Глава 1. ПОНЯТИЕ КОРПОРАЦИИ И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА 10 страница
Однако в обществах с ограниченной ответственностью нетрудно видеть полностью отсутствующий в акционерных обществах "личностный элемент", поскольку в них, например, обычно затруднено, а иногда и исключено свободное отчуждение участниками своих вкладов третьим лицам. Такое положение имеет место в некоторых европейских правопорядках, воспринявших этот вид корпораций, особенно во французском и швейцарском корпоративном праве. Во французских ООО ( 
, SARL) законодателем намеренно затруднено отчуждение долей их участниками, с тем чтобы по возможности закрепить личный характер взаимоотношений субъектов малого и отчасти среднего бизнеса. В Швейцарии жесткие правила в отношении статуса ООО и их участников даже привели к значительному количественному преобладанию акционерных обществ над обществами с ограниченной ответственностью, не характерному для других европейских правопорядков. Правления и наблюдательные советы подавляющего большинства германских GmbH (ООО) состоят из их же участников, в связи с чем формально действующий принцип независимости органов корпорации (Drittorganschaft) здесь фактически заменен свойственным товариществам принципом самоорганизации (Selbstorganschaft). В целом же было бы точнее характеризовать общества с ограниченной ответственностью как некую переходную форму от объединений лиц к объединениям капиталов, но с заметным преобладанием капиталистических элементов (ограниченная ответственность участников, система обязательно образуемых органов, минимальный уставный капитал).
|
|
|
В Германии, на исторической родине этой организационно-правовой формы юридического лица, общества с ограниченной ответственностью стали самой популярной формой предпринимательства: в настоящее время их количество здесь, по некоторым данным, превысило 1 млн., и на их долю приходится более трети всех производимых товаров и оказываемых услуг. Примечательно, что сравнимая с GmbH английская организационно-правовая форма частной компании с ограниченной ответственностью (private limited company, Ltd) не играет такой важной роли в правопорядках англо-американского типа. GmbH оказалось чрезвычайно удачной и удобной формой мелкого и среднего предпринимательства, ограничивающей имущественную ответственность занятых в нем лиц и вместе с тем предоставляющей им значительную свободу в оформлении внутренних (корпоративных) взаимоотношений. Значительная договорная свобода, отличающая частноправовой статус GmbH от AG (АО) <1>, законодательно ограничивается лишь там, где дело касается защиты интересов кредиторов общества (третьих лиц), а также меньшинства его участников.
|
|
|
--------------------------------
<1> Устав GmbH (Satzung) в германской доктрине и правоприменительной практике обычно рассматривается как договор его участников (Gesellschaftsvertrag).
Юридическая конструкция GmbH была заимствована большинством континентальных европейских правопорядков <1>, включая российский (согласно ст. ст. 318 - 321 ГК РСФСР 1922 г. товарищество с ограниченной ответственностью предполагало личную ответственность участников, ограниченную суммой, кратной размерам внесенных вкладов, что и послужило основой конструкции общества с дополнительной ответственностью, предусмотренной ст. 95 ГК РФ 1994 г.). Она просуществовала в практически неизменном виде более 100 лет, ибо ни одно из почти 40 изменений, внесенных за это время в названный германский Закон 1892 г., не затронуло ее существа <2>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см., например: Herberstein G. Die GmbH in Europa. Wien, 1999.
<2> Наиболее серьезные изменения, внесенные в него уже в 1980 г., предусматривали: 1) повышение минимального уставного капитала с 20 до 50 тыс. марок; 2) разрешение создания GmbH в виде компании одного лица (со строгими обеспечительными мерами); 3) усиление возможностей надзора и контроля меньшинства участников за деятельностью общества; 4) введение уголовной ответственности управляющих и отдельных участников, в частности, за предоставление фальшивых данных при создании общества и за некоторые другие экономические преступления.
|
|
|
Вместе с тем в предпринимательской практике постепенно развились и различные злоупотребления этой организационно-правовой формой, например, в виде возврата участникам внесенных ими вкладов под видом займов, сравнительно легко осуществимого преднамеренного банкротства, случаев "исчезновения" GmbH без их ликвидации (достигаемого с помощью профессионально оказывающих подобные услуги так называемых могильщиков фирм - Firmenbestatter) и др., что потребовало определенных законодательных изменений. В их отсутствие главное преимущество ООО - минимизация имущественной ответственности участников - могло нивелироваться становящимися все более очевидными опасностями для их потенциальных партнеров. Неслучайно аббревиатура GmbH (ООО) стала иронически расшифровываться не только как "общество с ограниченной ответственностью" (Gesellschaft mit 
Haftung), но и как "общество с ограниченным уважением" (Gesellschaft mit 
Hochachtung) Hochachtung) или даже как "Иди с нами, но будь сзади" (Gehste mit, biste hin) <1>.
|
|
|
--------------------------------
<1> Klunzinger E. 
des Gesellschaftsrechts. S. 248.
В конце XX в. Европейский суд своими решениями допустил практически неограниченную возможность компании (юридического лица), зарегистрированной в одной из стран Евросоюза, вести всю свою предпринимательскую деятельность в другой его стране. В результате возник "европейский рынок корпоративных форм", или "конкуренция правопорядков", предоставляющая национальным предпринимателям свободу выбора корпоративной формы их бизнеса из числа любых имеющихся в странах ЕС. В условиях возникшей при этом "учредительской эйфории" 
ряд германских предпринимателей предпочел для ведения бизнеса в Германии зарегистрировать вместо GmbH английское Ltd (общее количество которых в 2000-е годы превысило 30 тыс.). Причинами этого стал упрощенный порядок регистрации английских компаний и символические требования к размеру их уставного капитала (1 фунт стерлингов вместо 25 тыс. евро по германскому праву). Ответом германского права стало разрешение создания на определенных условиях новой разновидности ООО - предпринимательских обществ с ограниченной ответственностью (Unternehmergesellschaft 
, UG) с уставным капиталом до 1 евро (получивших ироническое название "одноевровых ООО" - ein Euro-GmbH) <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этой разновидности ООО см. далее, п. 2 § 2 настоящей главы.
Современные правопорядки только и именно для хозяйственных обществ допускают уникальную возможность создания и существования корпорации одного лица (Einmanngesellschaft, 
unipersonelle) unipersonelle), которая иногда рассматривается как "определенное извращение корпоративной идеи", "раздражающее" традиционное правосознание. Несмотря на наличие в таком нетипичном объединении единственного участника, оно все равно считается корпорацией, ибо взаимоотношения этого участника и его юридического лица, а также их взаимоотношения с третьими лицами строятся по правилам корпоративного права. Экономически оно по сути является "индивидуальным предпринимательством с ограниченной ответственностью", однако юридически выступает в форме общества с ограниченной ответственностью со своими органами (в которых единственный участник составляет общее собрание и даже вправе "выбрать" себя в наблюдательный совет). Аналогичная ситуация вполне допустима и для акционерных обществ, которые также могут выступать в виде компаний одного лица.
Такая ситуация исключена для всех других видов корпораций - товариществ, кооперативов и союзов с идеальными целями, в которых сокращение числа участников до одного влечет необходимость прекращения их деятельности (ликвидации). Особый подход к объединениям капиталов является следствием их полного юридического и имущественного обособления от их участников, в результате которого не только изменение персонального состава, но и количество участников такой корпорации никак не влияет на ее существование и статус. Более того, возможно появление такой корпорации вообще без участников (Keinmanngesellschaft) - например, общества с ограниченной ответственностью с единственным участником - физическим лицом, после смерти которого не осталось наследников, в силу чего его 100-процентная доля как выморочное имущество перешла к самому обществу (принцип "ООО не умирает" - die GmbH stirbt nicht, позволяющий, в частности, использовать ООО как комплементария коммандиты для ее сохранения в случае смерти комплементария - физического лица) <1>.
--------------------------------
<1> Altmeppen H., Roth G.H. Gesetz betreffend die Gesellschaften mit 
Haftung (GmbHG): Kommentar. 4. Aufl. 
, 2003. S. 29, 495, 858.
Впрочем, многие авторы не считают такую возможность практически значимой, ибо корпорация не может функционировать в отсутствие своего основного волеобразующего органа - общего собрания (или хотя бы его аналога - единственного участника); см., например: Hueck G., Windbichler Ch. Gesellschaftsrecht. S. 481.
Создание и функционирование компаний одного лица было разрешено в 80-е годы прошлого века в отдельных странах Евросоюза. При этом, например, в германском корпоративном праве "одночленные" ООО (GmbH) стали формально допускаться уже с 1980 г. (судебная практика признавала их и ранее), а с начала 90-х годов получили формальный статус и акционерные общества одного лица. В отличие от этого во Франции корпорациями одного лица могут быть только общества с ограниченной ответственностью (SARL), но не акционерные общества, причем в фирменном наименовании такого общества должны указываться слова "некорпоративное предприятие с ограниченной ответственностью" (Entreprise unipersonelle 
, EURL)., EURL). Кроме того, французское право содержит запрет ООО одного лица быть единственным учредителем и (или) участником другой такой же корпорации ("запрет внучек"), тогда как в германском праве такая конструкция активно используется в отношениях концернов и других взаимосвязанных предприятий.
21 декабря 1989 г. была принята Двенадцатая директива Евросоюза N 89/667/ЕЭС об обществах с ограниченной ответственностью с единственным участником, которая обязала всех его участников предусмотреть в национальном корпоративном праве такой вид корпорации, как ООО с единственным участником. Правила этой Директивы распространяются также и на акционерные общества одного лица, если таковые разрешены национальным правопорядком. Названная Директива допускает принятие государствами специальных правил на случаи, когда физическое лицо является единственным участником нескольких ООО или такое ООО само является единственным участником другого аналогичного общества <1> (в принципе речь идет о возможности возложения на единственного участника общества неограниченной личной имущественной ответственности по его долгам).
--------------------------------
<1> Подробнее о Двенадцатой директиве ЕЭС (Евросоюза) и ее трансформации в национальное право его отдельных участников см., например: Дубовицкая Е.А. Европейское корпоративное право. 2-е изд. М., 2008. С. 184 - 190.
Функционирование обществ одного лица чревато злоупотреблениями со стороны единственного участника корпорации, фактически ведущего в такой форме "отдельную предпринимательскую деятельность с ограниченной ответственностью" (Einzelunternehmung mit 
Haftung), Haftung), как было указано в одном из решений швейцарского Федерального Суда за 2006 г. Тем самым оно подталкивает судебную практику к игнорированию самостоятельной юридической личности такой "одночленной корпорации", фактически совпадающей со своим единственным участником, путем возложения на него в исключительных случаях ответственности по долгам корпорации в форме "проникающей ответственности", или "проникновения за корпоративные покровы" (das Durchgriff durch den gesellschaftsrechtlichen Schleier) <1>.
--------------------------------
<1> Разумеется, для применения такой ответственности судом не является достаточным само по себе наличие в объединении капиталов единственного участника. Подробнее об этом см. далее, § 5 гл. 3 настоящей работы.
3. Акционерные общества
Акционерное общество представляет собой классическую корпорацию - объединение (союз) множества лиц, созданное ими для достижения совместной цели. Изначально смысл создания акционерных обществ как организационно-правовой формы крупной предпринимательской деятельности состоял в концентрации (формировании) огромных капиталов путем объединения небольших по суммам средств, распыленных среди множества мелких вкладчиков (акционеров). Впоследствии развитие акционерного бизнеса привело к созданию современных крупных компаний, большинство которых мало заинтересовано в привлечении небольших капиталовложений и фактически уже не предлагает мелким акционерам тех прав и возможностей, которые формально гарантированы им традиционным акционерным законодательством. (Место классических акционерных обществ в настоящее время быстро заняли паевые инвестиционные фонды и подобные им организационно-правовые формы сбора и использования мелких инвестиций.)
Прообразом акционерных обществ считаются крупные торговые компании, создававшиеся европейскими державами в XVII в. для эксплуатации колониальных владений, - британская (1599 г.) и голландская (1602 г.), а также французская (1664 г.) Ост-Индские компании. Однако в действительности эти компании, имевшие самостоятельную правосубъектность, наделялись государством значительными публично-правовыми правомочиями и действовали преимущественно как субъекты публично-правового характера. В крупной предпринимательской деятельности, прежде всего в морской торговле, в банковском и страховом деле, а затем в строительстве судоходных каналов и прокладке железных дорог, правовая форма крупных компаний стала использоваться лишь в XVIII в., причем ведущую роль в этом в континентальной Европе играла Франция - сначала в силу своего политического и экономического могущества, а после революции - в силу бурного развития свободы предпринимательства и создания относительно многочисленных крупных компаний.
Французское законодательство в Торговом кодексе 1807 г. впервые закрепило развитую модель акционерного общества как правосубъектной частноправовой корпорации - "анонимного общества" ( 
anonyme) anonyme). Ее важнейшими особенностями явились:
1) самостоятельная юридическая личность, основанная на признании такого общества единственным собственником своего имущества, т.е. на полном отрыве имущества корпорации от имущества ее участников;
2) вызванная этим же ограниченная ответственность ее участников по долгам созданной ими компании;
3) наличие акций, с помощью которых стала возможной быстрая передача долей участия в корпорации от одних лиц к другим.
Этому образцу в дальнейшем последовало большинство других европейских государств. Английские же (а затем и американские) компании получили отличное от этого правовое оформление в силу того, что англо-американское право всегда рассматривало участников корпорации как основных владельцев ее имущества, которое только передано ими в доверительное управление (траст) корпорации.
Преимущества акционерного общества как юридического лица - собственника своего имущества в сравнении с неправосубъектными (точнее, "полуправосубъектными") торговыми товариществами, фактически основанными на особом виде общей собственности участников, вытекают именно из его капиталистической организации, т.е. принадлежности его капитала новому субъекту права - юридическому лицу, для которого не имеет никакого значения личность его участников. Акционер как участник такой корпорации лишь оплачивает стоимость соответствующих акций и этим принимает на себя определенное участие в предпринимательском риске. Никакими иными, дополнительными обязанностями он не обременяется; поскольку акционер не участвует непосредственно в делах корпорации, от него также не требуется никаких профессиональных или предпринимательских навыков и знаний. Более того, акционер не нуждается в длительном участии в такой корпорации, и его формальное членство в ней может быть весьма краткосрочным; оно легко передается другим лицам, особенно с помощью биржевой торговли, серьезно упрощающей и ускоряющей перевод денег из одной сферы бизнеса в другую. Такое упрощенное оформление членства и его передача невозможны в других разновидностях корпораций.
Капиталистическая организация акционерного общества, оставляющая в стороне личность его участников, предопределяет и необходимость создания в нем специальной системы управления - органов этого юридического лица, которые совсем не обязательно всегда формируются только из его участников, ими могут быть и иные, третьи лица (принцип самостоятельных органов - Drittorganschaft). При этом акционерное общество предполагает участие в нем многих акционеров, между которыми и распределяется риск предпринимательской деятельности. С целью их привлечения законодательство постоянно понижает минимальную стоимость одной акции, делая их доступными для приобретения все более широкими слоями населения (если в Германии середины XIX в. минимальная стоимость акции составляла весьма значительную сумму в 1000 рейхсмарок, то теперь она составляет лишь 1 евро). В свою очередь, такое распределение риска между множеством участников корпорации само делает возможным достаточно рискованное использование ее капитала.
Вместе с тем акционерная форма организации предпринимательской деятельности открывает многочисленные возможности для различных злоупотреблений, о чем свидетельствует вся история развития акционерного законодательства. Например, все изменения, вносившиеся в германское акционерное право на протяжении столетия - с середины XIX до середины XX в., были вызваны исключительно борьбой с теми или иными конкретными видами злоупотреблений. Только действующий Акционерный закон 1965 г. при своем принятии наряду с этой борьбой преследовал и определенные экономические и социально-политические цели - в частности, расширение участия населения в капиталах акционерных обществ и участия в их управлении наемных работников, а также усиление контроля за их правлениями (аналогами англо-американских советов директоров) со стороны наблюдательных советов.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 226; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!