Глава 7. В РОССИЙСКОМ ПРАВЕ - РЕОРГАНИЗАЦИЯ, 12 страница

⇐ ПредыдущаяСтр 33 из 85Следующая ⇒

Согласно ст. 478 Кодекса коммерческое товарищество может преобразовываться в коммерческое товарищество иной организационно-правовой формы. Преобразование коммерческого кооператива в коммерческое товарищество иной организационно-правовой формы, а также преобразование товарищества иной организационно-правовой формы в коммерческий кооператив не допускается. Участники или акционеры преобразуемого товарищества становятся участниками или акционерами нового товарищества.

Как видно, и в Латвии, и в Эстонии в виде соответствующих разделов законов (кодексов) реорганизация регулируется своего рода мини-законами о реорганизации, в которых, если проанализировать структуру, регулируются как особенности применения отдельных видов реорганизации, так и особенности их применения применительно к отдельным организационным формам юридических лиц.

Интересна ситуация с правовым регулированием в Азербайджане. Хотя Гражданский кодекс этого государства признает только пять известных нам форм реорганизации, тем не менее ст. 147 Налогового кодекса Азербайджана "смотрит" на проблему несколько шире: "...147.7. Реорганизация юридического лица означает: 147.7.1. слияние двух и более юридических лиц-резидентов; 147.7.2. мену 50 и более процентов долей участия юридического лица-резидента, дающих право голоса, и 50 и более процентов стоимости всех остальных долей участия только на доли участия стороны - участника реорганизации; 147.7.3. приобретение другим юридическим лицом-резидентом 50 или более процентов активов юридического лица-резидента исключительно с целью их мены на доли участия, обладающие правом голоса, но не являющиеся привилегированными по отношению к дивидендам стороны, участвующей в реорганизации; 147.7.4. деление юридического лица-резидента на два или более юридических лиц-резидентов; 147.7.5. создание нового лица путем выделения; 147.7.6. распределение юридическим лицом, владеющим не менее 50 процентов долей участия в предприятии, всех своих прав между участниками этого юридического лица..." Интересен и другой Закон Азербайджана - от 2 мая 2000 г. N 876-IГ "О кредитных союзах". Его ст. 22 ("Реорганизация кредитного союза") указывает, что реорганизация осуществляется решением общего собрания в форме выхода из состава реорганизуемого кредитного союза одного или нескольких юридических лиц, а также в форме разделения, объединения. Как видим, понимание реорганизации в законодательстве Азербайджана несколько шире российского.

Интересна ситуация и с законодательством Украины. Статья 104 Гражданского кодекса Украины указывает на слияние, присоединение, разделение, преобразование как на институты, использование которых ведет к прекращению юридического лица: "Статья 104. Прекращение юридического лица. 1. Юридическое лицо прекращается в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей другим юридическим лицам - правопреемникам (слияние, присоединение, разделение, преобразование) или в результате ликвидации". Помимо этих институтов в ГК отдельно (ст. 109) урегулировано выделение, под которым понимается "переход по распределительному балансу части имущества, прав и обязанностей юридического лица к одному или нескольким создаваемым новым юридическим лицам". Как видно, применительно к указанным институтам (слияние, присоединение, разделение, преобразование, выделение) никакого общего термина не используется вообще.

Комментаторы ГК Украины (Н. Кузнецова, А. Довгерт), анализируя его положения в этой части, отмечают: "Статья 104 ГК устанавливает два способа прекращения юридического лица. Первый способ осуществляется в порядке правопреемственности, т.е. когда гражданские права и обязанности юридического лица, которое прекращается, переходят к другим юридическим лицам (правопреемникам), чаще всего являющимся вновь созданными организациями. Второй способ прекращения юридического лица происходит при отсутствии преемственности и называется ликвидацией... Для многих поколений отечественных юристов аксиомой было то, что юридическое лицо прекращается двумя путями - через реорганизацию и ликвидацию. Создатели проекта ГК в силу ряда причин избегали использования термина "реорганизация". Во-первых, не все формы реорганизации (в частности, выделение) имеют следствием прекращение юридического лица. Во-вторых, во многих странах мира под реорганизацией юридического лица понимают любые важные изменения в его существовании, причем такие изменения в большинстве случаев не связаны с прекращением юридического лица" <1>.

--------------------------------

<1> Кузнецова Н., Довгерт А. Институт юридического лица в Гражданском кодексе Украины // Право Украины. 2012. N 5 - 6. С. 113.

Между тем ГК Украины нельзя назвать в полной мере последовательным, поскольку слово "реорганизация" использует его ст. 105. Правда, использует без пояснения, что под ним понимается. В частности, в статье отмечается, что "участники юридического лица, суд или орган, принявший решение о прекращении юридического лица, в соответствии с данным Кодексом назначают комиссию по прекращению юридического лица (комиссию по реорганизации, ликвидационную комиссию), председателя комиссии или ликвидатора и устанавливают порядок и срок заявления кредиторами своих требований к юридическому лицу, которое прекращается". То есть по логике этой статьи комиссия по реорганизации - это разновидность комиссии по прекращению юридического лица, правда, без обозначения действий, ведущих к прекращению, для осуществления которых такая комиссия создается.

Слово "реорганизация" (причем иногда в более широком контексте, нежели только термин, описывающий прекращение) мы находим в других нормативных актах Украины.

К примеру, в Законе Украины от 19 сентября 1991 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах" мы встречаем ст. 19 "Прекращение деятельности общества", в которой указано, что прекращение деятельности общества происходит путем его реорганизации (слияния, присоединения, раздела, выделения, преобразования) или ликвидации с соблюдением требований законодательства о защите экономической конкуренции. Такое прекращение проводится назначенной участниками, судом или уполномоченным органом комиссией по прекращению общества (комиссией по реорганизации, ликвидационной комиссией) или ликвидатором. Выполнение функций комиссии по прекращению общества (комиссии по реорганизации, ликвидационной комиссии) может быть возложено на орган управления общества. В случае прекращения общества вся совокупность прав и обязанностей общества переходит к его правопреемникам.

Статья 59 Хозяйственного кодекса Украины указывает, что "прекращение деятельности субъекта хозяйствования осуществляется путем его реорганизации (слияния, присоединения, деления, преобразования) или ликвидации...". Как видим, здесь используется институт "деления", который нашему праву неизвестен. Хотя существенное на первый взгляд отличие нивелируется определением деления, которое состоит в следующем: "при делении субъекта хозяйствования все его имущественные права и обязанности переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих долях к каждому из новых субъектов хозяйствования, образованных в результате этого деления. При выделении одного или нескольких новых субъектов хозяйствования к каждому из них переходят по разделительному акту (балансу) в соответствующих долях имущественные права и обязанности реорганизованного субъекта". То есть, по сути, перед нами украинский аналог модели, используемой традиционно для некоторых юрисдикций, когда под делением понимается по существу и разделение, и выделение в российском понимании.

Как видно, и Закон Украины от 19 сентября 1991 г. N 1576-XII "О хозяйственных обществах", и Хозяйственный кодекс Украины еще находятся в концепции признания явлений, подводящихся под режим реорганизации как способов прекращения юридического лица, а вот налоговое законодательство Украины смотрит на ситуацию гораздо шире. Сама реорганизация в актах налогового законодательства именуется изменением правового статуса. Так, приведем выдержку из ст. 98 Налогового кодекса Украины ("Порядок погашения денежных обязательств или налогового долга в случае реорганизации налогоплательщика или передачи целостного имущественного комплекса государственного или коммунального предприятия в аренду или концессию"): "98.1. Под реорганизацией налогоплательщика в этой статье понимается изменение его правового статуса, предусматривающее любое из таких действий или их сочетания: 98.1.1. для хозяйственных обществ - изменение организационно-правового статуса общества, что влечет за собой изменение кода согласно Единому государственному реестру предприятий и организаций Украины; 98.1.2. слияние налогоплательщиков, а именно передача имущества налогоплательщика в уставные фонды других налогоплательщиков, вследствие чего происходит ликвидация налогоплательщика, который сливается с другими; 98.1.3. разделение налогоплательщика на несколько лиц, а именно разделение его имущества между уставными фондами новообразованных юридических лиц и (или) физическими лицами, вследствие которого происходит ликвидация юридического статуса налогоплательщика, который разделился; 98.1.4. выделение из плательщика налогов других налогоплательщиков, а именно передача части имущества налогоплательщика, который реорганизуется, в уставные фонды других налогоплательщиков в обмен на их корпоративные права, вследствие которого не происходит ликвидация налогоплательщика, который реорганизуется; 98.1.5. регистрация физического лица как субъекта ведения хозяйства без отмены его предыдущей регистрации как другого субъекта ведения хозяйства или с такой отменой. 98.2. В случае если владелец налогоплательщика или уполномоченный им орган принимает решение о реорганизации такого налогоплательщика, или целостный имущественный комплекс государственного или коммунального предприятия передается в аренду или концессию, денежные обязательства или налоговый долг подлежат урегулированию в таком порядке: 98.2.1. если реорганизация осуществляется путем изменения наименования, организационно-правового статуса или места регистрации налогоплательщика, после реорганизации он приобретает все права и обязанности относительно погашения денежных обязательств или налогового долга, возникших до его реорганизации..." Как можно увидеть из приведенного фрагмента, законодательство Украины хотя по аналогии с российским и признает понятие "реорганизация", однако наполняет его совершенно иными, чем в России, феноменами в Гражданском кодексе Чешской республики.

Интересный подход к регулированию соответствующих организационных трансформаций предусмотрен еще одним Законом Украины - от 17 сентября 2008 г. N 514-VI "Об акционерных обществах". Этот Закон содержит отдельный разд. XVI "Выделение и прекращение акционерного общества". Согласно ст. 79 этого Закона ("Прекращение акционерного общества") акционерное общество прекращается в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей другим предпринимательским обществам - правопреемникам (путем слияния, присоединения, разделения, преобразования) или в результате ликвидации. Как видим, слово "реорганизация" как обобщающее здесь не используется, а антиподом ликвидации назван институт "прекращения в результате передачи всего своего имущества, прав и обязанностей правопреемникам". Причем, как видно и из названия раздела, и из содержания ст. 79, выделение не рассматривается как способ прекращения акционерного общества. Далее по тексту слова "реорганизация" как обобщающего понятия мы также не находим. К примеру, ст. 80 Закона называется так: "Слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование общества". То есть перечислены все пять традиционно называемых в большинстве законодательств стран бывшего СССР форм реорганизации, без их обозначения каким-либо обобщающим термином <1>.

--------------------------------

<1> Слиянием акционерных обществ ст. 83 Закона признает возникновение нового акционерного общества - правопреемника с передачей ему согласно передаточному акту всего имущества, всех прав и обязанностей двух или больше акционерных обществ одновременно с их прекращением. Присоединением акционерного общества ст. 84 Закона признает прекращение акционерного общества (нескольких обществ) с передачей им (ими) согласно передаточному акту всего своего имущества, прав и обязанностей другому акционерному обществу - правопреемнику. Разделением акционерного общества ст. 85 Закона признает прекращение акционерного общества с передачей всего его имущества, прав и обязанностей двум или больше новым акционерным обществам - правопреемникам согласно распределительному балансу. Выделением акционерного общества ст. 86 Закона признает создание одного или нескольких акционерных обществ с передачей ему (им) согласно распределительному балансу части имущества прав и обязанностей акционерного общества, из которого осуществляется выделение, без прекращения такого акционерного общества. Преобразованием акционерного общества ст. 87 Закона признает изменение организационно-правовой формы акционерного общества с его прекращением и передачей всего имущества, прав и обязанностей предпринимательскому обществу - правопреемнику согласно передаточному акту.

В целом следует отметить, что украинское законодательство, так же как и российское, не имеет разработанной концепции организационных трансформаций, которые обычно именуют реорганизацией.

Интересно законодательство Чешской Республики, поскольку в ней реформа гражданского законодательства (принятие нового Гражданского кодекса) прошло совсем недавно. В качестве обобщающего в Гражданском кодексе Чешской Республики используется понятие: преобразование юридического лица или, по-чешски, " osoby" <1>. Параграф 174 Кодекса указывает, что преобразование юридического лица есть слияние, разделение и смена правовой формы (" osoby je a formy"). Отметим, что Гражданский кодекс является основным документом, регулирующим преобразование некоммерческих юридических лиц, образованных в виде объединений, фондов и учреждений.

--------------------------------

<1> http://www.epravo.cz/top/zakony/sbirka-zakonu/zakon-ze-dne-3-unora-2012-obcansky-zak;onik;-18840.html (дата обращения - 31 октября 2012 г.).

Помимо Кодекса в Чехии до сих пор действует отдельный Закон о преобразовании коммерческих компаний и кооперативов ( 125/2008 Sb., o a ) <1>. Этот Закон согласно его § 1 регулирует преобразование компаний и кооперативов; при этом он включает в себя соответствующие правила Европейского союза (Tento upravuje ... a a unie).

--------------------------------

<1> http://business.center.cz/business/pravo/zakony/premeny-obchodnich-spolecnosti-a-druzstev/ (дата обращения - 2 ноября 2012 г.).

Преобразованием для целей этого Закона § 1 понимает слияние, передачу активов, изменение организационно-правовой формы и трансграничную передачу (трансграничное перемещение местонахождения) (" se pro tohoto nebo , nebo na formy a ").