Глава X. Право распоряжения грузом

§ 1. Право распоряжения отправителя

При нормальном ходе взаимоотношений покупатель оплачивает товар до или после передачи ему продавцом товара (п. 1 ст. 486 ГК РФ). До уплаты покупной цены может случиться многое: покупатель стал неплатежеспособен или объединился с фирмой, имеющей большую задолженность, правительство страны покупателя запретило платеж в валюте, в которой выражена покупная цена товара, и т.д. За рубежом законом установлены диспозитивные нормы, защищающие интересы продавца в случае неполучения покупной цены за товар или возникновения опасности лишиться ее получения. Эти правовые средства могут быть применены к покупателю даже в случаях, когда юридически он уже стал собственником товара.

К числу законных обеспечительных средств относятся:

- право продавца удерживать товар, находящийся в его владении, до получения платежа *(941);

- право приостановить доставку покупателю товара, находящегося в пути во владении перевозчика *(942);

- право перепродать товар и удовлетворить свое требование о получении цены из суммы, полученной от продажи товара *(943).

Кроме законных обеспечительных средств получения покупной цены продавца могут использоваться и договорные средства достижения той же цели. Например, включаемые в текст договора условия: а) о передаче товара или товарораспорядительных документов покупателю лишь по осуществлении оплаты; б) о сохранении за продавцом права собственности на товар до получения от покупателя обусловленного платежа; в) указание банку о невыдаче оригинала коносамента до совершения платежа; г) указание продавца банку или экспедитору о невыдаче товара покупателю до совершения платежа.

Защиту своих интересов продавец - отправитель товара может получить и с помощью транспортного законодательства. Это средство правовой защиты называется по-разному: право распоряжения грузом *(944), право контроля *(945), право контроля и передачи *(946); право изменения договора перевозки отправителем *(947). Различия в названии не меняют существо данного правомочия отправителя в рамках договора перевозки товара.

Право распоряжения отправителя в договоре перевозки товара и право остановки товара в пути (stoppage in transit) в договоре купли-продажи товара являются различными средствами правовой защиты сторон двух исследуемых договоров. Их не следует смешивать *(948). По своему содержанию правомочие отправителя товара шире, чем правомочие продавца на остановку товара в пути. Например, в английском Законе о купле-продаже товара 1979 г. stoppage in transit применяется только для случая, когда покупатель неплатежеспособен.

В части права распоряжения отправителя товара в договоре перевозки международные транспортные конвенции исходят из философии права стран континентальной Европы *(949), которая отличается от позиции английского торгового права.

В международных транспортных конвенциях сформулированы сущность права распоряжения отправителя, объем и порядок его применения. Эти конвенции регулируют только перевозочные правоотношения. Конвенции не затрагивают ни взаимоотношения продавца и покупателя, ни вопросы перехода права собственности на товар. Даже подчеркивается, что "право распоряжения отправителя и условия его реализации не оказывают никакого влияния ни на взаимоотношения отправителя и получателя, ни на отношения третьих лиц, права которых проистекают либо от отправителя, либо от получателя" *(950). В результате международные транспортные конвенции наделяют отправителя более широкими полномочиями, чем те, которые содержатся в ст. 44-46 английского Закона о купле-продаже товаров 1979 г. *(951)

C 1929 г. институт права распоряжения отправителя грузом известен законодательству нашей страны (ст. 84 КТМ СССР 1929 г.; ст. 127 КТМ СССР 1968 г.; ст. 149 КТМ РФ). В реальной жизни советские отправители внешнеторговых товаров фактически не пользовались им. Отсутствовала и судебная практика. Невостребованное правомочие не комментировалось в учебной и другой литературе. О существовании такого правомочия лишь упомянуто в учебнике 1936 г. *(952) Первый комментарий появился спустя 64 года после включения указанного правомочия в отечественное законодательство *(953).

Выражение "право распоряжения" употребляется в вещном (ст. 209 ГК РФ) и в обязательственном (ст. 149 КТМ РФ) правоотношениях *(954). Сходство названий не означает сходство указанных правомочий. В вещном правоотношении право распоряжения реализуется действиями самого управомочного субъекта (продавца товара), а в обязательственном - через исполнение обязанностей должником (перевозчиком).

Как всякое субъективное гражданское право *(955), право распоряжения включает:

- правомочие на собственные действия;

- правомочие требовать от обязанного лица активных действий и (или) воздержания от них;

- правомочие самостоятельно осуществлять и защищать свое субъективное право.

Обычно продавец вспоминает о праве распоряжения при неплатеже покупателем цены товара. Ее неплатеж нарушает вещные права продавца, не прямо, а косвенным образом, через последствия нарушения покупателем обязательственных прав продавца. Для защиты вещных прав продавца существуют иски - виндикационный (об истребовании имущества из чужого незаконного владения) и негаторный (об устранении препятствий в пользовании товаром, не связанным с лишением владения товаром). Однако эти иски неприменимы против перевозчика как законного владельца товара в период его транспортировки.

Неприятную ситуацию с покупателем товара продавец может поправить с помощью инструмента обязательственного права. Им является право распоряжения отправителя товаром. Его существование не идет вразрез с теми двусторонними обязательствами, которые уже существуют между продавцом и покупателем.

Наиболее общие и существенные положения права распоряжения отправителя можно выразить следующим образом. Оно применяется:

- в рамках перевозочного правоотношения;

- при условии выполнения отправителем своих договорных обязательств перед перевозчиком;

- без причинения ущерба другим отправителям и перевозчику.

Право распоряжения грузом есть право в соответствии с условиями договора перевозки груза дать перевозчику инструкции в отношении груза в период действия ответственности перевозчика, как он указан в международной конвенции о перевозке груза. Содержание действующих международных конвенций о перевозке груза на всех видах транспорта *(956) позволяет утверждать, что право распоряжения отправителя носит односторонний характер. Объем права распоряжения ограничен тремя правомочиями:

- право давать или изменять инструкции в отношении груза (не изменяющие условия договора перевозки);

- право требовать сдачи груза до его прибытия в место назначения;

- право заменять грузополучателя любым другим лицом, включая распоряжающуюся сторону.

Перечень носит закрытый характер.

Мотивы своего решения о применении права распоряжения товаром отправитель может не сообщать перевозчику, а тот не вправе требовать их. Остановив движение товара, отправитель может возобновить владение товаром и удерживать его до платежа или предложения цены.

Международные транспортные конвенции и КТМ РФ не связывают "перевозочные" правоотношения отправителя и получателя товара с вопросами взаимоотношения тех же лиц в рамках экспортного договора купли-продажи товара (переход права собственности и риска, уплата покупной цены и т.д.).

Субъектом права распоряжения товаром является отправитель. Им считается любое лицо, которое сдало товар перевозчику от своего имени и указано в транспортном документе как отправитель товара.

В процедурах с применением электронных коносаментов субъектом права распоряжения товаром считается держатель - сторона, которая в силу владения действительным личным кодом имеет права, перечисленные в ст. 7 "а" Правил для электронных коносаментов.

В перевозочном правоотношении за фигурой отправителя обычно стоят продавец товара или его полномочный представитель (экспедитор, комиссионер, агент и т.д.).

Объем права распоряжения отправителя при морской перевозке груза:

а) при оформлении перевозки бумажным коносаментом (ст. 149 КТМ РФ):

- обратной выдачи товара в месте отправления;

- выдачи товара в промежуточном порту;

- выдачи товара не тому получателю, который указан в транспортном документе;

- перевод платежей на получателя (на условиях ст. 163 КТМ РФ) *(957);

б) при оформлении перевозки электронным коносаментом (п. 7 "а" Правил для электронных коносаментов):

- передачи товара;

- указания получателя товара или замены ранее указанного получателя товара какой-либо третьей стороной, включая его самого (держателя);

- в соответствии с правилами и условиями договора перевозки давать указания перевозчику по любым иным вопросам, как если бы он был держателем бумажного коносамента.

Продолжительность действия права распоряжения отправителя. Оно реализуется в тот период, когда товар находится в законном владении перевозчика и начал движение к получателю. Указанный в транспортном документе товар движется к получателю с момента приема товара для перевозки и до момента выдачи перевозчиком товара получателю в обусловленном договором перевозки месте доставки.

При морских перевозках не обязательно связывать юридическое движение товара только с фактом нахождения его на борту судна и наличием бортового коносамента. По договоренности сторон договора купли-продажи товара или аккредитивной сделки можно установить обязанность продавца предоставить доказательства доставки товара для отгрузки к определенному сроку. Такое требование может быть удовлетворено предоставлением коносамента на принятый товар *(958) или других коносаментов, например, свидетельствующих прием груза на набережной *(959).

Юридически товар находится в пути *(960) (res in transiti), хотя он физически без движения лежит в складском помещении или на терминале перевозчика в ожидании очереди погрузки на подходящее судно. Юридическое движение товара от продавца к покупателю подтверждается коносаментом и обеспечивается ответственностью перевозчика за принятый к перевозке товар (п. 1 ст. 166 КТМ РФ). Указанный в коносаменте отправитель может до наступления очереди погрузки товара на судно реализовать свое правомочие. Таким образом, коносамент на принятый для перевозки товар также воплощает правомочия отправителя, направленные к перевозчику.

Право распоряжения отправителя не утрачивается фактом оформления коносамента на имя определенного лица или его приказу. Действительно, передача коносамента имеет важное значение для передачи вещного права на товар. Но, во-первых, такая передача может сопровождаться соглашением сторон о сохранении за продавцом права распоряжения товаром (ст. 491 ГК РФ) *(961). Во-вторых, трудно понять, почему договор перевозки товара, создающий лишь обязанности между договаривающимися сторонами, должен быть зависим от передачи права собственности.

В области международного частного права достаточно строго отделяют одно от другого: обязательственный договор, с одной стороны, и вещный договор - с другой. Само по себе действие по оформлению в коносаменте имени покупателя не блокирует право распоряжения отправителя. Оно будет утрачено после того, как коносамент реально окажется у покупателя. Последний тем самым приобретает право распоряжения товаром.

Порядок реализации права распоряжения отправителя не зависит от состояния товара. В момент обращения отправителя к перевозчику товар может быть неповрежденным, либо поврежденным, либо с ухудшенными качествами. Чтобы приостановить доставку товара получателю, отправитель должен непосредственно и ясно выразить перевозчику желание воспользоваться своим правом. Его реализация направлена по меньшей мере к одностороннему изменению части существующих в коносаменте условий договора перевозки. Действующий ГК РФ также допускает такую возможность (п. 3 ст. 450). Устного уведомления отправителя для изменения письменных условий существующего договора перевозки недостаточно. Изменения совершаются в той же форме, что и договор (п. 1 ст. 452 ГК РФ). Правомерно требование перевозчика о предоставлении ему уведомления в письменной форме. Инструкции отправителя должны быть выполнены в тот момент, когда их получает перевозчик. Они не должны нарушать нормальной работы предприятия перевозчика и наносить ущерб другим отправителям или получателям товаров.

Уведомление следует делать таким образом и в такой срок, чтобы перевозчик мог предотвратить сдачу товара получателю.

Передача отправителем права распоряжения товаром.

При морских перевозках с применением коносамента такая передача допустима в пользу получателя товара или третьего лица *(962) (п. 1 ст. 149 КТМ РФ). В перевозочном правоотношении указанные лица заступают место первоначального субъекта. Перешедшее к ним право распоряжения остается тождественным праву первоначального субъекта. Отправитель должен сообщить перевозчику о передаче своего права распоряжения.

В процедурах с использованием электронных коносаментов *(963) осуществление передачи права контроля может быть осуществлено: а) путем извещения перевозчика держателем о его намерении передать право контроля и осуществления передачи предлагаемому новому держателю; б) путем подтверждения перевозчиком принятия такого извещения. После этого перевозчик передает предусмотренную информацию новому держателю, который извещает перевозчика о принятии им на себя права контроля и передачи, после чего перевозчик аннулирует личный код и выдает новому держателю новый личный код.

Если предполагаемый новый держатель извещает перевозчика о своем непринятии на себя прав контроля и осуществления передачи или ему не удастся в течение разумного периода времени сообщить перевозчику о принятии, передаче права контроля и осуществления, передача не происходит. Соответственно, перевозчик извещает об этом текущего держателя, а текущий личный код сохраняет силу.

Последствия такой передачи имеют результат, аналогичный передаче прав по бумажному коносаменту.

В перевозках товара с использованием морских накладных *(964) до вручения товара перевозчику отправитель товара может передать право осуществления контроля получателю товара. В морской накладной или ином аналогичном документе делается соответствующая отметка о передаче такого права. При переходе к получателю товара указанного права отправитель товара утрачивает право осуществления контроля над товаром.

Прекращение права распоряжения отправителя связано с моментом выхода товара из владения перевозчика в связи со сдачей товара получателю (покупателю) или его полномочному представителю. Право распоряжения отправителя продолжает действовать в случае отказа получателя (покупателя) от товара, который по-прежнему находится во владении перевозчика. Когда часть товара уже сдана, то право распоряжения можно осуществить по отношению к остальной части товара, находящегося во владении перевозчика.

Этот взгляд справедлив, по крайней мере для тех случаев, когда товар беспрепятственно движется в обусловленный договором порт выгрузки, который станет будущим местонахождением товара (situs futurus). Но первоначальное назначение товара может измениться. Например, судно временно остановилось в промежуточном порту. Этот порт стал местом фактического местонахождения товара. Здесь один из кредиторов отправителя (продавца) налагает на товар арест. Транспортировка товара временно приостанавливается. От права страны места ареста товара зависят ответ на вопрос о законности наложения ареста, разрешение вопроса о том, какое право приобрел кредитор (удержания, залога, преимущественного удовлетворения) и что входит в состав этого права.

В пользу прекращения права распоряжения отправителя свидетельствует факт передачи покупателю оборотного коносамента. Хотя данный случай может быть осложнен привычной для практики ситуацией. Не получивший покупную цену продавец передает коносамент покупателю. Тот его индоссирует в пользу третьего добросовестного лица. Выраженное в коносаменте право добросовестный приобретатель приобрел таким, каким оно обозначено в коносаменте. Сохраняет или нет продавец право распоряжения товаром? Защита чьих интересов заслуживает предпочтения - не получившего покупную цену продавца или третьего добросовестного лица? Транспортное право не дает ответа на поставленные вопросы. Его следует искать с помощью гражданского права (п. 2 ст. 1 КТМ РФ).

Следующие соображения, возможно, окажутся заслуживающими внимания.

Товар выбыл у продавца-собственника по его воле. Неосмотрительность в выборе покупателя допущена продавцом-собственником. У третьего лица безупречное поведение при приобретении коносамента. Продавец - собственник товара не вправе противопоставить третьему добросовестному лицу свои возражения, основанные на его правоотношениях с покупателем - первоначальным приобретателем коносамента. Отказ в защите прав третьего добросовестного лица не способствует укреплению торгового (гражданского) оборота. Права третьего добросовестного лица защищаются путем признания их приоритета *(965).

Отечественные теория и практика никогда не касались вопроса, который много раз обсуждался в странах континентальной Европы, в Великобритании и США, а именно - можно ли говорить о прекращении права распоряжения отправителя в случаях, когда:

- в процессе транспортировки товара или после прибытия судна в обусловленный договором порт выгрузки перевозчик (капитан) подтвердит получателю (покупателю), что находящийся на судне товар предназначен для этого лица;

- перевозчик (капитан) примет к исполнению указание получателя (покупателя) о переадресовке товара в иное место назначения.

Единственное, что суд захочет узнать: оправдываемо поведение перевозчика (капитана) или нет, действовало это лицо добросовестно (bona fide) или нет? Поскольку действие перевозчика (капитана) направлено против указанного правомочия отправителя, то квалификация поведения перевозчика (капитана) оценивается правом, выбранным сторонами договора при его заключении.

Реальность наших дней дает немало подтверждений тому, что перевозчик может столкнуться с понятием "остановка товара в пути" (stoppage in transit). Вкратце основные позиции этого понятия сводятся к следующему.

Остановка товара в пути применяется только к неплатежеспособному покупателю. Остановка товара в пути не отменяет договор купли-продажи товара, а служит лишь способом обеспечения прав продавца на получение покупной цены. Пока товар находится в пути, продавец может восстановить владение товаром и удерживать его до платежа или предложения цены. Следующие правила определяют правомочия продавца, желающего использовать свое право остановки товара в пути.

1. Товар считается находящимся в пути с того момента, как он сдан перевозчику по суше или по воде или другому зависимому держателю (или хранителю) с целью передачи его покупателю и до тех пор, пока покупатель или его уполномоченное лицо не примет товар от такого перевозчика или другого зависимого держателя (или хранителя).

Если покупатель или его уполномоченное лицо получит товар до его прибытия по обусловленному назначению, то нахождение в пути прекращается.

2. Если после прибытия товара по обусловленному назначению перевозчик или другой зависимый держатель (или хранитель) признает в отношении покупателя или его агента, что он держит товар для него, и если он продолжает владеть товаром для покупателя в качестве зависимого держателя (или хранителя) или агента, то перевозка считается законченной и не имеет значения, что покупатель мог указать для товара дальнейшее назначение.

3. Если покупатель отказался от товара и перевозчик или зависимый держатель (или хранитель) продолжает владеть им, нахождение в пути не считается оконченным, даже если продавец отказался принять его обратно.

4. Если товар был сдан на судно, зафрахтованное покупателем, то вопрос о том, находится ли он во владении капитана как перевозчика или как агента покупателя, зависит от обстоятельств каждого отдельного случая *(966).

5. Если перевозчик или зависимый держатель (или хранитель) неправомерно отказывается сдать товар покупателю или его уполномоченному лицу, то нахождение в пути считается оконченным.

6. Если была произведена частичная сдача товара покупателю или его уполномоченному лицу, то остаток товара может быть остановлен в пути.

Порядок остановки товара в пути. Свое право остановки товара продавец осуществляет путем уведомления перевозчика или другого зависимого держателя (или хранителя), во владении которых находится товар, о своем притязании. Перевозчик или другой зависимый держатель должны сдать товар обратно продавцу или согласно указанию продавца. Издержки по обратной сдаче товара лежат на продавце.

§ 2. Уступка (передача) транспортного документа

Право, удостоверенное транспортным документом, может быть передано путем передачи этого документа.

У товарораспорядительных бумаг "степень передаваемости" неодинакова. Более низкая - у бумаг, составленных на имя определенного лица. Их передача осуществляется по достаточно сложным правилам гражданско-правовой цессии. Более высокая - у ордерных и предъявительских бумаг, которые передаются в упрощенном порядке - по индоссаменту и даже простым вручением бумаги. В торговом обороте именные бумаги поэтому условно называют необоротными, а ордерные и предъявительские бумаги - оборотными. Слово "оборотоспособность" используется как синоним слова "передаваемость".

Пониженная или повышенная степень оборотоспособности товарораспорядительной бумаги определяется волей сторон договора купли-продажи товара под влиянием различных факторов:

1) положения сторон в торговой сделке (ордерная или предъявительская бумага не нужна при передаче товара от фабриканта-производителя торговцу-оптовику, как и в компенсационно-фрахтовых сделках);

2) специфики сделки, исключающей перепродажу товара в пути его следования;

3) условий сделки о платеже (прямой платеж покупателем цены товара не требует ордерной бумаги; она нужна при использовании товара в качестве обеспечения взятой у банка ссуды, при использовании документарной аккредитивной формы платежа (расчета);

4) вида транспорта (на железнодорожном, автомобильном, авиационном транспорте не применяются ордерные и предъявительские бумаги);

5) расстояния между местом получения товара и местом его выдачи (на коротких расстояниях избегают применять ордерные и предъявительские бумаги во избежание задержки товара в месте его выдачи).

Слова "оборотный", "приказ", "держатель", "предъявитель" или словосочетания с этими словами обычно указывают на повышенную степень оборотоспособности бумаги. Она может содержать и другие признанные в торговом обороте термины или эквивалентные формулировки однородного значения.

Степень оборотоспособности формируется лицами, выступающими в роли первых приобретателей (грузоотправители) и индоссатов. Они определяют, какая бумага им нужна - именная, ордерная, на предъявителя. Закон не устанавливает способ указания степени оборотоспособности коносамента. На практике перевозчик по просьбе первого приобретателя коносамента (грузоотправителя) может включить в коносамент легко различимую отметку "НЕ оборотный" и тем самым превратить коносамент в необоротный документ. Сделав такую отметку, перевозчик отвечает по принципам гражданского права только перед первым приобретателем коносамента (грузоотправителем), а не перед последующими приобретателями коносамента.

В сферу торгового оборота коносамент обычно поступает после того, как будет выдан перевозчиком отправителю груза. Как и другие товарораспорядительные бумаги, коносамент может передаваться между лицами. Передача коносамента есть форма распоряжения товарораспорядительной бумагой. Российский закон исходит из того, что всякий "коносамент передается" (ст. 148 КТМ) - и именной, и ордерный, и предъявительский. Передача коносамента означает добровольную переуступку владения грузом, представленного коносаментом. В этом смысле передачу коносамента следует признать сделкой (ст. 154 ГК РФ). За рубежом такая сделка регулируется гражданским или торговым правом.

Права, удостоверенные именным коносаментом, принадлежат прямо названному в коносаменте получателю (и без добавления пометки "приказу"). Именной коносамент может отчуждаться в порядке, установленном для уступки требований (цессии) (п. 2 ст. 146 ГК РФ). Цессия (англ. - cession, нем. - Zession, фр. - cession) есть двусторонний договор, имеющий письменную форму. Предметом цессии является перемена лица, занимающего статус первоначального кредитора. Посредством цессии кредитор должника передает новому лицу свои права требования к должнику. Цессия применяется для перенесения обязательственных, а не вещных прав (т.е. прав из коносамента, а не прав на коносамент). По российскому праву уступка требования есть передача кредитором (цедентом) принадлежащего ему права требования другому лицу (цессионарию). Уступка требования осуществляется по соглашению кредитора с лицом, которому это право уступается. Согласие должника-перевозчика не требуется, так как его положение остается неизменным: он обязан исполнить свое обязательство в точном соответствии с его содержанием. Однако перевозчик должен быть поставлен в известность о состоявшейся уступке требования. Только после уведомления должника о совершении цессии можно говорить о передаче прав из коносамента. Если перевозчик до получения уведомления об уступке требования исполнит обязательство первоначальному кредитору, обязательство тем самым будет погашено, и новый кредитор не вправе предъявить в связи с этим перевозчику требование (п. 3 ст. 382 ГК РФ).

В договоре о цессии решается вопрос о том, кто должен уведомить должника-перевозчика о факте совершения цессии. При отсутствии такого решения бремя уведомления лежит на цессионарии - лице, заинтересованном в получении исполнения из коносамента.

Закон не устанавливает место помещения цессионной записи. Ее можно оформить как на обороте коносамента, так и в виде отдельного документа. Факт наличия цессии доказывается письменными доказательствами, обмен которыми расценивается как заключение договора о цессии. Это правильно отметил В.А. Белов *(967).

Кредитор, уступивший требование другому лицу, должен передать документы, удостоверяющие право требования. В их число входит коносамент. Так как новый кредитор занимает место первоначального, к нему переходят права "в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права" (ст. 384 ГК РФ). Должник-перевозчик вправе выдвигать против требования нового кредитора возражения, которые он имел в отношении первоначального кредитора (ст. 386 ГК РФ). Первоначальный кредитор отвечает перед новым кредитором за недействительность переданного требования, но не отвечает за неисполнение этого требования должником, кроме случая, когда первоначальный кредитор принял на себя поручительство за должника перед новым кредитором (ст. 390 ГК РФ). Для уступки требования по именному коносаменту достаточно простой письменной формы (ст. 389 ГК РФ). Соблюдение правил цессии, установленных законом страны места совершения передачи коносамента, осложняет процесс передачи коносамента.

Права, удостоверенные ордерным коносаментом, принадлежат обозначенному в коносаменте лицу. Оно вправе осуществить их само либо назначить своим распоряжением (order, "приказом") иное управомочное лицо. Ордерный коносамент имеет перед адресом получателя (или после него) пометку "приказу" (to the order of) либо "или приказу" (or order). Такие пометки заранее говорят о возможности отчуждения.

Требование выдачи коносамента собственному "приказу" грузоотправителя объясняется различными соображениями. В частности, грузоотправитель-продавец:

- либо еще не успел найти подходящего покупателя товара;

- либо не уверен в платежеспособности покупателя товара;

- либо в целях обеспечения платежа за товар желает сохранить контроль над товаром до момента надлежащего платежа за товар.

Права по ордерному коносаменту передаются путем совершения специальной передаточной подписи - индоссамента *(968) (англ. - endorsement, нем. - Indossament, фр. - endossement). Российское законодательство об индоссаменте написано применительно к ценным бумагам вообще (ст. 146, 147 ГК РФ), а также к конкретным ордерным бумагам, в частности к коносаменту (ст. 148, 158 КТМ РФ).

Под термином "индоссамент" понимается сделка, цель которой перенести право собственности на ценную бумагу (коносамент) и тем самым передать вытекающие из этой ценной бумаги права. В отличие от цессии индоссамент является односторонней сделкой. Ее совершает лицо, которое передает принадлежащее ему право собственности на ценную бумагу - индоссант (англ. - endorser, нем. - Indossant, фр. - endosseur). Индоссамент применим для перенесения права собственности лишь в случаях, прямо указанных законом.

В отличие от цессии индоссант несет ответственность "не только за существование права, но и за его осуществление" (п. 3 ст. 146 ГК РФ), т.е. отвечает как за недействительность, так и за неисполнимость обязательства. Его ответственность установлена в форме солидарной ответственности.

В отличие от векселей и чеков именные, ордерные и бланковые подписи не создают ответственности надписателей за выполнение обязательства перевозчиком *(969).

Индоссаменты могут быть ордерными, содержащими прямое указание лица, которому или приказу которого должно осуществляться исполнение по коносаменту. Может быть и бланковый индоссамент. В нем не указывается лицо, которому следует осуществить исполнение. В таком случае владелец коносамента может затем вписать указание на правомочное лицо, либо совершить новый индоссамент, либо просто передать (вручить) коносамент новому лицу. Последний вправе поступить с коносаментом аналогичным образом. Тем самым резко возрастает оборотоспособность ордерного коносамента, приближаясь к коносаменту на предъявителя (абзац 2 п. 3 ст. 146 ГК РФ). В банковской литературе *(970) отмечается, что коносамент на предъявителя встречается крайне редко. Такой коносамент содержит под адресом получателя слово "предъявитель" (англ. - bearer, нем. - Inhaber, фр. - porteur). Он передается по принципам вещного права (п. 1 ст. 146 ГК РФ).

Передаточная надпись о совершении индоссамента может выполняться только на самом коносаменте. Это достаточно ясно вытекает из формулировки закона - "при наличии в коносаменте передаточных надписей" (п. 1 ст. 158 КТМ РФ). Обычно она совершается на оборотной стороне коносамента. Современная межбанковская практика допускает в отдельных случаях перепроверку передачи прав.

Пример. Швейцарскому банку поступил ордерный коносамент с формулировкой "to the order of bank for foreign economic affairs of USSR Moscow". Швейцарский банк направил советскому банку телекс, в котором выразил готовность принять этот коносамент при условии получения от советского банка телексного подтверждения следующего содержания (язык оригинала сохранен для точности):

"to banque Paribas (Suisse) S.S., qva

Re: m/t "limbazhi" - b/l no 1, 2, 3, 4, 5, d.d. ventspils

December 31, 1989 covering 42.613, 378 m/ts Russian gasoil

We, bank for foreign economic affair USSR, Moscow, hereby confirm be the present power of attorney that you, banque Paribas (Suisse) S.A., Geneva, are authorized to en behalf and for our account, holding you harmless from all consequences which may arise from the fact you are endorsing these full setts 3/3 b/l on our behalf and for our account".

Для оборотного коносамента возможны три варианта передаточной надписи.

1. Лицо, приказу которого составлен коносамент, совершает надпись о

выдаче коносамента приказу другого лица:

Выдайте приказу Банка (Deliver to the order of) ____________________

_________________________________________________________________________

(наименование банка)

________________________________________________________________________

(наименование организации экспортера)

две подписи

Другое лицо, в свою очередь, может совершить такую же надпись приказу третьего лица, которое может распорядиться коносаментом аналогичным способом. Так, приняв от российского экспортера коносамент, работник банка снабжает коносамент подписью в пользу иностранного банка:

Выдайте приказу (Deliver to the order of) __________________________

_________________________________________________________________________

(наименование иностранного банка)

_________________________________________________________________________

(наименование организации экспортера)

две подписи

При указанных передаточных надписях коносамент остается ордерным.

2. Держатель коносамента делает надпись с указанием лица, в пользу которого передается коносамент. Это так называемый именной индоссамент. Ордерный коносамент превратился в именной.

3. Держатель коносамента делает надпись без указания лица, в пользу которого передается коносамент. Ставится только штамп фирмы и подпись ее руководителя или доверенного лица. Это так называемый бланковый коносамент. Ордерный коносамент превратился в предъявительский.

Если индоссамент бланковый, держатель может превратить его в именной. Достаточно заполнить бланк своим именем или именем другого лица и индоссировать коносамент дальше путем именного или бланкового индоссамента. Закон не требует, чтобы индоссамент был датирован.

Предъявительский коносамент выдается "на предъявителя". Передаточные надписи делать необязательно. Коносамент передается путем простого вручения.

Закон не устанавливает запрещений для передачи коносамента в пользу тех или иных лиц. Коносамент может быть переуступлен в пользу любого лица, в том числе в пользу предыдущего держателя, который может переуступить коносамент дальше. Указание в ордерном коносаменте наименования лица, которому должно быть направлено уведомление о прибытии груза (notify address), не ограничивает оборотоспособности коносамента и не служит указанием покупателю коносамента на какие-либо права такого лица на груз.

На обороте коносамента, индоссированного экспортером в пользу банка-ремитента, вносится передаточная надпись:

Все права по настоящему коносаменту переданы (All interest under

this Bill of Lading are transferred to the) _____________________________

_________________________________________________________________________

(наименование лица, кому переданы права)

две подписи

Последующему держателю не разрешается выборочно принимать на себя обязательства. Если он пользуется какими-либо правами, то автоматически принимает на себя также все обязательства последующего держателя. Тем не менее такие обязательства должны прежде всего возлагаться на него в соответствии с договором перевозки груза. Могут существовать определенные обязательства, считающиеся только обязательствами грузоотправителя, например обязательства гарантировать достоверность его данных, предоставленных для включения в коносамент (п. 2 ст. 142 КТМ РФ, п. 5 ст. 3 Брюссельской конвенции о коносаменте). Кроме того, перевозчик и грузоотправитель могут прямо или косвенно договориться о возложении определенных обязательств по договору перевозки груза только на грузоотправителя (например, обязательства в отношении демереджа в порту погрузки). Последующий держатель должен иметь возможность убедиться на основании текста самого оборотного коносамента, что такие обязательства существуют. Это может иметь особое значение, если перевозчик и грузоотправитель договорились о том, что определенные обязательства, которые в противном случае являлись бы обязательствами грузоотправителя, возлагаются также на последующего держателя.

Может оказаться, что последующий держатель принимает на себя обязательства, которые по-прежнему являются обязательствами грузоотправителя. Вопрос о том, будут ли в подобных случаях такие обязательства солидарными, в КТМ РФ не рассматривается. Он должен быть урегулирован в условиях договора перевозки груза, подтверждением которых является оборотный коносамент.

Рассмотрим один из примеров спора о легитимизации лица посредством индоссамента. Каспийское морское пароходство перевозило груз из порта Пехлеви (Иран) в порт Роттердам (Голландия). Перевозка выполнялась по сквозному коносаменту различными видами транспорта, на что перевозчик был управомочен условиями договора перевозки груза. В порту Роттердам было установлено повреждение части груза. Получатель груза - фирма "М.Р. де Мончи Н.В." обратилась с иском к перевозчику. Одним из мотивов отказа перевозчика было следующее утверждение: не доказано, что указанная фирма является надлежащим лицом.

МАК констатировала, что коносаменты в порту Пехлеви были составлены по единой форме, предусматривавшей погрузку груза фирмой "Шерхат Сахами Панбах Бандаргаз", и груз "подлежит сдаче в порту Роттердам приказу...". В соответствии со ст. 80 КТМ СССР 1929 г. (он действовал в период перевозки) эти коносаменты, поскольку в них прямо не указано, чьему приказу они составлены, должны считаться составленными приказу отправителя, т.е. фирмы "Шерхат Сахами Панбах Бандаргаз". В соответствии со ст. 81 КТМ СССР 1929 г. коносамент, составленный приказу определенного лица, т.е. ордерный коносамент, может быть передаваем по именным или бланковым передаточным надписям. Наличие бланковой передаточной надписи или индоссамента, учиненного лицом, приказу которого составлен коносамент, превращает последний в коносамент на предъявителя, передаваемый, согласно ст. 81 КТМ СССР 1929 г., "посредством простого вручения". Соответственно, если в ордерном коносаменте последней среди передаточных надписей является бланковая надпись, груз в порту назначения выдается предъявителю коносамента (ст. 107 Кодекса).

Из представленных по делу коносаментов следовало, что последней из ряда передаточных надписей, совершавшихся на каждом из них различными лицами (грузоотправителем, банком), является бланковая надпись. Она превратила все эти коносаменты в коносаменты на предъявителя, которые передаются посредством простого вручения и груз по которым в порту назначения выдается их предъявителю.

При таких условиях вопрос о том, является ли фирма "М.Р. де Мончи Н.В." получателем груза, есть вопрос факта, для установления которого законом не предписаны какие-либо определенные средства доказывания. Указанный факт подтверждался как объявлением самого истца, так и целым рядом других доказательств, имеющихся в материалах дела. МАК сочла обоснованными требования истца *(971).

Все международные конвенции о перевозке грузов не содержат положений об уступке (передаче) прав. В Брюссельской конвенции предусмотрено следующее.

1. Вопросы фрахта и демереджа этими правилами не рассматриваются. Применимость положения в данном случае зависит от соответствующего законодательства, регулирующего договор.

2. Согласно п. 3 ст. 5 только грузоотправитель несет ответственность за ущерб, возникающий из-за неточности договорных условий. Перевозчик несет ответственность перед грузополучателем. Однако за ним сохраняется право на получение обеспечения от грузоотправителя. Любое договорное положение, предусматривающее возложение такой ответственности на любую другую сторону (помимо грузоотправителя по договору), видимо, будет несовместимо с п. 8 ст. 3 Брюссельской конвенции и потребует признания ее ничтожной.

3. Согласно п. 6 ст. 4 грузоотправитель несет ответственность за ущерб, возникающий в результате погрузки опасных грузов, если об этом неизвестно перевозчику или он не дал своего согласия. Вопрос о том, переходит ли такая ответственность на какую-либо третью сторону - индоссата коносамента, является спорным. В соответствии с проектом любое положение, возлагающее какое-либо обязательство или все обязательства грузоотправителя по договору на держателя - третью сторону, видимо, будет иметь силу.

Представляется вполне обоснованным введение в таких случаях солидарной ответственности цедента и цессионария: перевозчик обычно может оценить только платежеспособность грузоотправителя - первоначальной стороны договора, но не платежеспособность других сторон.

В международном частном праве необходимо ответить на два основных вопроса - право какой страны решает: а) является ли транспортный документ оборотным и б) каким образом оборотный документ и содержащееся в нем право могут передаваться.

Ответ на первый вопрос следует искать в праве страны, где перевозчик выдал транспортный документ. При ответе на второй вопрос выбор может быть сделан между правом, свойственным передаваемому обязательству, правом места нахождения документа (lex situs cartae) в момент передачи, правом места совершения передачи (lex loci cessionis). В законодательстве РФ право, подлежащее применению к уступке требования, установлено ст. 1216 ГК РФ: "1. Право, принадлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 1211 настоящего Кодекса.

2. Допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, а также вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником определяется по праву, принадлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки".

Из отсылочной нормы части 1 ст. 1216 ГК РФ можно сделать вывод, что к такому договору следует применять право цедента.

Передача права в формулировке проекта ЮНСИТРАЛ

"Статья 61 *(972). Случаи, когда оборотный транспортный документ или оборотная транспортная электронная запись выдается

1. Если оборотный транспортный документ выдается, то держатель вправе передать права, закрепленные в этом документе, путем передачи этого документа другому лицу,

a) если документ является ордерным, - на основе надлежащего индоссамента либо другому такому лицу, либо в бланковой форме или,

b) если выдается документ на предъявителя или документ с бланковым индоссаментом, - без индоссамента или,

c) если документ выдается по приказу поименованного лица и передача осуществляется между первым держателем и таким поименованным лицом без индоссамента *(973).

2. Если оборотная транспортная электронная запись выдается, то ее держатель вправе передать права, закрепленные в этой транспортной электронной записи, независимо от того, выдана ли она по приказу или приказу поименованного лица путем передачи транспортной электронной записи в соответствии с процедурами, упомянутыми в статье 6.

Статья 62. Ответственность держателя

1. Без ущерба для положений статьи 59 любой держатель, не являющийся грузоотправителем по договору и не пользующийся какими-либо правами в соответствии с договором перевозки, не несет никакой ответственности в соответствии с договором перевозки только на том основании, что он является держателем.

2. Любой держатель, который не является грузоотправителем по договору и не пользуется каким-либо правом в соответствии с договором перевозки, принимает на себя (любые обязательства по договору перевозки в той мере, в какой такие обязательства включены в оборотный транспортный документ или оборотную транспортную электронную запись или подтверждаются в них) (обязательства, возлагаемые на распоряжающуюся сторону в соответствии с главой 11, и обязательства, возлагаемые на грузоотправителя по договору в отношении уплаты фрахта, мертвого фрахта, демереджа и компенсации за задержание в той мере, в какой такие обстоятельства включены в оборотный транспортный документ или оборотную транспортную электронную запись).

3. Для целей пунктов 1 и 2 (и статьи 46) любой держатель, который не является грузоотправителем по договору и не пользуется любым правом в соответствии с договором перевозки только в силу того факта, что он:

a) в соответствии со статьей 47 договаривается с перевозчиком заменить оборотный транспортный документ оборотной транспортной электронной записью или заменить оборотную транспортную электронную запись оборотным транспортным документом или

b) в соответствии со статьей 61 передает свои права.

Статья 63. Случаи, когда оборотный транспортный документ или оборотная транспортная электронная запись не выдается

Если оборотный транспортный документ или оборотная транспортная электронная запись не выдается, то к передаче прав в соответствии с договором перевозки применяются следующие правила:

a) передача производится в соответствии с законодательством, регулирующим договор о передаче таких прав, или, если права передаются не по договору, а иным способом, в соответствии с законодательством, регулирующим такую передачу;

b) возможность передачи прав, которые предполагается передать, определяется в соответствии с законодательством, применимым в отношении договора перевозки;

c) независимо от законодательства, применимого в соответствии с пунктами (a) и (b),

i) передача, которая в иных отношениях разрешается применимым законодательством, может производиться электронными средствами;

ii) уведомление о передаче должно быть направлено перевозчику стороной, передающей право, или, если это разрешается применимым законодательством, стороной, которой передается право *(974); и

iii) если передача затрагивает обязательства, которые связаны с передаваемым правом или вытекают из такого права, сторона, передающая право, и сторона, которой передается право, несут солидарную ответственность по таким обязательствам."

Дата добавления: 2019-09-13; просмотров: 335; Мы поможем в написании вашей работы!

Поделиться с друзьями:

⇐ Предыдущая 34 35 36 37 38 394041 42 43 Следующая ⇒

Мы поможем в написании ваших работ!