Организационно-правовые формы некоммерческих организаций 28 страница
<1> Беликов И. Кодекс корпоративного управления: содержание, статус и механизмы реализации // Рынок ценных бумаг. 2000. N 17 (176). С. 55.
<2> Иншакова А.О. Унификация корпоративного регулирования в Европейском союзе и Содружестве Независимых Государств. Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2008. С. 12, 13.
Корпоративное управление, считают И.А. Тимаева и М.Ю. Челышев, подразумевает разветвленную систему локально-правового регулирования. Речь идет о принятии локальных актов, регламентирующих деятельность каждого органа управления хозяйственного общества, направленных на исключение возможности злоупотребления правом в корпоративных отношениях со стороны указанных органов, например положения о совете директоров (наблюдательном совете) хозяйственного общества, положения о единоличном исполнительном органе общества, положения о премировании работников хозяйственного общества, социальной поддержке и т.д. <1> Необходимо отметить, что "внутренние" акты юридического лица, регулирующие корпоративные (т.е. гражданско-правовые) отношения, могут приниматься в виде внутреннего регламента и иных внутренних документов юридического лица, при этом компетенцией на их утверждение обладают лишь учредители (участники) (п. 5 ст. 52 ГК). Если же локальные акты носят не гражданско-правовой, а иной характер (например, относящийся к сфере трудового права приказ директора об утверждении положения о премировании работников), то их могут утверждать иные органы корпорации.
|
|
|
--------------------------------
<1> Тимаева И.А., Челышев М.Ю. Система средств защиты от злоупотребления правом в корпоративных отношениях: гражданско-правовые и межотраслевые характеристики // Арбитражный и гражданский процесс. 2008. N 5. С. 45.
Следует присоединиться к мнению В.А. Потапова о том, что корпоративные нормы могут "доурегулировать" уже существующие общественные отношения путем конкретизации и (или) преодоления или устранения пробелов в действующих нормах права <1>. С.А. Житовым выделены основные формы взаимодействия права и корпоративных норм: а) влияние права на формирование собственно корпоративных норм; б) влияние собственно корпоративных норм на право, трансформация собственно корпоративных норм в нормы права; в) охрана правом собственно корпоративных норм; г) непосредственное взаимодействие права и собственно корпоративных норм в процессе регулирования общественных отношений <2>.
--------------------------------
<1> Потапов В.А. Корпоративные нормативные акты как вид локальных актов. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2008. С. 9.
<2> Житов С.А. Право и корпоративные нормы: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Омск, 2010. С. 6, 7, 16.
|
|
|
Формализация отношений между участниками корпоративного управления осуществляется путем принятия регламентирующих документов, разработки формальных процедур и проч. С конца XX в. в систему источников гражданского права, которая подвержена постоянному количественному и качественному расширению, активно включились кодексы корпоративного управления - стандарты надлежащего корпоративного поведения.
Импульсом к разработке кодексов корпоративного управления (поведения) послужили проблемы в крупнейших компаниях США, Великобритании и Канады. Над созданием кодексов работали биржи, корпорации, институциональные инвесторы, ассоциации директоров и корпоративных менеджеров, ассоциации по защите прав инвесторов. Первые кодексы корпоративного управления - Cadbury Report (Великобритания), General Motors Board of Directors Guidelines (США), Dey Report (Канада) - послужили образцами для других компаний. Некоторые из них были рекомендованы корпорациям регулирующими органами как целостные документы.
В настоящее время в мире разработано и действует более 200 кодексов корпоративного управления национального и наднационального характера, разработанных по инициативе негосударственных профессиональных объединений и широко принятых в деловом сообществе на добровольной основе. Разрабатываются также кодексы образцовой практики - своды добровольно принимаемых стандартов и внутренних норм, устанавливающих и регулирующих отношения по корпоративному управлению.
|
|
|
Среди наиболее распространенных и известных кодексов можно выделить следующие <1>:
--------------------------------
<1> Следует пояснить, что "кодекс корпоративного управления" - это условный термин, в разных странах подобный документ может именоваться по-разному, скажем принципы, доклад, руководство и проч. Но суть остается одна: это свод добровольно принимаемых и соблюдаемых правил, нацеленных на улучшение корпоративного управления.
1. Корпоративная практика и этические нормы (Corporate Practices and Conduct) - разработан под руководством Австралийского института директоров (Australian Institute of Company Directors), Рекомендации по корпоративной практике (Statement of Recommended Corporate Practice) - разработаны Австралийской ассоциацией инвестиционных менеджеров (Australian Investment Managers Association).
2. Принципы корпоративного управления (Principes du gouvernement des enterprises) - разработаны Федерацией бельгийского бизнеса (Federation des compagnies belgiques).
|
|
|
3. Доклад Комитета по финансовым аспектам корпоративного управления - Доклад Кэдбери (Report of the Committee on the Financial Aspects of Corporate Governance - Cadbury Report), Доклад Комитета по корпоративному управлению - Доклад Хэмпела (Committee on Corporate Governance Final Report - Hampel Report).
4. Руководство (DSW Guidelines) - разработано Немецкой ассоциацией по защите прав держателей ценных бумаг (Deutsche Schutsvereinigung fur Wertpapierbesitz).
5. О роли советов директоров в открытых акционерных обществах - разработан Национальным советом Франции по защите интересов бизнеса (Conseil National du Patronat Francais).
6. Неотложные рекомендации по корпоративному управлению (Urgent Recommendations Concerning Corporate Governance) - разработаны Японской федерацией бизнес-организаций (Japanese Federation of Business Organizations).
7. Заявление по корпоративному управлению (Statement on Corporate Governance) - разработано организацией "Круглый стол бизнеса" (Business Roundtable).
8. Принципы корпоративного управления (Corporate Governance Market Principles) - разработаны Калифорнийским пенсионным фондом государственных служащих (California Public Employees' Retirement System).
9. Основная политика и рекомендации (Core Policies, Positions and Notes) - разработана Советом институциональных инвесторов (Council of Institutional Investors).
10. Отчет комиссии НАКД по профессиональным требованиям к директорам (Report of the NACD Commission on Director Professionalism) - разработан Национальной ассоциацией корпоративных директоров, НАКД (National Association of Corporate Directors) <1>.
--------------------------------
<1> Цит. по: Корпоративное управление: история и практика (брошюра, подготовленная ФКЦБ России) // http://www.fcsm.ru/ru/legislation/corp_management_study/.
В России в настоящее время действует Кодекс корпоративного управления, рекомендованный к применению письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463. Цель его - создание действенной системы обеспечения сохранности предоставленных акционерами средств и их эффективного использования, снижение рисков, которые инвесторы не могут оценить и не хотят принимать и необходимость управления которыми в долгосрочном периоде со стороны инвесторов неизбежно влечет снижение инвестиционной привлекательности компании и стоимости ее акций.
Кодекс корпоративного управления - это стандарт надлежащего корпоративного управления, принятый по аналогии с подзаконными нормативными актами, со сложным механизмом внедрения и реализации рекомендаций, носящий комплексный характер и регулирующий вопросы не столько компетенции органов управления корпорации, сколько их внутренней структуры, системы контроля за финансово-хозяйственной деятельностью, системы раскрытия информации <1>.
--------------------------------
<1> Александрова А.А. Роль кодексов корпоративного управления в гражданско-правовом регулировании организации и деятельности юридических лиц. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 7.
Нужно сказать, что Кодекс корпоративного управления (поведения, устойчивого развития и т.п.) нужен не только инвесторам, но и всему бизнес-сообществу, всем предпринимателям. Принятие Кодекса означает повышение прозрачности бизнеса, а значит, и повышение доверия со стороны наиболее крупных потенциальных партнеров. Следование положениям Кодекса способствует расширению перспектив развития для любого бизнеса, а также и макроэкономического развития в целом. Для российских компаний разработка и внедрение Кодекса означает необходимость внедрения новых стандартов информационной открытости, внесения изменений в существующие внутренние документы и разработки новых, а также превращение совета директоров в реально действующий орган.
Содержание конкретных рекомендаций может различаться в кодексах различных стран. В частности, одни кодексы рекомендуют, чтобы документы компании содержали детальное описание критериев определения независимости директоров, другие акцентируют внимание на четком распределении мест в совете между исполнительными (входящими в состав коллегиального исполнительного органа) и неисполнительными директорами.
Так, в Кодексе наилучшей практики, подготовленном в 1999 г. комитетом по корпоративному управлению Предпринимательского координационного совета Мексики, предусмотрено, что член совета директоров должен посещать не менее 70% заседаний совета, а для представителей владельцев крупных пакетов акций предусмотрена отдельная категория в составе совета - патримониальные директора. Индийский кодекс рекомендует, чтобы один и тот же человек входил в состав совета директоров не более, чем 10 компаний одновременно. Бразильский кодекс CMV 2002 г. рекомендует, чтобы максимально возможное число членов совета составляли независимые директора, и, кроме того, подробно описывает критерии этой "независимости".
В странах с развивающимися рынками кодексы, как правило, уделяют наибольшее внимание базовым принципам корпоративного управления, таким как справедливое отношение к акционерам, раскрытие информации о собственниках компании, ее финансовых показателях, процедуре годового собрания акционеров. В развитых странах эти моменты, как правило, уже закреплены законодательно. В России наиболее важные аспекты корпоративного управления, которые ранее оставались без внимания, также стали учитываться на уровне законов и подзаконных актов <1>.
--------------------------------
<1> Александрова А.А. Кодексы корпоративного управления // Законы России: опыт, анализ, практика. 2007. N 7. С. 76.
Кодексы корпоративного управления рекомендуют уделять основное внимание вопросам подготовки и проведения общего собрания акционеров, избрания и обеспечения эффективной деятельности советов директоров, деятельности исполнительного органа (правление, генеральный директор), раскрытию информации о деятельности компании, а также о подготовке и проведении крупных корпоративных событий (например, реорганизация).
Правовой статус кодексов корпоративного управления неодинаков, довольно часто кодекс входит в пакет обязательных условий для листинга на бирже. Однако к эмитенту в этом случае предъявляется лишь требование публично извещать об уровне соответствия кодексу, а также о причинах несоблюдения рекомендуемых им правил. Данное правило применяется почти на всех фондовых биржах мира (за исключением Индии, Таиланда, ряда других стран), оно известно под названием "соблюдай или объясняй" ("Comply or explain"), т.е. соблюдай положения наилучшей практики корпоративного управления или объясняй, почему они не соблюдаются. Если руководящий орган компании считает, что рекомендованные принципы и методы не отвечают наилучшим интересам организации и поэтому их не следует принимать, и они не принимаются, то он обязан объяснить причины такого решения и изложить принятый им метод. Объяснение само по себе является соблюдением.
Так, согласно мексиканскому Кодексу наилучшей практики соблюдение требований указанного Кодекса является добровольным, однако публичные компании должны представлять бирже отчет о степени следования принципам Кодекса. В случае несоблюдения Кодекса они должны указать альтернативный механизм, применяемый в своей практике <1>.
--------------------------------
<1> Приходина Ю.А. От качества корпоративного управления - к инвестиционной привлекательности компаний // Право и экономика. 2003. N 5. С. 39.
Кодекс, или свод правил "образцового (надлежащего) корпоративного управления/поведения", иногда может быть частью комплекса требований, связанных с раскрытием информации.
Российские биржи в этом смысле не являются исключением. Обязательное соблюдение положений Кодекса корпоративного управления требуется от акционерных обществ, акции которых включены в котировальный лист категории "A" первого уровня, и соблюдение рекомендаций Кодекса корпоративного поведения, посвященных раскрытию информации, компаниями, акции которых включены в котировальный лист категории "A" второго уровня. Таким образом, в России соблюдение рекомендаций Кодекса корпоративного управления выступает частью комплекса требований, связанных с обязательным раскрытием информации, что учитывается при прохождении процедуры листинга и влияет на инвестиционную привлекательность компании.
Положения Кодекса корпоративного управления можно разделить на два вида: рекомендации по вопросам, урегулированным законодательством, и рекомендации, которые являются новеллами по сравнению с действующим законодательством.
Современные компании нередко принимают собственные корпоративные кодексы, хотя, конечно, ни одно юридическое лицо такой кодекс иметь не обязано. На сегодняшний день практически все крупные российские акционерные общества приняли собственные кодексы корпоративного управления (среди них ОАО "Газпром", ОАО "Аэрофлот - российские авиалинии", ОАО "АВТОВАЗ", ОАО "Детский мир", ОАО "РЖД" и проч.) <1>. Отметим, что по российскому законодательству в составе сведений о структуре и компетенции органов управления эмитента должно раскрываться содержание кодекса корпоративного поведения (управления) при его наличии <2>. А наличие внутренних документов, определяющих современные подходы к организации корпоративного управления в банках, учитывается при оценке осуществления советом директоров (наблюдательным советом) банка контроля за деятельностью банка в области управления рисками <3>.
--------------------------------
<1> Интересно отметить, что согласно п. 29 Федерального стандарта аудиторской деятельности (ФСАД 5/2010), утв. Приказом Минфина России от 17 августа 2010 г. N 90н (РГ. 2010. N 265), наличие и применение утвержденного Кодекса корпоративного управления рассматривается как фактор, ограничивающий возможность недобросовестного поведения со стороны руководства аудируемого лица.
<2> Пункт 6.1 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. Приказом ФСФР России от 10 октября 2006 г. N 06-117/пз-н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов государственной власти. 2007. N 4.
<3> Указание ЦБ РФ от 30 апреля 2008 г. N 2005-У "Об оценке экономического положения банков" (зарегистрировано в Минюсте РФ 26 мая 2008 г. N 11755) // Вестник Банка России. 2008. N 28.
Как известно, устав - это базовый, статутный документ юридического лица, определяющий его правовое положение. Функциональное значение устава как учредительного документа состоит в том, что он создает основу для всех других внутренних документов, которые не должны ему противоречить <1>. Юридическая сила устава как разновидности локального акта, его обязательность для всех акционеров и органов общества основываются на факте утверждения устава учредителями и на последующей государственной регистрации. Локальный кодекс корпоративного управления, являясь статутным документом, не подлежит государственной регистрации или иному санкционированию. Он утверждается только решением совета директоров общества <2>.
--------------------------------
<1> Якушев В.С. Правовое регулирование внутрихозяйственных отношений // Вопросы совершенствования хозяйственного законодательства: Межвуз. сб. науч. тр. Свердловск: СЮИ, 1978. С. 424.
<2> С введением в действие п. 5 ст. 52 ГК (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ), надо полагать, локальные кодексы корпоративного управления могут утверждаться только учредителями (участниками) корпоративных организаций.
А.А. Александрова относит локальные кодексы корпоративного управления российских корпораций к актам поднормативного регулирования, исходящим от субъекта регулируемых отношений и содержащим общеобязательные правила локального характера (в ряде случаев они могут также распространяться на отношения вовне), направленные на регулирование отношений по корпоративному управлению в законодательно допускаемых пределах. Эти акты действуют в отношении персонально неопределенного круга лиц и подлежат неоднократному применению <1>.
--------------------------------
<1> Александрова А.А. Роль кодексов корпоративного управления в гражданско-правовом регулировании организации и деятельности юридических лиц: автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2005. С. 7.
4.5. КОРПОРАТИВНАЯ СОЦИАЛЬНАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ
Влияние доктрины социализации права, экономических реалий, расширение сферы экологического права и административного регулирования деятельности юридического лица приводит к осознанию того факта, что юридическое лицо не просто организация, созданная для получения прибыли, но и социально-экономическая единица общества. Интерес юридического лица понимается как идея осуществления им функции вклада в общее благо, поскольку сама по себе деятельность юридического лица в конечном счете служит интересам удовлетворения потребностей отдельных граждан и общества в целом. Законодательное обеспечение защиты интересов различных групп, германская модель распределения полномочий между органами управления, представительство в контрольном органе членов трудового коллектива есть результат развития данной идеи <1>.
--------------------------------
<1> Сирота Е.Г. Акты поднормативного регулирования корпоративных отношений в хозяйственных обществах. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. С. 10.
Поэтому в самом широком значении корпоративная социальная ответственность представляет собой диалог между бизнесом, обществом и государством. Концепция социальной ответственности бизнеса (корпоративной социальной ответственности) изначально зародилась в 40 - 50-е гг. XX в. в США, что было обусловлено спецификой системы социального обеспечения в этой стране. Дело в том, что американская модель социального государства отличается коммерциализацией системы социального обеспечения, которая в основном ограничивается государственной социальной помощью. Бизнес стремился предупредить государственное регулирование в этой области, пройдя в своем развитии три этапа: от филантропии и благотворительности до масштабных инвестиций в решение социальных проблем <1>. Что касается европейского варианта социальной деятельности коммерческих организаций, то последние несут существенные расходы на финансирование государственной системы социального обеспечения <2>.
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 106; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!