Глава 1. ПОНЯТИЕ КОРПОРАЦИИ И КОРПОРАТИВНОГО ПРАВА 11 страница
Практика применения акционерного законодательства выявила следующие основные опасности:
- фактическое отсутствие личной ответственности акционеров по долгам такой корпорации несет опасности для ее кредиторов и требует строгих правил, направленных на защиту их имущественных интересов;
- участие в роли акционеров малокомпетентной в предпринимательстве публики облегчает корпоративному менеджменту манипулирование имуществом корпорации в собственных интересах, подталкивает его к обособлению от акционеров-вкладчиков и требует усиления защиты их имущественных интересов;
- участие акционерных обществ в концернах и иных формальных и неформальных объединениях с другими предпринимательскими корпорациями требует особой, дополнительной защиты меньшинства независимых участников и кредиторов подконтрольных компаний;
- в современных условиях активное участие крупных акционерных обществ в организованных рынках капитала (включая международные) требует усиления прозрачности их деятельности, расширения доступа к необходимой информации о ней и публично-правового контроля за биржевыми и аналогичными им сделками, в том числе путем использования различных международных стандартов (best practices) и биржевых правил.
В этих опасностях отчетливо проявляется отсутствие в деятельности акционерных обществ единого или хотя бы объединяющего всех причастных к нему лиц интереса: разные, нередко противоположные интересы преследуют господствующие в обществе (крупные) акционеры, "институциональные инвесторы" (банки, страховые компании, пенсионные и инвестиционные фонды и т.п.), "спекулятивные акционеры" (биржевые игроки), мелкие вкладчики, корпоративный менеджмент, наемные работники и т.д. Поэтому управление акционерным обществом и вся его деятельность должны строиться на максимально возможном балансе интересов различных участников, юридически оформленном в виде законодательно закрепленной системы сдержек и противовесов. Попытки заменить такую систему акционерными соглашениями, свободно формируемыми лишь некоторыми из названных участников, неизбежно ведут к нарушению баланса различных интересов и злоупотреблениям корпоративной властью.
|
|
|
Развитые континентально-европейские правопорядки разделяют акционерные общества на два вида в зависимости от того, допущены или не допущены их акции к котировке на биржах ( 
AG и nicht 
AG AG в соответствии с абз. 2 § 3 германского Акционерного закона 1965 г.). Первые представляют собой крупные акционерные общества (их количество в Германии, например, - всего около 900) с большим числом участников, что требует значительного контроля за всеми сторонами их деятельности, осуществляемого различными способами не только в интересах их акционеров и кредиторов, но и в публично-правовых интересах. Вторые являются относительно небольшими корпорациями, количество которых исчисляется десятками и даже сотнями тысяч, деятельность которых не требует столь всеобъемлющего контроля и регулирования. С точки зрения англо-американского права речь, по сути, идет о различиях в статусе публичных и частных компаний.
|
|
|
Такие различия и такое разделение акционерных обществ предлагается закрепить в новой редакции гл. 4 ГК РФ. При этом важно иметь в виду, что они касаются только акционерных обществ и не относятся к обществам с ограниченной ответственностью, ибо доли участия в европейских ООО, в отличие от акций АО, не предназначены для свободного отчуждения и передачи. Ведь и сами ООО изначально создавались в качестве известного смешения объединений лиц и объединений капиталов (во французском корпоративном праве личные элементы ООО (SARL) явно преобладают над капиталистическими, существенно затрудняя или даже исключая отчуждение и передачу долей участия в них). Неслучайно нигде не существует никакого "рынка долей ООО" и биржевой торговли ими (к биржевой котировке могут быть допущены лишь облигации ООО, не заключающие в себе никаких возможностей участия в управлении деятельностью этих корпораций); более того, отчуждение этих долей во многих западноевропейских правопорядках требует нотариального удостоверения и соблюдения ряда других формальностей (изменения записей в государственном реестре и т.п.), чем намеренно усложняется, а не облегчается их оборот.
|
|
|
Акционерные общества, как и общества с ограниченной ответственностью, могут создаваться и (или) функционировать в качестве обществ с единственным учредителем/участником, т.е. в виде компаний одного лица. Двенадцатая директива Евросоюза предписывает распространять на них в этом случае действие норм об обществах с ограниченной ответственностью с единственным участником. Тем самым в качестве дополнительной гарантии для кредиторов здесь также допускается возложение судом имущественной ответственности по долгам корпорации на имущество ее единственного участника, т.е. применение "проникающей ответственности" (Durchgriffshaftung), или "снятие корпоративных покровов".
Значительное влияние на современное акционерное право оказала происшедшая в 80 - 90-е годы прошлого века замена документарных (бумажных) акций на бездокументарные аналоги. Классические ценные бумаги, ранее оформлявшие переход прав акционеров, при системе электронной регистрации их прав стали ненужными, так как распоряжение соответствующим правом осуществляется через посредство реестродержателя (обычно банка), доверие к которому в соединении с публично-правовым контролем за его деятельностью заменяет обеспечение такого права в форме ценной бумаги (функции которой теперь выполняют зарегистрированные в реестре права).
|
|
|
"Не имеющие письменной формы ценные права" (unverbriefte Wertrechte) как новый объект гражданских прав в противоположность традиционным ценным бумагам (Wertpapiere) в правопорядках германского типа теперь обычно рассматриваются в качестве разновидностей "учетных эффектов" (Bucheffekten). Таковым здесь считается свободно "отчуждаемое право требования или членства в отношении эмитента, которое учтено на счете эффектов (Effektenkonto) приобретателя (владельца) и действует в отношении любых третьих лиц", имея все свойства ценной бумаги, кроме письменной формы <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Meier-Hayoz A., Forstmoser P. Schweizerisches Gesellschaftsrecht. S. 297; Ekkenga J. 
// 
Kommentar zum Handelsgesetzbuch. Bd. 5. 2. Aufl. 
, 2008. Эта новая терминология пришла из Директивы Евросоюза от 21 апреля 2004 г. N 2004/39/ЕС о финансовых инструментах (Markets in Financial Instruments Directive, MiFID).
При этом в роли эмитентов и учетчиков таких акций в развитых европейских правопорядках обычно выступают коммерческие банки, а не сами акционерные общества. Это положение, помимо прочего, привело к тому, что традиционные корпоративные отношения акционеров с акционерными обществами во многих случаях превратились здесь в обязательственные отношения приобретателей безбумажных акций (ценных прав) с реестродержателями (в роли которых обычно выступают коммерческие банки, помогающие размещать такие акции) <1>.
--------------------------------
<1> Roth G. Grundriss des 
Wertpapierrechts. 2. Aufl. Wien, 1999. S. 145.
Аналогичные по сути (но не по форме) процессы происходят и в американском праве <1>. Здесь функции оформления сделок по торговле акциями публичных корпораций и их хранению с 70-х годов прошлого века приняли на себя немногочисленные депозитарии, или центральные клиринговые корпорации (clearing corporations), в основном имеющие дело с крупными институциональными инвесторами (страховыми компаниями, пенсионными и инвестиционными фондами и банками, которые фактически владеют более чем половиной долей всех американских публичных компаний и 65% долей тысячи крупнейших корпораций). Важнейшей из них в США является Депозитарная трастовая компания (Depository Trust Company, DTC), представляющая собой дочернюю корпорацию Нью-Йоркской фондовой биржи. При этом как институциональные инвесторы, так и депозитарии с целью ускорения и упрощения совершения сделок с акциями осуществляют их не сами и не от своего имени, а через посредство созданных ими же в форме партнерств номинальных держателей (nominee), находящихся со своими учредителями в трастовых отношениях. Так, nominee Депозитарной трастовой компании - Cede and Company (Cede & Co.) является фактическим обладателем свыше 70% всех акций, торгующихся на американском фондовом рынке <2>.
--------------------------------
<1> Стоит напомнить, что в отличие от европейского континентального права в американском праве вообще отсутствует единая категория ценной бумаги. Понятие uncertificated securities (это выражение переведено на русский язык как "бездокументарные ценные бумаги") в действительности охватывает только инвестиционные (фондовые) ценные бумаги (investment securities), к которым относятся акции (доли участия) (equity securities) и облигации (debt securities), а также опционы (options) и конвертируемые бонды (convertible bonds). Но наряду с ними здесь существуют и другие виды ценных бумаг, в том числе и в бумажной форме, - оборотные (negotiable instruments) и товарораспорядительные (Document of Title, quasi-negotiable, или seminegotiable instruments) (см. ст. ст. 3-102, 3-104, 7-102 и 8-102 Единообразного торгового кодекса США). Поэтому вместо строго юридического понятия "ценная бумага" в англо-американском праве в качестве обобщающей категории используется экономическое понятие "финансовый инструмент".
<2> Интересно, что фигура nominee под именем номинального держателя в середине 90-х годов прошлого века была бездумно перенесена в построенное по американским образцам российское законодательство о рынке ценных бумаг, несмотря на то что его статус трасти (trustee) никак не укладывается в российское право (ср. п. 2 ст. 8 первоначальной редакции Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918) и ст. 8.3 названного Закона в редакции Федерального закона от 7 декабря 2011 г. N 415-ФЗ (СЗ РФ. 2011. N 50. Ст. 7357)).
Акции же мелких вкладчиков публичных компаний по общему правилу регистрируются ими на посреднические (брокерские) фирмы (brokerage company) или передаются им в траст, причем с условием о бланковом индоссаменте, позволяющем отчуждать такие акции в качестве предъявительских ценных бумаг (bearer paper) путем простой (неформальной) передачи. В результате и в этой ситуации акционер не является даже формальным владельцем своих акций - он превращается в их бенефициарного владельца (beneficial owner), претендующего только на дивиденды и не имеющего права голоса по своим акциям (которое принадлежит их временному - легальному, или номинальному, владельцу - legal, or nominal owner, record owner). Само же публичное акционерное общество зачастую не представляет, кто же в действительности составляет круг его участников (бенефициарных владельцев его акций) и у кого фактически находятся эти акции (называемые в этом случае float или floating supply), общее количество которых, по некоторым данным, составляет от 20 до 30% всех акций публичных компаний <1>.
--------------------------------
<1> Merkt H., 
US-amerikanisches Gesellschaftsrecht. S. 396 - 397.
В обоих случаях очевидна замена традиционных корпоративных отношений на договорные гражданско-правовые отношения агентского типа (обусловившая известный возврат к анонимности участия в акционерном обществе, свойственной классическим подходам XVIII - XIX вв.). Необходимо, однако, подчеркнуть, что это договорно-правовое регулирование касается отнюдь не статуса корпораций и управления ими, а лишь порядка приобретения и отчуждения их акций (долей участия) и соответственно - членства в таких корпорациях, т.е. определенной части корпоративных отношений, притом складывающихся только в крупных открытых акционерных обществах (публичных компаниях).
4. Производственные кооперативы
Производственные кооперативы зародились и развивались в Англии: первой организацией такого типа принято считать созданное в 1844 г. Рочдельское общество справедливых первопроходцев (Rochedale Society of Equitable Pioneers). Однако в настоящее время они практически неизвестны англо-американскому корпоративному праву (что, по-видимому, можно считать одной из причин их почти полного забвения и в современной отечественной экономической и юридической литературе). В европейском континентальном праве кооперативы также появились в середине XIX в.: так, уже в 1851 г. в австрийском Клагенфурте была основана первая касса взаимопомощи, а в 1856 г. в Австрии появился первый потребительский союз заводских рабочих. Здесь же в конце XIX в. (1886 г.) была создана Райффайзеновская касса, положившая начало одному из крупнейших европейских банков, до сих пор существующему в форме кооперативной организации (союза кооперативов), - Райффайзенбанку (Raiffeisenbank). Теперь они известны не только отдельным национальным правовым системам, но и праву Евросоюза, предусматривающему особую организационно-правовую форму европейского кооператива (Societas Communitas Europaea, SCE).
В Европе в целом кооперативы не являются широко используемой разновидностью корпораций. Об этом говорит, в частности, то обстоятельство, что примерно в одной трети государств - членов Евросоюза отсутствует специальное законодательство о кооперативах. В отдельных европейских государствах можно наблюдать как снижение, так и рост числа кооперативов и их союзов (объединений). Так, в Австрии общее количество кооперативов сократилось с более чем 2500 в конце 1980-х годов до 1980 в 2005 г., а число членов Райффайзеновского союза за это же время уменьшилось с 2,4 млн. до 1,65 млн. <1>. В Швейцарии число кооперативов также постепенно снижается (с 14 тыс. до 10,7 тыс. за последние 15 лет); однако по распространенности они постоянно находятся на четвертом месте среди различных форм корпораций, а 2/3 всех швейцарских банков действуют в форме кооперативов <2>.
--------------------------------
<1> См.: Kalls S., Nowotny Ch., Schauer M. 
Gesellschaftsrecht. S. 1200.
<2> См.: Druey J.N. Gesellschafts- und Handelsrecht. 10. Aufl. 
, 2010. S. 28, 269, 278.
С другой стороны, в Германии, напротив, развиваются кооперативы, например, в области энергоснабжения населения (Energiegenossenschaften): за 2009 - 2012 гг. только в земле Баден-Вюртемберг было создано более 100 таких кооперативов и их союзов 
; только за 2012 г. общее число кооперативов в юго-западных землях Германии выросло с 820 до 890, а число их участников (членов) превысило 3,6 млн. человек <1>. Важную роль практически повсеместно играют союзы потребительских и банковских (кредитных) кооперативов, нередко насчитывающие сотни тысяч и даже миллионы членов, связи которых, впрочем, становятся тем слабее, чем больше возрастает их численность.
--------------------------------
<1> См.: Frankfurter Allgemeine Zeitung. 03.01.2013.
Исторически кооперативы основывались на идее взаимопомощи экономически слабых субъектов, которые могли стать конкурентоспособными и развиваться в условиях рыночного хозяйства только путем объединения своих сил и средств. Поэтому изначально кооперативы объединяли только физических лиц, профессионально занимающихся однородной хозяйственной деятельностью, - производителей сельхозпродукции (фермеров), ремесленников, мелких торговцев, объединявшихся в производственные кооперативы (Erwerbs- und Wirtschaftsgenossenschaften), либо граждан-потребителей, создававших потребительские кооперативы (Konsumgenossenschaften), в том числе для получения относительно дешевого жилья (жилищные кооперативы), более дешевых кредитов (общества взаимного кредита), страхования жилья и другого имущества, прежде всего от пожаров (общества взаимного страхования), и т.п. Отсюда известное выражение: "Кооперативы - дети нужды" (Genossenschaften sind Kinder der Not).
В западноевропейском праве кооперативы рассматриваются как правосубъектные объединения лиц (корпорации) с разделенным на доли переменным (неопределенным) капиталом, причем их существо составляет не само по себе объединение определенного имущества, а совместная экономическая деятельность его участников и (или) содействие удовлетворению их экономических потребностей. По выражению одного швейцарского ученого, в такой корпорации соединяются не только "части имущества отдельных лиц", как, например, в акционерном обществе, но и "часть самой их экономической личности" (ein 
der wirtschaftlichen der wirtschaftlichen 
selbst) selbst) <1>: если акционеры обычно не участвуют в деятельности своей компании, то цели кооператива недостижимы без личного содействия его членов, причем их обязанности нефинансового характера иногда могут иметь даже большее значение, чем сугубо имущественное участие.
--------------------------------
<1> Gerwig M. Schweizerisches Genossenschaftsrecht. Bern, 1957. S. 152.
Как установлено, например, ст. 828 швейцарского Закона об обязательственном праве (ч. V швейцарского ГК), кооператив должен оказывать "содействие определенным экономическим интересам своих членов" посредством организации их "взаимной самопомощи" (in gemeinsamer Selbsthilfe); в отличие от хозяйственного общества он не может иметь прямой целью получение прибыли и ее распределение между своими участниками. При этом такое содействие может выражаться и в форме сокращения (сбережения) их расходов путем предоставления им имущества или услуг на благоприятных условиях (например, в рамках потребительских - жилищных или кредитных кооперативов). Так, акционерное общество, владеющее универмагом или управляющее жилым домом, имеет главной целью получение дохода от этой деятельности и его последующее распределение между акционерами, тогда как главной задачей аналогичного потребительского кооператива является непосредственное предоставление своим членам соответствующих товаров или жилья по наиболее низким ценам.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 174; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!