Договор условного депонирования (договор эскроу)
Идея сконструировать новый вид гражданско-правового договора - договор условного депонирования (договор эскроу) возникла во время обсуждения общих положений об исполнении обязательств, содержавшихся в законопроекте, подготовленном в рамках реформы гражданского законодательства. Тогда и было принято решение разработать нормы об этом договоре и предложить законодателю включить в часть вторую ГК РФ, где сосредоточены законоположения об отдельных самостоятельных видах гражданско-правовых договорных обязательств, новую главу - гл. 47.1 "Условное депонирование (эскроу)" (ст. 926.1-926.8 в редакции законопроекта).
По договору условного депонирования (договору эскроу) депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований. Сторонами договора эскроу являются депонент, бенефициар и эскроу-агент, между которыми и заключается этот договор (п. 1 ст. 926.1 ГК РФ в редакции законопроекта).
В данном определении договора эскроу нашла отражение простейшая модель данного договора, регламентирующая порядок исполнения через эскроу-агента одностороннего обязательства, существующего между депонентом (должником) и бенефициаром (его кредитором). В реальном имущественном обороте гораздо чаще заключаются договоры, порождающие двусторонние (взаимные) обязательства сторон. Для исполнения таких обязательств также может быть использован договор условного депонирования. В этих целях в ст. 926.1 (п. 6) (в редакции законопроекта) предусмотрена возможность заключения сторонами договора эскроу, на основании которого у эскроу-агента может быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (взаимное эскроу). В этом случае каждая из сторон двустороннего договора, который исполняется через эскроу-агента, в рамках договора условного депонирования одновременно выступает и в качестве депонента (в отношении своего обязательства по передаче имущества контрагенту по договору), и в качестве бенефициара (в отношении своего права требования к контрагенту по договору о передаче имущества).
|
|
|
Содержание договора условного депонирования (договора эскроу) составляют следующие права и обязанности сторон. Депонент в целях исполнения своего обязательства по передаче имущества бенефициару, являющемуся кредитором по другому договору, исполнение которого осуществляется через эскроу-агента, обязан передать эскроу-агенту соответствующее имущество. Бенефициар при наступлении обстоятельств, предусмотренных договором эскроу, вправе требовать от эскроу-агента передачи ему имущества, предоставленного депонентом.
|
|
|
В свою очередь эскроу-агент вправе требовать как от депонента, так и от бенефициара уплаты ему вознаграждения за исполнение обязательств по договору условного депонирования. При этом, если иное не предусмотрено договором эскроу, обязательство депонента и бенефициара перед эскроу-агентом по уплате вознаграждения признается солидарным. Однако по общему правилу эскроу-агент не вправе засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения (иное может быть предусмотрено договором) (ст. 926.2 ГК РФ в редакции законопроекта).
Основная обязанность эскроу-агента состоит в том, что он должен принять переданное ему депонентом имущество, обеспечить его сохранность в течение определенного периода времени и при возникновении указанных в договоре эскроу оснований передать депонированное имущество бенефициару. В качестве оснований для передачи имущества бенефициару договором эскроу может быть предусмотрено совершение бенефициаром или третьим лицом определенных действий либо наступление установленного договором срока или события. Если же предусмотренные договором эскроу основания передачи имущества бенефициару в течение срока действия договора не возникнут, эскроу-агент будет обязан возвратить полученное имущество депоненту.
|
|
|
Особенности правового режима имущества, переданного депонентом эскроу-агенту, в период действия договора эскроу определяются в зависимости от вида объекта, представленного на депонирование: вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, электронные документы.
В тех случаях, когда на депонирование передаются вещи, депонент сохраняет право собственности на них вплоть до момента их передачи эскроу-агентом бенефициару. Однако, если иное не предусмотрено договором, после передачи указанного объекта на депонирование эскроу-агенту и в течение всего срока действия договора депонент не вправе им распоряжаться. Эскроу-агент обязан обеспечить сохранность вещей, переданных ему депонентом, и несет ответственность за их утрату, недостачу или повреждение, если не докажет, что несохранность депонированных вещей имела место вследствие непреодолимой силы, либо из-за свойств вещей, о которых эскроу-агент, принимая их на депонирование, не знал и не должен был знать, либо в результате умысла или грубой неосторожности депонента. Помимо этого, к отношениям по договору эскроу, предусматривающему передачу на депонирование вещей, право собственности на которые сохраняется за депонентом, будут подлежать применению правила о договоре хранения (гл. 47 ГК РФ), если иное не предусмотрено положениями ГК РФ о договоре эскроу или заключенным сторонами договором либо не вытекает из существа обязательства (ст. 926.5 ГК РФ в редакции законопроекта).
|
|
|
Если же в качестве объектов, переданных на депонирование, выступают безналичные денежные средства или бездокументарные ценные бумаги, то они должны быть обособлены эскроу-агентом на отдельных счетах - расчетных, лицевых, счетах депо или на иных подобных счетах эскроу-агента и могут использоваться эскроу-агентом исключительно для исполнения обязательств по договору эскроу. Естественно, эскроу-агент не вправе распоряжаться указанным имуществом, а в отношении переданных на депонирование бездокументарных ценных бумаг - осуществлять права по этим ценным бумагам, если иное не предусмотрено договором (ст. 926.6 ГК РФ в редакции законопроекта).
Существенной особенностью правового режима имущества, переданного на депонирование, является также то обстоятельство, что на него не может быть обращено взыскание не только по долгам эскроу-агента, но и по обязательствам депонента или бенефициара. Правда, в последнем случае, когда речь идет о долгах депонента либо бенефициара, взыскание может быть обращено на их права требования к эскроу-агенту о передаче депонированного имущества (ст. 926.7 ГК РФ в редакции законопроекта).
Статьей 928.8 ГК РФ (в редакции законопроекта) предусмотрены весьма специфические основания и порядок досрочного прекращения договора эскроу. Указанный договор может быть расторгнут по соглашению депонента и бенефициара об отказе от договора. При этом договор будет считаться прекращенным с момента получения эскроу-агентом подписанного депонентом и бенефициаром уведомления об отказе от договора условного депонирования. Что касается судьбы депонированного у эскроу-агента имущества, то она определяется соглашением депонента и бенефициара, а если этого не сделано, то оно подлежит возврату депоненту, при возникновении же оснований для передачи его бенефициару эскроу-агент должен передать депонированное имущество бенефициару.
Основаниями досрочного прекращения договора эскроу признаются также смерть гражданина, являющегося эскроу-агентом; признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; прекращение полномочий нотариуса, выступающего в роли эскроу-агента; ликвидация являющегося эскроу-агентом юридического лица.
Во всех случаях, если до возникновения оснований прекращения договора эскроу указанный договор не был передан другому лицу (ст. 392.3 ГК РФ), имущество, принятое на депонирование, подлежит возврату депоненту либо передаче бенефициару (при наличии предусмотренных договором оснований для этого).
Глава 15. Новое вещное право
В Концепции развития гражданского законодательства РФ в качестве основного недостатка раздела II ГК РФ отмечалось то обстоятельство, что в нем главное место занимают нормы о праве собственности, а законоположения о других вещных правах отнесены на второй план. В связи с этим одна из главных идей реформы гражданского законодательства заключалась в необходимости создания полноценной системы ограниченных вещных прав, которая могла бы удовлетворить потребности участников гражданского оборота в основанном на вещном праве (максимально стабильном и защищенном) режиме владения и пользования чужим имуществом. Необходимый атрибут такой полноценной системы вещных прав - наличие общей части вещного права, которая объединяла бы принципиальные законоположения, "вынесенные за скобки" и в равной степени относящиеся как к праву собственности, так и ко всем ограниченным вещным правам*(155).
А начинать следовало с разработки правил о владении имуществом, как фактической позиции, и о владельческой защите. Введение владельческой защиты призвано существенно укрепить надежность имущественного оборота путем создания эффективных юридических средств против самоуправных действий по захвату чужого имущества*(156).
Эти идеи Концепции предопределили как новое название раздела II ГК РФ, - "Вещное право", так и его новую структуру, предложенную законопроектом. В составе разд. II ГК РФ выделены четыре подраздела: подраздел 1 "Владение"; подраздел 2 "Общие положения о вещных правах"; подраздел 3 "Право собственности" и подраздел 4 "Ограниченные вещные права".
Таким образом, раздел II действующего ГК РФ "Право собственности и другие вещные права" будет полностью заменен в тексте ГК РФ новым разделом II "Вещное право", т.е. в этом случае мы можем говорить о новой редакции соответствующего раздела ГК РФ. При этом меняются как структура раздела и последовательность изложения правового материала, так и содержание многих правил, регулирующих право собственности и иные вещные права. Кроме того, данный раздел содержит немало законодательных новелл, отсутствующих в действующем ГК РФ.
Владение
В подразделе 1 "Владение" раздела II ГК РФ "Вещное право" (в редакции законопроекта) сосредоточены нормы о владении вещью (как титульном, т.е. имеющем под собой правовое основание, так и фактическом, т.е. при отсутствии каких-либо правовых оснований). Владение как таковое (а не право владения как одно из правомочий собственника или субъекта иного вещного права на вещь, как это предусмотрено действующим законодательством) означает фактическое господство лица над вещью и сохраняется до тех пор, пока владелец имеет свободный доступ к объекту владения. Однако в целях защиты владения нарушенное владение не считается утраченным, если лицо в установленном порядке воспользовалось защитой владения (ст. 209 ГК РФ в редакции законопроекта).
Поскольку владение рассматривается не в качестве субъективного гражданского права, а как фактическое отношение, оно доступно любому лицу, в том числе недееспособным лицам, которые в силу этого не могут самостоятельно осуществлять свои субъективные права.
Владение одним объектом одновременно несколькими лицами не допускается, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа отношений между этими лицами. К примеру, участники общей собственности могут владеть принадлежащим им объектом одновременно.
Не могут считаться владельцами лица, которые имеют доступ к объекту владения в силу родственных или трудовых отношений с владельцем, в том числе работники юридического лица - владельца данного объекта (ст. 210 ГК РФ в редакции законопроекта).
То обстоятельство, что владение регулируется в качестве фактического отношения, позволяет не применять к объектам владения те ограничения, которые установлены в отношении объектов гражданских прав. Согласно ст. 211 ГК РФ (в редакции законопроекта) объектами владения являются вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги; вещи, определяемые родовыми признаками, признаются объектом владения при их индивидуализации. Объектами владения могут быть даже вещи, находящиеся в процессе создания, а также вещи, ограниченные в обороте.
Владение недвижимым имуществом, не будучи субъективным гражданским правом, не подлежит государственной регистрации в ЕГРП. Допускается и владение частью недвижимой вещи, если можно определить границы этой части.
Особым образом регламентируются в законопроекте и основания приобретения владения (ст. 212 ГК РФ в редакции законопроекта). Владение приобретается установлением фактического господства над вещью, в том числе в результате ее вручения приобретателю или поступления вещи во владение приобретателя иным способом. Не исключена возможность приобретения владения односторонними действиями приобретателя, если лицо, передающее владение, создало условия для свободного доступа приобретателя к объекту владения. А в случаях, предусмотренных законом, доступ приобретателя к объекту владения может быть обеспечен судом или уполномоченным государственным органом.
Приобретение владения может подтверждаться составлением передаточного акта или иного документа, подтверждающего приобретение владения. При этом лицо, названное в таком акте или документе, считается владельцем, пока судом не установлено иное. Факт приобретения или утраты владения может быть установлен судом.
Всякое владение вещью по принципу дихотомии может быть квалифицировано как законное или незаконное владение. Владение признается законным, если оно основано на праве собственности или ином вещном праве, включающем в свое содержание правомочие владения, либо осуществляется на основании соглашения с собственником или с обладателем иного вещного права. При этом всякое владение должно признаваться законным, пока судом не установлено иное (ст. 213 ГК РФ в редакции законопроекта).
Альтернативой законному владению является владение незаконное, которое в свою очередь (по тому же принципу дихотомии) дифференцируется на владение добросовестное и недобросовестное. Владение, осуществляемое при отсутствии оснований, характерных для законного владения, признается добросовестным в том случае, если владелец не знал и не мог знать о том, что он приобретает владение незаконно, либо о том, что основание законного владения отпало. В отношении всякого незаконного владения действует презумпция его добросовестности: владение признается добросовестным, пока судом не установлено иное (ст. 214 ГК РФ в редакции законопроекта).
Нельзя не отметить, что выделение в отдельный вид и самостоятельное регулирование законного владения, а из всех случаев незаконного владения - добросовестного владения вовсе не направлено на нивелирование значения незаконного недобросовестного владения, которое в равной степени (так же как законное или добросовестное владение) подлежит административной и судебной защите. Разница лишь в том, что законному или добросовестному владельцу защита предоставляется независимо от срока владения вещью до его нарушения. В остальных же случаях владелец должен доказать, что он владел вещью в течение года до нарушения владения (ст. 217 ГК РФ в редакции законопроекта).
Главная задача, которую призвано решить включение в ГК РФ норм о владении, заключается в предоставлении всякому владельцу вещи (как законному, так и незаконному) особой владельческой защиты. Такая защита владения может осуществляться владельцем самостоятельно (самозащита), путем обращения к уполномоченным государственным органам или органам местного самоуправления, а также в судебном порядке.
Владелец, утративший владение, вправе требовать от лица, у которого фактически находится спорная вещь, ее возврата. Такое требование о защите владения подлежит удовлетворению судом, если будет установлено, что соответствующая вещь выбыла из владения заявителя в результате хищения, самоуправства или иным путем помимо воли ее владельца.
Основная особенность иска о защите владения состоит в том, что лицо, его предъявившее, освобождается от необходимости представления доказательств наличия у него права собственности или иного вещного права на спорную вещь (как это имеет место в настоящее время в случае предъявления виндикационного иска), указанное лицо должно лишь доказать, что оно владело соответствующей вещью в течение года до нарушения, послужившего основанием для предъявления данного требования. Причем, как отмечалось ранее, законный или добросовестный владелец вправе требовать защиты своего владения независимо от времени владения вещью (ст. 217 ГК РФ в редакции законопроекта).
Что касается лица, к которому предъявлено требование о защите владения, то оно не может в качестве возражения ссылаться на то, что ему принадлежит право на спорную вещь, но вправе заявить встречное требование о защите вещного права на эту вещь при условии, что на время рассмотрения спора она будет передана на хранение определенному судом лицу (секвестр).
При этом все расходы по встречному требованию будет нести лицо, его заявившее (т.е. ответчик по иску о защите владения), за исключением случая, когда требование о защите владения признается судом необоснованным (ст. 218 ГК РФ в редакции законопроекта).
В защите владения может быть также отказано, если лицо, к которому предъявлено соответствующее требование, докажет, что владение вещью было утрачено по воле владельца (п. 4 ст. 217 ГК РФ в редакции законопроекта).
Срок исковой давности по требованию о защите владения, течение которого начинается со дня утраты владения, а в соответствующих случаях - со дня совершения действий, направленных на лишение владения или препятствующих владению, будет составлять один год (ст. 219 ГК РФ в редакции законопроекта).
Дата добавления: 2018-09-22; просмотров: 1851; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!