Глава 1. ПОНЯТИЕ КОРПОРАЦИИ И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА 13 страница
GmbH (ООО) как комплементарий коммандиты нередко является "обществом одного лица", которое создано и (или) состоит из единственного участника, одновременно являющегося коммандитистом (который, однако, фактически руководит всей деятельностью коммандиты через созданное им "одночленное" ООО). Такая коммандита называется личной (personengleich) или "подлинной" коммандитой. В этом случае юридически имеются два лица - комплементарий и коммандитист, которые фактически (экономически) совпадают, причем они же составляют и третьего субъекта - коммандиту. Речь идет о распространенной в современном европейском корпоративном праве конструкции Einpersonen-GmbH & Co., KG или Einmann-GmbH & Co., KG, в которой таким образом одно физическое лицо юридически может быть "едино в трех лицах", одновременно составляя "людской субстрат" как общества с ограниченной ответственностью (комплементария коммандиты), так и коммандиты в целом, а также будучи ее единственным коммандитистом. Разумеется, такие ситуации допустимы только при наличии юридического лица - объединения капиталов, поэтому они исключены для всех других видов корпораций, в особенности для объединений лиц. В простых и полных товариществах действует принцип твердого (определенного) числа участников, который, однако, может быть изменен их общим соглашением. Действие этого принципа не распространяется на коммандитистов, число которых обычно не ограничивается.
|
|
|
В Швейцарии ч. 2 ст. 594 Закона об обязательственном праве (ч. V ГК) традиционно разрешает выступать в роли комплементария коммандиты только физическим лицам; тем самым здесь исключается возможность появления корпораций в форме GmbH & Co., KG. Специальным законом из этого правила сделано изъятие для коммандитных товариществ коллективных капиталовложений (Kommanditgesellschaft 
kollektive Kapitalanlagen, KkK), kollektive Kapitalanlagen, KkK), комплементариями и вкладчиками которых, напротив, могут стать только юридические лица, причем чаще всего в форме акционерных обществ.
В Германии как участнице Евросоюза в последнее время появились коммандитные товарищества, комплементариями которых являются не свои общества с ограниченной ответственностью, а английские частные компании с ограниченной ответственностью (private limited company, Ltd.). В настоящее время здесь действует около 5 тыс. таких Ltd. & Co., KG. Они сочетают в себе важные для предпринимателей преимущества английских limited (простота создания и отсутствие традиционных для германского права требований об обязательном участии наемных работников в управлении корпорацией) и германских "полуправосубъектных" коммандитных товариществ (прежде всего налоговые льготы в виде отсутствия двойного налогообложения доходов компании и ее участников, а также ограниченная ответственность коммандитистов). Вместе с тем такая ситуация порождает и ряд сложных (прежде всего международно-правовых) проблем определения их статуса <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см., например: 
Die Ltd. & Co, KG. Gesellschaftsrechtliche und kollisionsrechtliche Aspekte der Beteiligung einer englischen Limited als 
einer deutschen Kommanditgesellschaft // 
zum 
Wirtschaftsrecht. B. 56. Berlin, 2011. S. 17 - 19.
С другой стороны, имеют место ситуации, в которых сама коммандита как целое является владельцем всех долей своего единственного комплементария - GmbH (ООО). На практике используются и другие формы коммандиты - например, выступление в качестве ее участника с полной ответственностью негласного товарищества и (или) его "негласных участников" (Still & Co., KG), рассматривающееся как "нетипичное негласное товарищество" (atypische stille Gesellschaft). Возможно также "двухэтажное" и даже "многоэтажное" коммандитное товарищество с комплементарием в форме не простого ООО, а другого ("маленького") коммандитного товарищества с комплементарием в виде ООО (GmbH & Co., KG - & Co., KG).
При этом участие в такой коммандите как в формальном товариществе (объединении лиц) в любом случае дает определенные налоговые льготы, в основном и стимулирующие создание такого рода корпораций. Кроме того, наряду с фактическим ограничением ответственности и риска всех участников такой коммандиты она предоставляет и некоторые организационные преимущества, поскольку внутреннее управление ею (создание особых органов и распределение между ними компетенции и функций) осуществляется по их усмотрению, а не по предписаниям закона. В свою очередь, это делает возможным привлечение к управлению ею квалифицированных профессионалов, не являющихся участниками коммандиты, а также содействует ее сохранению в некоторых сложных ситуациях (когда, например, после смерти физического лица, бывшего комплементарием, не находится других желающих на это место).
|
|
|
Вместе с тем деятельность таких коммандитных товариществ, в которых лично отвечающими участниками являются юридические лица (что, за исключением отдельных правопорядков, возможно как в обычной, так и в публичной коммандите), привела к серьезным злоупотреблениям со стороны фактически управляющих ими участников. Ведь неограниченная ответственность юридических лиц не имеет практического значения, а несущие ограниченную ответственность коммандитисты-вкладчики (или по крайней мере некоторые из них) могут фактически определять деятельность управляющего общими делами полного товарища (иногда даже создавая для этого наблюдательный совет), хотя они по-прежнему ни порознь, ни вместе не могут выступать в роли органов коммандиты. Обычно это и имеет место в коммандитных товариществах с комплементарием в виде общества с ограниченной ответственностью (GmbH & Co., KG).
|
|
|
Эта ситуация потребовала разработки специальных правил о статусе таких коммандит и их участников, которые были выработаны в основном судебной практикой. Они состоят в необходимости проверки законности создания коммандиты, в усилении требований к оформлению и содержанию (условиям) договоров и проспектов, определяющих права и обязанности коммандитистов-вкладчиков и ограничивающих возможности получения различных выгод учредителями и управляющими 
, а также в установлении ответственности управляющих и членов фактически создаваемых органов (комитетов) такой коммандиты (именуемой ответственностью за нарушение условий проспекта - Prospekthaftung), которая распространяется только на ее учредителей и управляющих, в том числе не являющихся ее формальными участниками, но не на саму коммандиту и коммандитистов-вкладчиков, и т.д.
2. "Предпринимательское общество" в Германии
В конце 2008 г. в Германии был принят Закон "О модернизации законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и о борьбе со злоупотреблениями" (das Gesetz zur Modernisierung des GmbH-Rechts und zur 
von von 
, MoMiG), который внес важные дополнения в действующий Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1892 г. В доктрине они получили наименование "реформа ООО" (GmbH-Reform). Осуществляя эту реформу с учетом развернувшейся в Евросоюзе конкуренции правопорядков, германский законодатель отнюдь не стремился пожертвовать юридическими конструкциями и подходами, оправдавшими себя в многолетней практике применения. Сохранив прежние требования для классических ООО (GmbH), в том числе в части минимального размера их уставного капитала (в настоящее время он составляет 25 тыс. евро), он допустил возможность создания их новой разновидности, на которую такое требование не распространяется.
Германская реформа ООО направлена на определенное облегчение и упрощение процесса создания (учреждения) обществ с ограниченной ответственностью, сопряженное с одновременным усилением обязанностей и повышением ответственности их управляющих и участников. Теперь некоторые общества с ограниченной ответственностью могут иметь уставный капитал меньшего размера, чем предусмотренный для обычного GmbH минимум в 25 тыс. евро (т.е. до 1 евро включительно), что послужило основанием для их условного названия "общества с одним евро" ("ein Euro-GmbH"). В фирменном наименовании такого общества оно должно быть поименовано как предпринимательское общество с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft 
, UG)., UG).
Такое законодательное решение стало компромиссом, сохранившим классические GmbH наряду с разрешением создания UG как их разновидности, а не новой организационно-правовой формы. Особенность их правового статуса наряду с возможностью иметь уставный капитал менее 25 тыс. евро состоит также в обязанности полной оплаты денежных вкладов участников (вклады в виде иного имущества для UG запрещены) и ежегодного создания обязательного резерва в размере 25% годовой прибыли (дохода), используемого исключительно для увеличения уставного капитала UG до достижения им величины в 25 тыс. евро (т.е. минимального уставного капитала обычного GmbH). Названные требования прекращают действие с достижением уставным капиталом UG указанной величины, т.е. с превращением его в обычное общество с ограниченной ответственностью.
Важно также, что UG, созданное в качестве "общества с одним евро" (т.е. имеющее символический уставный капитал), с точки зрения законодательства постоянно "одной ногой стоит в состоянии неплатежеспособности" (mit einem Bein in der 
steht): steht): если его символическое имущество не покрывает его обязательств, его управляющие в соответствии с законодательством о банкротстве и под страхом наступления уголовной ответственности обязаны объявить о его неплатежеспособности, что влечет их неограниченную личную имущественную ответственность по долгам корпорации. Иначе говоря, создание такой компании для ее учредителей и управляющих связано с получением не только преимуществ и льгот, но и дополнительных рисков.
UG рассчитано на небольшой бизнес, поэтому оно может быть создано в упрощенном порядке, но лишь в случае, когда у него не более трех участников и одного управляющего. Упрощенный порядок состоит в использовании типовых форм учредительных документов - утвержденных законом типовых протоколов (Musterprotokolle), рассчитанных на создание либо компании одного лица, либо компании из нескольких лиц, но не более трех. Каждый из таких протоколов соединяет в себе три документа: учредительный договор (устав), решение о назначении управляющего обществом и список его участников.
Типовые протоколы серьезно облегчают процесс их составления и проверки, но в то же время исключают возможность какого-либо отклонения от их содержания, ограничивая договорную свободу учредителей. Они требуют нотариального удостоверения, которое оплачивается по привилегированному тарифу (например, 20 евро за удостоверение протокола о создании "UG одного лица"), после чего должны быть зарегистрированы в торговом реестре (регистрационный сбор составляет еще 100 евро). Таким образом, 1 евро для создания UG в любом случае оказывается недостаточно. Кроме того, процесс регистрации предпринимательского общества теперь не связан с предварительным оформлением разрешения (лицензии) на занятие определенной деятельностью, которое может оформляться параллельно.
3. "Инвестиционное общество" в Швейцарии
Для использования свободных денежных средств мелких собственников широко применяются коллективные инвестиции в форме создания за счет указанных средств различных инвестиционных фондов, передаваемых инвесторами в управление коммерческим корпорациям (акционерным обществам или обществам с ограниченной ответственностью). Последние обычно используют их для приобретения ценных бумаг, иных имущественных прав (бездокументарных ценных бумаг) и недвижимости. По этой же схеме свободные денежные средства нередко используют и крупные инвесторы, в частности пенсионные и страховые фонды. При этом мелкие инвесторы (вкладчики), формально считающиеся сособственниками объединенного ими имущества, полностью устраняются от контроля за его фактическим использованием управляющими компаниями, не получая даже тех прав и возможностей, которыми располагают рядовые акционеры. Типичный пример такой ситуации представляют собой российские паевые инвестиционные фонды (ПИФы) с их управляющими компаниями <1>, созданные по образу и подобию аналогичных американских организаций.
--------------------------------
<1> См.: Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562.
В отличие от этого современное швейцарское законодательство с целью сохранения за инвесторами определенных возможностей управления и контроля за использованием их имущества предлагает им создание и участие в некоторых видоизмененных формах корпораций, оформляющих использование совместных капиталовложений. Швейцарский Федеральный закон от 23 июня 2006 г. "О коллективных капиталовложениях" (das Bundesgesetz " 
die kollektiven Kapitaleinlagen" - Kollektivanlagegesetz, KAG) die kollektiven Kapitaleinlagen" - Kollektivanlagegesetz, KAG) устанавливает "корпоративную альтернативу" договорным формам коллективных инвестиций в виде возможности создания особого юридического лица - инвестиционного общества с переменным капиталом (Investmentgesellschaft mit variablem Kapital). Образцом для него стала закрепленная законодательством Люксембурга конструкция так называемого инвестиционного общества с переменным капиталом - Societe d'Investissement a Capital Variable (SICAV). Основанием его введения послужило то обстоятельство, что из действовавших в Швейцарии к моменту разработки и принятия данного Закона примерно 5 тыс. организаций, управлявших коллективными капиталовложениями, лишь менее тысячи подчинили свою деятельность швейцарскому праву, тогда как около 3 тыс. действовали на базе люксембургского права, распоряжаясь при этом и большей частью соответствующих швейцарских капиталовложений.
Главной особенностью SICAV как корпорации является то обстоятельство, что размер его уставного капитала и количества акций не определяется заранее, что дает ему возможность постоянной эмиссии своих акций и одновременно исключает необходимость внесения в его устав соответствующих изменений и их последующую регистрацию в торговом реестре. При этом, однако, минимальный уставный капитал такой корпорации должен составлять не менее 250 тыс. швейцарских франков (более 250 тыс. долл. США). Хотя отсутствие заранее объявленного капитала и количества акций общества не соответствует традиционным требованиям, предъявляемым швейцарским законом к акционерным обществам, на статус SICAV распространяются общие нормы акционерного права, в частности, о порядке создания и структуре управления обществом (его органах и их компетенции), а права акционеров определяются не только акционерным правом, но и специальными правилами KAG.
Капитал такого общества выражен двумя категориями акций - "предпринимательскими" (Unternehmeraktien) и "инвестиционными" (Anlegeraktien, буквально - "акции вкладчиков"). Акции SICAV не имеют объявленной (номинальной) стоимости, а на обществе лежит обязанность в любое время принимать обратно выпущенные акции по фактической стоимости (Nettoinventarwert). При этом самому обществу запрещено быть владельцем своих акций. Вместе с тем SICAV вправе в любое время выпускать новые акции, т.е., по сути, принимать новых участников (акционеров). Наличие двух категорий акций влечет появление в такой корпорации двух не вполне равноправных видов акционеров - предпринимателей, ведущих дела общества, и вкладчиков, причем соотношение вкладов (акций) названных категорий акционеров согласно абз. 1 ст. 39 KAG должно быть соразмерным. Это очевидно напоминает известную модель коммандиты (которая, однако, лишена возможности эмитировать акции). Поэтому с традиционных позиций SICAV можно рассматривать как смешанную форму акционерного общества и коммандитного товарищества, не являющуюся, однако, и разновидностью давно известной акционерной коммандиты (Kommanditgesellschaft auf Aktien, KGaA).
Важную гарантию защиты имущественных интересов вкладчиков от возможных злоупотреблений акционерным капиталом со стороны предпринимателей и исполнительных органов такого общества составляет его обязанность заключить специальный договор с депозитным банком. В силу этого договора такой банк не только технически обеспечивает постоянную эмиссию и учет акций SIKAV, но и производит оценку их фактической стоимости, хранит имущество общества (в виде безналичных денежных средств) и осуществляет все его расчеты, в том числе с акционерами, а главное - профессионально осуществляет постоянный финансовый контроль за соответствием действий исполнительных органов общества закону и уставу общества, а также за распределением и использованием доходов общества.
SICAV является корпоративной формой "открытых коллективных капиталовложений", которая допускает для своих участников свободную возможность выхода в любое время и неограниченную возможность приема в любое время новых вкладчиков. Наряду с этим KAG предусмотрел две организационно-правовые формы "закрытых коллективных капиталовложений" - корпораций с заранее определенным (постоянным) уставным капиталом, допускающих прием и выход участников только на заранее определенных условиях. Речь идет о коммандитном товариществе коллективных капиталовложений как разновидности объединения лиц (personalistisch konzipierten) и инвестиционном обществе с постоянным капиталом (Investmentgesellschaft mit festem Kapital, SIKAF) как разновидности обычного акционерного общества - объединения капиталов ( 
konzipierten). konzipierten).
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 168; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!