ и товариществ установлен одинаковый объем прав. Вместе с тем специфика прав участников полного товарищества и товарищества на вере обусловлена их организационно-правовой формой. В полных товариществах участники в соответствии с заключенным между ними договором вправе заниматься предпринимательской деятельностью. При этом они несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75 ГК). В товариществе на вере наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества субсидиарно своим имуществом (полные товарищи), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества в пределах сумм внесенных ими вкладов, и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Использование указанных выше организационно-правовых форм сопряжено для их участников с повышенным риском, что несомненно влияет на то, что хозяйственные товарищества не получили большого распространения на практике.
В соответствии с Законом о хозяйственных партнерствах участники партнерства, а также иные лица реализуют право на участие в управлении в пределах и в объеме, которые предусмотрены в соглашении об управлении партнерством. Такой механизм правоотношений должен был обеспечить привлечение инвесторов, которым обеспечивалась конфиденциальность участия. Однако участие в управлении партнерством третьих лиц, которые не известны кредиторам, влечет за собой недоверие кредиторов к юридическому лицу и отказ от финансирования его деятельности.
Соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие закону условия управления партнерством, порядок и сроки осуществления прав и обязанностей участников и иных лиц, подписавших соглашение, порядок выхода, права участников партнерства требовать продажи другими участниками своей доли в складочном капитале заранее определенным лицам и т.д. Участники партнерства вправе отчуждать свою долю с соблюдением преимущественного права покупки участников и самого партнерства. Преимущественное право покупки доли в складочном капитале хозяйственного партнерства в отличие от хозяйственных обществ может быть отменено соглашением об управлении. Участники партнерства осуществляют управление деятельностью пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале, если иное не установлено законом или соглашением об управлении партнерством. Хотя соглашение не является учредительным документом и, более того, может быть вообще не заключено, именно оно практически является основным документом партнерства, без которого теряет смысл создание юридического лица в этой форме. Соглашение об управлении не подлежит регистрации в ЕГРЮЛ, а его содержание - раскрытию третьим лицам, не участвующим в нем.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 98; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!