Иностранные государства обладают судебным иммунитетом, под которым понимается изъятие одного государства из-под юрисдикции другого государства.
В основе судебного иммунитета лежат суверенитет и равенство государств.
В международном праве различается абсолютный и ограниченный (функциональный) иммунитет иностранного государства. В российском гражданском процессуальном законодательстве отражается влияние абсолютного иммунитета, что видно из содержания ч. 1 ст. 417.1 ГПК: "Предъявление в суде Российской Федерации иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество иностранного государства, находящееся на территории Российской Федерации, принятие в отношении этого имущества иных мер по обеспечению иска, обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда, а также рассмотрение ходатайств о признании и принудительном исполнении решений иностранных судов в отношении имущества иностранного государства, находящегося на территории Российской Федерации, осуществляется в соответствии с Федеральным законом от 3 ноября 2015 года N 297-ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации" в порядке, установленном настоящим Кодексом, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации".
ГПК определяет и порядок предъявления исков к международным организациям в судах Российской Федерации в пределах, определенных международными договорами Российской Федерации, федеральными законами.
|
|
|
Аккредитованные в Российской Федерации дипломатические представители иностранных государств, другие лица, указанные в международных договорах Российской Федерации или федеральных законах, подлежат юрисдикции судов в Российской Федерации по гражданским делам в пределах, определенных общепризнанными принципами и нормами международного права или международными договорами Российской Федерации (ч. 3 ст. 401 ГПК).
В силу судебного иммунитета:
- одно государство неподсудно другому (это положение принято называть судебным иммунитетом в узком смысле слова);
- существует иммунитет от предварительного обеспечения иска;
- действует иммунитет от принудительного исполнения решения.
В силу наличия иммунитета иностранное государство не может быть привлечено без его согласия к суду в качестве ответчика, без его согласия не могут быть приняты меры по обеспечению иска или осуществлено принудительное исполнение решения <1>.
--------------------------------
<1> См. ст. ст. 1, 5 Федерального закона от 3 ноября 2015 г. N 297-ФЗ "О юрисдикционных иммунитетах иностранного государства и имущества иностранного государства в Российской Федерации".
|
|
|
В силу функционального иммунитета государство обладает иммунитетом только при совершении публично-правовых актов, при осуществлении коммерческой деятельности оно становится в положение обычного предпринимателя с лишением привилегий, вытекающих из судебного иммунитета.
2. Дипломатический иммунитет
Важным аспектом международного гражданского процесса является дипломатический и консульский иммунитет, который регулируется и внутренним законодательством, и международными конвенциями. Статья 31 Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г. <1> наделяет дипломатического агента иммунитетом от гражданской юрисдикции, за исключением:
--------------------------------
<1> Ведомости Верховного Совета СССР. 1964. N 18. Ст. 221.
а) вещных исков, относящихся к частному недвижимому имуществу, находящемуся на территории государства пребывания, если только он не владеет им от имени аккредитующего государства для целей представительства;
б) исков, касающихся наследования, в отношении которых дипломатический агент выступает в качестве исполнителя завещания, попечителя над наследственным имуществом, наследника или отказополучателя как частное лицо, а не от имени аккредитующего государства;
|
|
|
в) исков, относящихся к любой профессиональной или коммерческой деятельности, осуществляемой дипломатическим агентом в государстве пребывания за пределами своих официальных полномочий.
Никакие исполнительные меры не могут приниматься в отношении дипломатического агента, за исключением перечисленных выше трех случаев, и иначе как при условии, что соответствующие меры могут приниматься без нарушения неприкосновенности его личности или его резиденции.
В соответствии со ст. 32 названной Конвенции возбуждение дела дипломатическим агентом или лицом, пользующимся иммунитетом от юрисдикции, лишает его права ссылаться на иммунитет от юрисдикции в отношении встречных исков, непосредственно связанных с основным иском. Но отказ от иммунитета от юрисдикции относительно гражданского или административного дела не означает отказ от иммунитета в отношении исполнения решения, для последнего требуется отдельный отказ.
3. Консульский иммунитет
Венской конвенцией о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г. <1> устанавливается судебный иммунитет консульских должностных лиц и консульских служащих, которые не подлежат юрисдикции судебных или административных органов государства пребывания в отношении действий, совершаемых ими при выполнении консульских функций, за исключением гражданского иска:
|
|
|
--------------------------------
<1> Сборник международных договоров СССР. М., 1991. Вып. XLV.
а) вытекающего из договора, заключенного консульским должностным лицом или консульским служащим, по которому они прямо или косвенно не приняли на себя обязательств в качестве агента представляемого государства;
б) третьей стороны за вред, причиненный несчастным случаем в государстве пребывания, вызванным дорожно-транспортным средством, судном или самолетом (ст. 43).
§ 5. Исполнение судебных поручений иностранных судов
и обращение судов Российской Федерации
с поручениями к иностранным судам
1. Передача судебных поручений
Процедура судебных поручений хорошо известна российскому гражданскому процессу. По делам с участием иностранного элемента нередко возникают случаи, когда необходимо совершить те или иные действия вне территории соответствующего государства. В этом случае необходимо использовать процедуру судебного поручения. Точно так же и российские суды выполняют судебные поручения иностранных судов.
При обращении суда одного государства к суду другого государства могут применяться четыре исторически сложившиеся процедуры:
1) непосредственное обращение суда одного государства к суду другого государства;
2) обращение суда в министерство иностранных дел своего государства, которое через посольство или консульство обращается к министерству иностранных дел соответствующего государства с нотой. После этого данное министерство направляет поручение суду своего государства;
3) выполнение поручений в одном государстве специально уполномоченным, назначенным судом другого государства;
4) выполнение судебных поручений путем передачи их центральным органам юстиции <1>.
--------------------------------
<1> См.: Богуславский М.М. Указ. соч. С. 331.
Иностранные государства направляют поручения российским судам, как правило, через Министерство юстиции РФ. Однако в международных договорах могут предусматриваться некоторые исключения.
Сношение российских судов с иностранными судами осуществляется чаще всего дипломатическим путем.
В соответствии со ст. 407 ГПК суды в Российской Федерации исполняют переданные им в порядке, установленном международным договором Российской Федерации или федеральным законом, поручения иностранных судов о совершении отдельных процессуальных действий (вручение извещений и других документов, получение объяснений сторон, показаний свидетелей, заключений экспертов, осмотр на месте и др.).
Законом определены также случаи, запрещающие выполнять поручение иностранного суда о совершении отдельных процессуальных действий, - оно не подлежит исполнению, если (ч. 2 ст. 407 ГПК):
1) исполнение поручения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации;
2) исполнение поручения не входит в компетенцию суда.
2. Порядок выполнения судебного поручения
Передача судебного поручения иностранного суда должна соответствовать установленному порядку. Судебное поручение должно быть снабжено апостилем. Проставление апостиля компетентным органом государства, в котором документ был совершен, удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и в надлежащем случае подлинность печати или штампа, которыми скреплен этот документ (ч. 1 ст. 3 Конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов <1>). Апостиль может быть проставлен на самом документе или на отдельном листе, скрепленном с документом.
--------------------------------
<1> Заключена в Гааге 5 октября 1961 г., вступила в силу для России с 31 мая 1992 г.
Исполнение поручений иностранных судов о производстве отдельных процессуальных действий осуществляется на основе российского законодательства. Однако если иное предусмотрено международным договором Российской Федерации, то применяются нормы международного права (ст. 407 ГПК).
Имели место примеры, когда при допросе свидетелей по поручению судов Великобритании и США российский (и в свое время советский) суд исходил из вопросов, представленных судами названных стран и характерных для процедуры основного и перекрестного допросов <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее об этом см.: Богуславский М.М. Указ. соч. С. 333.
В многосторонних и двусторонних договорах о правовой помощи могут быть более детально урегулированы вопросы осуществления судебных поручений. Так, Минская конвенция подробно регламентирует процедуру исполнения судебных поручений на территории государств - членов СНГ, участвующих в данной Конвенции. В частности, в Минской конвенции закреплены содержание и форма поручения об оказании правовой помощи. Прямо устанавливается возможность применения процессуальных норм запрашивающей стороны при исполнении судебного поручения, если только они не противоречат законодательству запрашиваемой стороны. При этом общее правило остается в силе: при исполнении поручения об оказании правовой помощи запрашиваемое учреждение применяет законодательство своей страны (п. 1 ст. 8 Минской конвенции). Содержится регламентация вызова свидетелей, сторон, их представителей, экспертов, вручения документов (ст. ст. 9 - 11 Минской конвенции).
Аналогичным образом суды в Российской Федерации могут обращаться в иностранные суды с поручениями о совершении отдельных процессуальных действий. Порядок сношений судов в Российской Федерации с иностранными судами определяется международным договором Российской Федерации или федеральным законом.
§ 6. Признание и исполнение решений иностранных судов
и иностранных третейских судов (арбитражей)
1. Признание и принудительное исполнение решений иностранных
судов на территории Российской Федерации
По общему правилу действие решения суда ограничено территорией этого государства. Признание на территории государства решения иностранного суда придает ему ту же самую юридическую силу, которой обладает решение суда данного государства. Порядок исполнения в Российской Федерации решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими международными договорами.
Законодательство разных стран знает три системы исполнения решений иностранных судов.
Во-первых, система регистрации, в соответствии с которой для принудительного исполнения судебного решения необходима его регистрация в определенном судебном органе государства.
Во-вторых, система упрощенного производства, в силу которого решение иностранного суда служит основанием не для исполнения, а лишь для предъявления иска.
В-третьих, система подтверждения решения иностранного суда компетентным судом государства, на чьей территории решение подлежит исполнению (система экзекватуры). Советское, а позже российское законодательство восприняло систему экзекватуры.
Возможность признания судебного решения и его исполнения предусматривается внутренним законодательством и международными договорами. Статья 409 ГПК устанавливает правила признания и исполнения решений иностранных судов: "Решения иностранных судов, в том числе решения об утверждении мировых соглашений, признаются и исполняются в Российской Федерации, если это предусмотрено международным договором Российской Федерации".
В рамках действия гражданского процессуального права под решениями иностранных судов понимаются решения по гражданским делам, за исключением дел по экономическим спорам и других дел, связанных с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, приговоры по делам в части возмещения ущерба, причиненного преступлением.
Для предъявления решения иностранного государства к принудительному исполнению ГПК устанавливает трехлетний срок со дня вступления в законную силу решения иностранного суда. Пропущенный по уважительной причине срок может быть восстановлен судом в Российской Федерации в порядке, предусмотренном ст. 112 ГПК.
2. Ходатайство о принудительном исполнении
решения иностранного суда
ГПК содержит регламентацию подсудности дел о рассмотрении ходатайства о принудительном исполнении решения иностранного государства (ст. 410), относя решение вопроса о принудительном исполнении к ведению верховных судов республик, краевым, областным судам, судам городов федерального значения, суду автономной области или судам автономных округов. Территориальная подсудность определяется по месту жительства или месту нахождения должника в Российской Федерации, а в случае, если должник не имеет места жительства или места нахождения в Российской Федерации либо место его нахождения неизвестно, - по месту нахождения его имущества.
Статья 411 ГПК подробно излагает содержание ходатайства о принудительном исполнении решения иностранного суда. Такое ходатайство должно содержать:
1) наименование взыскателя, его представителя, если ходатайство подается представителем, указание их места жительства, а в случае, если взыскателем является организация, указание места ее нахождения;
2) наименование должника, указание его места жительства, а если должником является организация, указание места ее нахождения;
3) просьба взыскателя о разрешении принудительного исполнения решения или об указании, с какого момента требуется его исполнение.
В ходатайстве могут быть указаны и иные сведения, в том числе номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, если они необходимы для правильного и своевременного рассмотрения дела.
К ходатайству прилагаются документы, предусмотренные международным договором Российской Федерации, а если это не предусмотрено международным договором, прилагаются документы, перечисленные в ч. 2 ст. 411 ГПК.
Ходатайство о принудительном исполнении решения иностранного суда рассматривается в открытом судебном заседании с извещением должника о времени и месте рассмотрения ходатайства. Неявка без уважительной причины должника, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению ходатайства. В случае если должник обратился в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения ходатайства и эта просьба признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает об этом должника. Выслушав объяснения должника и рассмотрев представленные доказательства, суд выносит определение о принудительном исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом. При этом суд не вправе пересматривать решение иностранного суда по существу. На основании решения иностранного суда и вступившего в законную силу определения суда о принудительном исполнении этого решения выдается исполнительный лист, который направляется в суд по месту исполнения решения иностранного суда. В случае если у суда при решении вопроса о принудительном исполнении возникнут сомнения, он может запросить у лица, возбудившего ходатайство о принудительном исполнении решения иностранного суда, объяснение, а также опросить должника по существу ходатайства и в случае необходимости затребовать разъяснение иностранного суда, принявшего решение (ч. ч. 3 - 6 ст. 411 ГПК).
Суд вправе отказать в принудительном исполнении решения иностранного суда при наличии оснований, указанных в ст. 412 ГПК:
1) решение по праву страны, на территории которой оно принято, не вступило в законную силу или не подлежит исполнению;
2) сторона, против которой принято решение, была лишена возможности принять участие в процессе вследствие того, что ей не было своевременно и надлежащим образом вручено извещение о времени и месте рассмотрения дела;
3) рассмотрение дела относится к исключительной подсудности судов в Российской Федерации;
4) имеется вступившее в законную силу решение суда в Российской Федерации, принятое по спору между теми же сторонами о том же предмете и по тем же основаниям, или в производстве суда в Российской Федерации имеется дело, возбужденное по спору между теми же сторонами о том же предмете и по тем же основаниям до возбуждения дела в иностранном суде;
5) исполнение решения может нанести ущерб суверенитету Российской Федерации или угрожает безопасности Российской Федерации либо противоречит публичному порядку Российской Федерации;
6) истек срок предъявления решения к принудительному исполнению и этот срок не восстановлен судом в Российской Федерации по ходатайству взыскателя.
3. Решения иностранных судов,
не требующие принудительного исполнения
Не все решения иностранных судов требуют принудительного исполнения. Иногда достаточно признания решений иностранных судов. Согласно ст. 413 ГПК в таком случае решения иностранных судов, которые не требуют принудительного исполнения, признаются без какого-либо дальнейшего производства, если со стороны заинтересованного лица не поступят возражения относительно этого. Заинтересованное лицо по месту его жительства или месту нахождения в течение месяца после того, как ему стало известно о поступлении решения иностранного суда, может заявить в верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области или суд автономного округа, а если заинтересованное лицо не имеет места жительства, места нахождения или имущества в Российской Федерации, в Московский городской суд возражения относительно признания этого решения. Возражения заинтересованного лица относительно признания решения иностранного суда рассматриваются в открытом судебном заседании с извещением этого лица о времени и месте рассмотрения возражений. Неявка без уважительной причины заинтересованного лица, относительно которого суду известно, что повестка ему была вручена, не является препятствием к рассмотрению возражений. В случае если заинтересованное лицо обратится в суд с просьбой о переносе времени рассмотрения возражений и эта просьба будет признана судом уважительной, суд переносит время рассмотрения и извещает об этом заинтересованное лицо. После рассмотрения судом возражений относительно признания решения иностранного суда выносится соответствующее определение. Определение суда может быть обжаловано в вышестоящий суд в порядке и в сроки, которые установлены ГПК.
Отказ в признании решения иностранного суда, которое не подлежит принудительному исполнению, допускается при наличии оснований, установленных для отказа в принудительном исполнении решения иностранного суда на основании п. п. 1 - 5 ч. 1 ст. 412 ГПК.
В Российской Федерации признаются не требующие вследствие своего содержания дальнейшего производства решения иностранных судов (ст. 415 ГПК):
- относительно статуса гражданина государства, суд которого принял решение;
- о расторжении или признании недействительным брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если в момент рассмотрения дела хотя бы один из супругов проживал вне пределов Российской Федерации;
- о расторжении или признании недействительным брака между российскими гражданами, если оба супруга в момент рассмотрения дела проживали вне пределов Российской Федерации;
- в других предусмотренных федеральным законом случаях.
4. Законодательство по признанию судебного
решения иностранного государства
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минская конвенция) предусматривает условия признания решений (п. 1 ст. 52):
- решения вынесены учреждениями юстиции договаривающихся сторон;
- решения вступили в законную силу;
- по своему характеру решения не требуют исполнения;
- учреждения юстиции запрашиваемой стороны не вынесли ранее по этому делу решения, вступившего в законную силу;
- дело не относится к исключительной компетенции учреждений юстиции стороны, на территории которой решение должно быть признано.
Примером признания судебного решения иностранного государства, предусмотренного внутренним законодательством, можно рассматривать положение п. 3 ст. 160 СК, где говорится, что расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решение о расторжении брака, подлежащего применению при расторжении брака, признается действительным в Российской Федерации. Точно так же признается действительным в Российской Федерации расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами Российской Федерации при соблюдении тех же условий (п. 4 ст. 160 СК).
Раздел III Минской конвенции также подробно регламентирует вопросы исполнения решений иностранных судов. Каждая из договаривающихся сторон признает и исполняет следующие решения, вынесенные на территории других договаривающихся сторон:
а) решения учреждений юстиции по гражданским и семейным делам, включая мировые соглашения по таким делам и нотариальные акты в отношении денежных обязательств;
б) решения по уголовным делам о возмещении вреда (ст. 51). Конвенция регулирует подачу ходатайства о разрешении принудительного исполнения решения, порядок признания и принудительного исполнения решений.
Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса регламентирует вопрос принудительного исполнения решений о взыскании судебных расходов странами - участницами данной Конвенции.
В рассматриваемой Конвенции отмечается следующее. Решения о взыскании судебных издержек и расходов объявляются подлежащими исполнению без заслушивания сторон при условии, однако, что сторона, с которой производится взыскание, имеет право на последующее обжалование в соответствии с законодательством государства, где испрашивается исполнение. Власти, компетентные рассматривать просьбу об исполнении, ограничиваются рассмотрением следующих вопросов:
1) отвечает ли копия решения требованиям законодательства страны, где оно было вынесено, относительно аутентичности копии;
2) вступило ли решение в законную силу в соответствии с указанным законодательством;
3) изложены ли постановления решения на языке запрашиваемых властей или на языке, о котором достигнута договоренность между двумя заинтересованными государствами, или к документу приложен перевод на один из указанных языков, и при отсутствии соглашения, предусматривающего иной порядок, засвидетельствован ли он дипломатическим или консульским представителем запрашивающего государства или присяжным переводчиком запрашиваемого государства.
Для выполнения условий, предусмотренных в вышеуказанных п. п. 1 и 2, достаточно либо заявления компетентных властей запрашивающего государства, подтверждающего, что решение вступило в законную силу, либо представления должным образом заверенных документов, свидетельствующих, что соответствующее решение вступило в законную силу. Компетентность указанных выше властей при отсутствии соглашения, предусматривающего иной порядок, удостоверяется высшим должностным лицом, возглавляющим органы юстиции запрашивающего государства. Упомянутые выше заявления и свидетельство должны быть составлены или переведены в соответствии с правилами, изложенными в п. 3.
Власти, компетентные рассматривать просьбу об исполнении судебного решения, производят оценку общей суммы затрат по засвидетельствованию, переводу и удостоверению в соответствии с п. 3 при условии, что об этом одновременно просит сторона. Такие затраты будут рассматриваться в качестве издержек и расходов по ведению дела.
Двусторонние международные договоры также могут регулировать вопросы исполнения решений договорившихся стран.
5. Исполнение решений иностранных арбитражей
Помимо решений иностранных судов ГПК предусматривает исполнение решений иностранных третейских судов (арбитражей).
На уровне международных договоров исполнение решений иностранных арбитражей регулируется Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 10 июня 1958 г.) <1>.
--------------------------------
<1> Сборник международных договоров Российской Федерации по оказанию правовой помощи. С. 20 - 24.
Термином "арбитражные решения" охватываются арбитражные решения, вынесенные арбитрами, назначенными по каждому отдельному делу, и постоянными арбитражными органами. Названная выше Конвенция подробно регламентирует основания для отказа в признании и приведении в исполнение арбитражного решения. Эти основания, отражая суть арбитражного производства, отличаются от рассмотренных в этом параграфе оснований для отказа в признании и исполнении решений иностранных судов. В частности, применительно к арбитражным решениям Конвенция вводит такие основания для отказа в признании и исполнении, как:
- решение вынесено по спору, не предусмотренному или не подпадающему под условия арбитражного соглашения или арбитражной оговорки в договоре;
- состав арбитражного органа или арбитражный процесс не соответствовали соглашению сторон или, при отсутствии такового, не соответствовали закону той страны, закон которой применялся, и т.д.
В соответствии с Федеральным законом "Об исполнительном производстве" исполнительными документами на территории Российской Федерации являются, в частности, исполнительные листы, которые суд выдает на основании решений иностранных судов и арбитражей.
ГПК регулирует признание и исполнение решений иностранных третейских судов и арбитражей, практически распространяя на них правила о признании исполнения решений иностранных судов, за некоторыми исключениями (ч. 1 ст. 416). Сторона, ходатайствующая о признании или об исполнении решения иностранного третейского суда (арбитража), должна представить подлинное решение иностранного третейского суда (арбитража) или его должным образом заверенную копию, а также подлинное арбитражное соглашение или его должным образом заверенную копию. В случае если арбитражное решение или арбитражное соглашение изложено на иностранном языке, сторона должна представить заверенный перевод этих документов на русский язык (ч. 2 ст. 416 ГПК).
В признании и исполнении решения иностранного третейского суда (арбитража) может быть отказано:
1) по просьбе стороны, против которой оно направлено, если эта сторона представит компетентному суду, в котором испрашиваются признание и исполнение, доказательство того, что:
- одна из сторон арбитражного соглашения была в какой-либо мере недееспособна или это соглашение недействительно в соответствии с законом, которому стороны его подчинили, а при отсутствии такого доказательства - в соответствии с законом страны, в которой решение было принято;
- сторона, против которой принято решение, не была должным образом уведомлена о назначении арбитра или об арбитражном разбирательстве либо по другим причинам не могла представить доказательства либо решение принято по спору, не предусмотренному арбитражным соглашением или не подпадающему под его условия, либо содержит постановления по вопросам, выходящим за пределы арбитражного соглашения. В случае если постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, могут быть отделены от постановлений по вопросам, не охватываемым таким соглашением, часть решения суда, в которой содержатся постановления по вопросам, охватываемым арбитражным соглашением, может быть признана и исполнена;
- состав третейского суда или арбитражное разбирательство не соответствовали арбитражному соглашению либо в отсутствие такового не соответствовали закону страны, в которой имел место иностранный третейский суд (арбитраж);
- решение еще не стало обязательным для сторон или было отменено или его исполнение было приостановлено судом страны, в которой или в соответствии с законом которой оно было принято;
2) если суд установит, что спор не может быть предметом арбитражного разбирательства в соответствии с федеральным законом или признание и исполнение этого решения иностранного третейского суда (арбитража) противоречат публичному порядку Российской Федерации.
В случае если в суде заявлено ходатайство об отмене или о приостановлении исполнения решения иностранного третейского суда (арбитража), суд, в котором испрашиваются признание и исполнение, может отложить принятие своего решения, если сочтет это надлежащим (ст. 417 ГПК).
Литература к главе 27
Курочкин С.А. Государственные суды в третейском разбирательстве и международном коммерческом арбитраже. М., 2008.
Незнамов А.В. Особенности компетенции по рассмотрению интернет-споров / Науч. ред. В.В. Ярков. М., 2011. (Сер. "Гражданский и арбитражный процесс: новые имена & новые идеи". Кн. 1.)
Щукин А.И. Вопросы подсудности в международных договорах с участием России: Монография. М., 2015.
Юрова Н.М. Международное гражданское процессуальное право: теоретические основы имплементации норм в правовой системе Российской Федерации. М., 2008.
Глава 28. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА
ЗАРУБЕЖНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА
§ 1. Основные системы гражданского судопроизводства
Существующие зарубежные правовые системы могут быть подразделены на две семьи: романо-германскую и общего права <1>. Применительно к гражданскому процессу такое деление на правовые семьи означает наличие соответственно континентального и англосаксонского типов гражданского процесса. В английской науке используются другие названия двух указанных типов гражданского процесса - adversarial и inquisitorial, которые могут быть переведены соответственно как состязательная и следственная системы <2>. Состязательная система существует в Англии, США, Индии, Австралии и др., т.е. в странах общего права. Следственная система характерна для гражданского процесса стран континентальной Европы (романо-германская правовая семья). Поэтому приводимая ниже характеристика двух правовых семей непосредственно относится и к двум типам зарубежного гражданского процесса. Более общий взгляд на проблему объясняет причины тех или иных черт гражданского процесса зарубежных стран.
--------------------------------
<1> В данной главе приводится классификация, используемая известным французским компаративистом Рене Давидом. Он выделяет три правовые семьи: романо-германскую, общего права и социалистического права (см.: Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988). Это далеко не единственная классификация правовых систем современности. Например, К. Цвайгерт, Х. Кетц группируют все национальные правовые системы в восемь правовых семей: 1) романская; 2) германская; 3) скандинавская: 4) общего права; 5) социалистическая; 6) право стран Дальнего Востока; 7) исламского права; 8) индусского права (см.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права. М., 1995. Т. 1: Основы. С. 117). Однако из классификации Р. Давида четко проступают особенности гражданского процесса зарубежных стран, именно поэтому приводимое ниже сравнение романо-германского и общего права основано на указанной работе.
<2> Это не единственная классификация систем гражданского судопроизводства (см. подробнее: Малешин Д.Я. Основной доклад // Гражданский процесс в межкультурном диалоге: Евразийский контекст: Всемирная конференция по процессуальному праву, Москва, 18 - 21 сентября 2012 г.: Сборник докладов. М., 2012. С. 282 - 296).
1. Романо-германская правовая семья и
следственный тип гражданского процесса
Основой данной правовой семьи явилось римское право, развивавшееся благодаря усилиям университетов латинских и германских государств (отсюда и название - "романо-германская правовая семья") <1>. Вследствие колонизации, а также добровольной рецепции романо-германская система получила распространение во многих странах, приобретая те или иные специфические черты, обусловленные конкретно-историческим опытом, а также национальными и культурными традициями отдельных стран. В настоящее время романо-германская правовая система характерна прежде всего для стран континентальной Европы, Латинской Америки, многих стран Африки, Ближнего Востока, Индонезии.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 41.
Романо-германская правовая система обладает определенными особенностями:
- римское право как источник романо-германской правовой семьи обусловило приоритет гражданского права, которое возникло в названных странах раньше других отраслей права и в настоящее время является наиболее совершенным. Все остальные отрасли права, в том числе и гражданское процессуальное право, возникли позже и менее разработаны. Данная черта предопределила другое название для стран с романо-германским типом права - "страны гражданского права";
- важнейшим принципом современной романо-германской системы является господство закона во всех сферах жизни. В этих странах действует принцип верховенства закона, проводится кодификационная работа. Как правило, основным источником гражданского процессуального права служит одноименный кодекс;
- судебной практике отводится место, подчиненное праву. Здесь судьи не выносят решений в виде общих распоряжений, что характерно для прецедентного права. Вместе с тем известны примеры, когда суды восполняли пассивность законодателя и в странах романо-германской системы. В то же время действие в странах романо-германской правовой системы двух принципов - подчинения судьи только закону (как проявление верховенства закона) и недопустимости отказа в правосудии диктует применение аналогии. Решение же, принятое по аналогии (что допускается, например, в Италии), создает прецедент <1>. Иногда устанавливается обязанность судьи следовать определенному прецеденту или линии, установленной прецедентом (Германия, Аргентина, Швейцария, Португалия) <2>. Кассационный суд Италии выводит принципы, которыми должен руководствоваться суд, принимающий дело к новому рассмотрению <3>. Таким образом, судебная практика играет немаловажную роль в странах романо-германского права, но господствующее положение отведено закону;
--------------------------------
<1> См.: Попов Н. Верховный кассационный суд Италии // Вестник Верховного Суда СССР. 1991. N 12. С. 29.
<2> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 141.
<3> См.: Попов Н. Указ. соч. С. 29.
- судебное решение должно быть мотивированным. В одних странах совершенство решения проявляется в его лаконизме и сжатости до одной фразы (Франция, Бельгия, Люксембург, Нидерланды, Испания, Португалия), в других - решение развернутое (Германия, Греция, Италия, Швейцария, Швеция) <1>. Мотивированность пришла на смену существовавшим долгое время решениям в виде властного приказа, не требующего аргументации. Во многих странах романо-германской системы допускается изложение судьей особого мнения.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 138 - 139.
В последнее столетие следственный процесс утратил свои классические черты, поэтому его чаще называют смешанным типом <1>. В основе данного вывода лежит наличие двух основных принципов, определяющих принадлежность процесса к той или иной его форме. Так, принцип спорности (состязательный процесс) исходит из спора между сторонами, суд же играет роль арбитра. Этой форме процесса свойственны открытость, устность, представительство в суде, коллегиальность и свободная оценка доказательств. Следственный процесс, наоборот, определяется принципом следствия с характерным для него производством по долгу службы, тайностью, письменностью, недопущением процессуального представительства, единоличным судейством и т.д. Система, в которой существует хотя бы примерное равновесие элементов спора и следствия, является смешанной и представляет собой компромисс между двумя классическими формами процесса <2>.
--------------------------------
<1> См.: Cieslak M. Polska procedurekarna. Podstawowezalozenia teoretyczne. Warszawa, 1983. S. 81 - 82.
<2> Cieslak M. Polska procedurekarna. Podstawowezalozenia teoretyczne. S. 81 - 82.
В настоящее время для континентального гражданского процесса несвойствен следственный характер в чистом виде (например, во многих странах господствуют принципы гласности и устности вместо тайности и письменности либо сочетается то и другое).
2. Страны общего права и состязательная
система гражданского процесса
Общее право зародилось в Англии. Вследствие нормандского завоевания (XI в.) многочисленные исторически сложившиеся местные обычаи объединились в одну общую для всего английского народа систему права - общее право <1>. Затем колонизация и рецепция общего права привели к распространению его в других государствах (Индия, Австралия, некоторые мусульманские страны и др.). США и Канада также относятся к странам общего права, но привнесли в свое право много отличного от английского образца. В настоящее время в наиболее чистом виде характеристики данной правовой семьи сохранились в Англии. Так, для английского права как наиболее яркого представителя рассматриваемой правовой семьи характерно следующее:
--------------------------------
<1> См.: Уолкер Р. Английская судебная система. М., 1980. С. 24.
- общее право создавалось судьями, точнее, королевскими Вестминстерскими судами Англии. Влияние римского права, научных доктрин было крайне ограниченно. Нормы общего права, рожденные при разрешении конкретных правовых споров, менее абстрактны, чем нормы романо-германского права, и не направлены на установление общих правил поведения на будущее. В настоящее время судьи также создают нормы права, в том числе регламентирующие процедуру рассмотрения гражданских дел;
- в странах общего права нормы процессуального характера имеют больше значения, чем нормы материального права, поэтому римское право с его приоритетом гражданского права не могло оказать значительное влияние на развитие общего права;
- до последнего времени закон не играл ведущей роли в развитии английского права, ему отводилась второстепенная роль после судебной практики. Однако данное положение претерпело изменения, и сейчас роль закона в Англии возросла. Вместе с тем английский законодатель исходит из норм, установленных судебной практикой, поэтому они более казуистичны, чем в романо-германском праве, которое основывается на научных доктринах. Для Англии нехарактерна кодификация;
- судебный прецедент был и остается важнейшим источником права в Англии. Он и появился здесь раньше статутного права, т.е. права, принятого парламентом. Прецедент в отличие от судебной практики, т.е. суммарного результата рассмотрения многих конкретных дел, создается отдельно вынесенным судебным решением - по общему правилу суд связан решениями прежде всего вышестоящих судов.
В настоящее время статутное право и судебный прецедент - два важнейших источника английского права. Существование прецедента, его роль в развитии права обеспечивают наличие подлинной судебной власти, равной по престижу законодательной и исполнительной;
- в судебных решениях Высокого суда Англии подробно, в свободной форме излагаются мотивы, иногда даже формулируются общие положения, выходящие за рамки конкретного дела.
Американское право, будучи отнесенным к правовой семье стран общего права, прошло длительный путь самостоятельного развития, потому имеет существенные отличия от английского варианта, хотя и произошло от него. Эти отличия прежде всего связаны с федеративным устройством США и конституционным регулированием многих правовых аспектов, в том числе вопросов правосудия. Американские юристы считают нормами права правила судебной практики, созданные при рассмотрении конкретного дела <1>. Однако американский судебный прецедент отличается от английского большей гибкостью. По мнению некоторых авторов, Верховный суд напоминает скорее законодательный орган, особенно когда принимаемая им норма распространяется не на рассматриваемое дело, а на дела, которые могут возникнуть в будущем <2>.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 356.
<2> См.: Карлен Д. Американские суды: система и персонал. М., 1972. С. 41.
Во многих американских штатах существуют гражданские и гражданские процессуальные кодексы, хотя они и представляют собой результат консолидации права, чем отличаются от европейских кодексов. Штат Луизиана вообще принадлежит к романо-германской правовой семье <1>.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 378.
Для США характерна проблема единства права. Федеративное устройство государства, большая территория, связанная с этим "распыленность" юстиции приводят к невозможности концентрировать судебную власть. Английская юстиция сосредоточена в Лондоне, здесь расположены высшие судебные органы страны, что в свое время имело существенное значение для выработки английского общего права. В США практически действует 51 судебная система (законодательство штатов и федеративное законодательство). Они отличаются и независимы друг от друга. Федеральная судебная система функционирует параллельно с судебными системами штатов, не включая их. Наличие Конституции США ограничивает свободу действий как судебных, так и законодательных органов в части внесения изменений в организацию правосудия.
Английские процессуалисты считают, что помимо перечисленных выше черт, отличающих общее право от романо-германского, для характеристики англосаксонского типа гражданского процесса кардинальное значение имеет активность сторон в сочетании с пассивностью суда в рассмотрении дела.
В Англии сами стороны с помощью своих адвокатов собирают доказательства и подготавливают дело к слушанию. В ходе судебного рассмотрения адвокаты ведут основной и перекрестный допросы <1> сторон, свидетелей, экспертов, представляют и исследуют доказательства и т.п. Более того, само гражданское дело в нашем понимании (исковое заявление с приобщенными доказательствами по делу) составляется сторонами в лице их представителей, которые обмениваются между собой этими материалами.
--------------------------------
<1> Перекрестный допрос осуществляется после главного допроса и может преследовать разные цели, относящиеся как к основному факту по делу, так и к личности, например, свидетеля (его характеру, репутации) с целью дискредитации.
Весь процесс находится под постоянным контролем сторон (их представителей) - это одна из главных характеристик состязательной системы. Суд же пассивен как при подготовке, представлении, слушании дела, так и при апелляционном пересмотре. Он, как правило, не назначает судебного эксперта, не вызывает свидетелей и т.п., а выступает скорее арбитром, который внимательно наблюдает за процессом, старается выявить картину происшедшего и на этой основе вынести решение. Спорящие стороны, или, как их часто называют, "правовые гладиаторы", должны вести свои дела по собственному усмотрению, но не выходя за рамки судебных правил. Бесспорно, суд не настолько пассивен, чтобы допустить нарушение установленных норм рассмотрения дела, его пассивность проявляется в том, что он не может взять инициативу рассмотрения дела в свои руки. Только стороны с их адвокатами обладают такой инициативой в полном объеме. При этом суд в системе противоборства сторон пользуется непререкаемым авторитетом.
Вместе с тем в результате проводимой в Великобритании реформы Вульфа возросла активность суда, в том числе на стадии подготовки дела.
3. Общие черты двух систем судопроизводства
С течением времени происходит явное сближение двух типов судопроизводства.
Можно выделить общие характеристики состязательной и следственной систем гражданского процесса:
- институт формальной истины. Так, ГПК РСФСР еще в 1995 г. действовал без провозглашенного принципа объективной истины, на смену которой пришла формальная истина, основанная на том, что суд разрешает дело исходя из представленных сторонами доказательств;
- обеспечение и поддержание сильной судебной власти. В Англии авторитет судьи очень высок в силу ряда факторов: нет разделения на отправление правосудия и управление им; судьи выполняют правотворческую функцию; судьи, а не парламент устанавливают порядок рассмотрения дел <1>. Гражданские суды Франции наделены дополнительными полномочиями для усиления судебной власти и т.п.;
--------------------------------
<1> См.: Авдюков М.Г., Клейнман Л.Ф., Треушников М.К. Основные черты буржуазного гражданского процессуального права. М., 1978. С. 30.
- сложность гражданского процесса и гражданского процессуального законодательства диктует необходимость использования услуг профессиональных юристов для защиты интересов практически во всех странах. Состязательность в гражданском процессе - это состязательность адвокатов противоположных сторон;
- специализация судов, которая проявляется в разделении общих судов на суды гражданские и уголовные. В свою очередь, гражданские суды структурно подразделяются на отделения с учетом характера рассматриваемых дел. Высокий суд Англии включает три отделения: Отделение королевской скамьи, Канцелярское отделение, Отделение по семейным делам. Верховный суд земли в ФРГ включает сенаты по гражданским и семейным делам. В ФРГ действует разветвленная сеть специализированных судов: арбитражные, финансовые суды, суды по трудовым делам и по делам социального обеспечения. В Финляндии создано несколько специализированных судов. Так, функционируют три суда по водным делам, каждый в составе судьи-председателя и двух инженеров водного транспорта. Этим судам подведомственны споры о выдаче разрешений на использование водных путей и некоторые гражданские и уголовные дела <1>. Во Франции к органам специальной юрисдикции можно отнести, например, торговые суды и суды предюмов <2>.
--------------------------------
<1> См.: Решетников Ф.М. Правовые системы стран мира: Справочник. М., 1993. С. 195.
<2> См.: Боботов С.В. Правосудие во Франции. М., 1994. С. 91.
4. Своеобразие гражданского судопроизводства
в отдельных странах
Деление права на две правовые семьи и судопроизводства на два вида весьма условно. В настоящее время для обеих систем гражданского процесса типично сближение, заимствование отдельных черт. Вместе с тем судопроизводство всегда отражает национальные и культурные особенности конкретных стран <1>.
--------------------------------
<1> Д.Я. Малешин представил новый подход к классификации правовых систем и систем процесса исходя из социокультурного типа общества и специфики правовой культуры. В соответствии с этим подходом предлагается выделить в гражданском процессе три группы (типа) процессуальных систем: коллективистские, индивидуалистические и смешанные. Первый тип, по мнению автора, основан на коллективизме, под которым понимаются моральные принципы, основанные на подчинении индивидуума коллективу. К данной группе относится процесс стран Азии, Африки и некоторых других. Второй тип гражданского процесса построен на индивидуализме, т.е. когда в основе лежит преобладание частных интересов над общественными. К этой группе Д.Я. Малешин относит гражданский процесс стран Европы, Северной Америки, Австралии и др. К смешанному типу автор относит уникальные системы правосудия (Китай, Филиппины, Япония и др.). См. подробнее: Малешин Д.Я. Методология гражданского процессуального права. М., 2010; Он же. Основной доклад // Гражданский процесс в межкультурном диалоге: Евразийский контекст: Всемирная конференция по процессуальному праву, Москва, 18 - 21 сентября 2012 г.: Сборник докладов. С. 282, 294 - 296.
Например, право Мексики многие ученые относят к романо-германскому типу по аналогии с другими латиноамериканскими странами. В то же время Мексика не только испытала влияние французского и испанского права, но и сохранила индейские правовые нормы, а образцом публичного права стала Конституция США <1>.
--------------------------------
<1> См.: Тимофеева И.Г. Становление и развитие правовой системы Мексики // Правоведение. 1992. N 2. С. 79 - 83.
Своеобразно гражданское процессуальное право Японии. Долгое время, до середины XIX в., страна не имела контактов с Западом, пока не заняла ведущее место в мировой торговле. Во второй половине XIX в. была проведена кодификация, в 1890 г. принят ГПК, составленный в большой степени под влиянием немецкого права <1>. После окончания Второй мировой войны Япония ввела много англо-американских заимствований в гражданский процесс.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 455.
Для современного японского гражданского процесса характерен ряд своеобразных черт:
- действует Гражданский процессуальный кодекс;
- закон запрещает создание специализированных судов. Однако существуют семейные суды, рассматривающие, правда, и гражданские, и уголовные дела, но связанные с семьей и несовершеннолетними <1>;
--------------------------------
<1> См.: Hagizawa Kiyohiko. Jurisdiction in Japan // International Bar Journal. Great Britain. November, 1977. P. 27.
- отсутствуют специальные конституционные суды. Любой суд, даже нижестоящий, может решать вопрос о конституционности акта. Установлен обычный порядок обжалования решений нижестоящих судов о неконституционности актов, где Верховный суд выступает высшей инстанцией;
- Верховный суд Японии является высшим судебным органом, имеет равное положение с высшими правительственными органами и парламентом и не находится под контролем министра юстиции <1>;
--------------------------------
<1> Ibid. P. 30.
- в гражданском процессе сочетается коллегиальное и единоличное рассмотрение дел; устность рассмотрения гражданских дел сочетается с письменными началами процесса <1>;
--------------------------------
<1> Ibid. P. 32.
- в гражданском процессе распространены различные виды мировых соглашений, поэтому судебная деятельность в области отношений частных лиц сводится чаще всего к их примирению, а не к разрешению дела по существу <1>. Это связано с психологией японцев, многим из которых по-прежнему вызов в суд представляется позором, поэтому обращение к суду за защитой прав граждан случается не столь часто, как в Европе.
--------------------------------
<1> См.: Давид Р. Указ. соч. С. 458 - 460.
Не менее интересно и самобытно мусульманское гражданское процессуальное право. Мусульманские правоведы формировали многие принципы, правила гражданского процесса на основе изучения преданий об отправлении правосудия пророком Мухаммедом, который долгое время лично рассматривал как мусульманские, так и немусульманские споры <1>.
--------------------------------
<1> См.: Сюкияйнен Л.Р. Мусульманское право. М., 1986. С. 215.
Для современного судопроизводства большинства мусульманских стран характерно следующее:
- мусульманское право не действует полновластно, оно дополняется законами и обычаями. Действующие в некоторых странах ГПК, как правило, реципированы, но в законодательстве закрепляются правила мусульманских обычаев;
- дуализм мусульманских и светских судов. В отдельных государствах отменены мусульманские суды, а в Ливии, например, они были упразднены, а затем снова созданы. В тех странах, где население придерживается различных направлений и толков мусульманского права, может быть создано несколько параллельных мусульманских судов <1>.
--------------------------------
<1> См.: Сюкияйнен Л.Р. Указ. соч. С. 223 - 225.
В отдельных государствах существуют различные религиозные суды. Так, в Иордании действует система религиозных судов, подразделенная на три вида: мусульманские, христианские суды и суды шариата. В основном эти суды рассматривают семейные дела.
Гражданский процесс любой страны самобытен, так как вбирает в себя не только черты основных правовых систем, но и собственный конкретно-исторический опыт.
5. Наука зарубежного гражданского процесса
Особенности зарубежного гражданского процесса отражаются и на содержании одноименной науки. Так, превалирующая роль судебной практики является причиной того, что наука гражданского процесса Англии и США имеет характер практического комментирования без разработки теоретических вопросов <1>. Вопросы науки гражданского процессуального права в странах общего права не исследуются.
--------------------------------
<1> Надо отдать должное некоторым американским ученым, пытающимся отойти от принятого изложения гражданского процесса, сделать курс более теоретическим и аналитическим (см.: Cover R.M., Fiss O.M. The Structure of Procedure. Mineola (N.Y.), 1979).
В науке (особенно английской и американской) практически отсутствует четкое разграничение гражданского процессуального права как системы норм и гражданского процесса как деятельности суда; часто эти понятия рассматриваются в качестве взаимозаменяемых. Французское гражданское судопроизводство включает три предмета регулирования: судоустройство, компетенцию, процесс рассмотрения дел, кроме исполнительного производства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Аверин Д.Д. Классовая природа и основные институты гражданского процесса Франции. М., 1968. С. 12.
Отсутствие теоретических разработок по многим аспектам гражданского процессуального права приводит, например, к тому, что категории право- и дееспособности в Англии, США, Франции урегулированы слабо <1>. Однако существуют правовые институты, получившие особенно полное развитие. Так, доказательственное право Англии и США считается наиболее развитым и совершенным, издано много научных трактатов, посвященных доказательствам <2>.
--------------------------------
<1> См.: Пучинский В.К. Участники буржуазного гражданского процесса (Англия, США, Франция): Учеб. пособие. М., 1991. С. 9.
<2> См., например, труды известных патриархов доказательственного права И. Бентама и Д.Г. Вигмора, а также: Twining W. The ories of Evidence: Bentham & Wigmore. London, 1995.
§ 2. Современное состояние некоторых институтов
зарубежного гражданского процесса
1. Источники зарубежного гражданского процессуального права
Принадлежностью страны к той или иной правовой семье обусловлены специфические черты источников гражданского процессуального права <1>. Если же отойти от привычной схемы изложения вопроса об источниках путем перечисления актов и их характеристики, то можно выделить общие тенденции их развития:
--------------------------------
<1> При изложении вопроса об источниках зарубежного гражданского процессуального права использована работа: Пучинский В.К. Понятие и источники гражданского процессуального права Англии, США, Франции. М., 1988.
- нормы гражданского процессуального права "распылены" в законодательстве, что приводит к неоднозначному их толкованию, дает широкий простор для судебного усмотрения и усиливает в процессе роль адвоката;
- наличие самостоятельных регламентов для различных подразделений судебной системы и для рассмотрения некоторых категорий дел;
- гражданское процессуальное законодательство постоянно совершенствуется, хотя сам этот процесс в разных странах отличается своеобразием. В Англии намечается стремление к стандартизации процедуры рассмотрения дел в различных судах. В этих целях в период реформы Вульфа приняты единые правила судопроизводства для рассмотрения гражданских дел во всех судах. Во Франции произошло усложнение процедуры рассмотрения дел в трибуналах, заменивших мировые суды;
- изменение роли законодательства и прецедента, их соотношения. В странах общего права недостатки регулирования гражданского процесса восполняются судебными прецедентами, которые по-прежнему играют важную роль в качестве источника права. Во Франции, стране романо-германского типа права, наоборот, происходит усиление судейского нормотворчества наравне с остающимся в силе принципом главенства закона. При этом совершенствуется юридическая техника (например, при принятии нового ГПК);
- по-прежнему в законодательстве не наблюдается тенденции к сокращению сроков рассмотрения дел, волокиты, судебных расходов;
- усиление роли досудебного примирения сторон. Например, в Норвегии требуется, чтобы до обращения в суд по большинству гражданских дел предпринималась попытка примирения сторон в согласительном совете, который образуется при каждом муниципалитете: члены этих советов избираются, как правило, не из юристов. Ряд дел (иски к государству или муниципальным властям, дела об имуществе супругов, установлении отцовства, патентах и некоторые другие) не рассматриваются в согласительных советах <1>.
--------------------------------
<1> См.: Решетников Ф.М. Указ. соч. С. 152 - 153.
2. Конституционный контроль
В зарубежных странах по-разному решается вопрос о наделении судов функцией контроля в отношении законодательных актов. В Аргентине, США, Японии все суды обладают функцией конституционного контроля. Суды США осуществляют контроль за конституционностью законов и за применением норм общего права. Любое судебное решение может быть отменено как противоречащее Конституции. Верховный суд США вправе объявлять недействительными законы Конгресса, формальные акты и действия правительства при их противоречии Конституции. Такое решение Верховный суд выносит, если вопрос о конституционности связан с конкретным судебным делом <1>.
--------------------------------
<1> См.: Егоров С. Верховный суд США // Вестник Верховного Суда СССР. 1991. N 9. С. 28; Давид Р. Указ. соч. С. 371.
В Индии и Канаде верховные суды наделены полномочиями по конституционному контролю. Так, контроль за соблюдением Конституции является основной функцией Верховного суда Индии.
В Италии действует независимый орган судебного самоуправления - Высший совет магистратуры и конституционной юстиции в лице Конституционного суда. Структурно в итальянской Конституции положение о Конституционном суде выделено в особую главу, а не входит в главу об организации и осуществлении правосудия. Создание этого органа привело к уменьшению роли Кассационного суда в отмене подзаконных актов при их несоответствии закону и в представлении законов к отмене в связи с их неконституционностью <1>.
--------------------------------
<1> См.: Попов Н. Указ. соч. С. 27.
В ФРГ действует Федеральный конституционный суд - высшая инстанция применительно к другим государственным структурам. С одной стороны, он независим от правительства, с другой - не входит в судебную систему <1>.
--------------------------------
<1> См.: Морщакова Т. 12 дней в Германии // Вестник Верховного Суда СССР. 1991. N 4. С. 32.
В Австрии Конституционному суду подведомственны споры между отдельными землями, их конфликты с федеральными властями, споры о компетенции между судами и административными органами, жалобы о соответствии законов Конституции, законности принятых постановлений и пр.
В Бельгии в 1988 г. Арбитражный суд преобразован в Конституционный суд, который осуществляет контроль за соблюдением конституционных прав и свобод отдельных граждан, национальных общин и меньшинств.
3. Формальная истина
Официально не отрицается, что суд (как в состязательном, так и в следственном процессе) должен установить истину по делу. Вопрос в том, что понимается под истиной. Формальная истина означает, что суд выносит решение исходя из определенной степени убежденности в правильности своего решения на основе веры в правдивость свидетельских показаний и признания стороны. При этом судья не ставит перед собой вопрос, полностью ли соответствуют свидетельские показания или признание стороны действительности, - важно, чтобы суд поверил им. Любая из сторон, используя различные источники, порой стремится ввести суд и другую сторону в заблуждение, все ее усилия направлены на поддержание своих требований и обеспечение отказа даже в правомерных требованиях противоположной стороны.
Поскольку судебное решение выносится на основе того, верит или нет суд тем или иным доказательствам, постольку важное значение придается присяге - говорить правду, только правду и ничего, кроме правды. Присяга призвана удерживать свидетелей от дачи ложных показаний. Во Франции различаются три вида судебной присяги:
- решительная присяга (одна сторона обещает отказаться от своих требований, если другая подтвердит под присягой факт, на котором она основывает противоположные требования);
- восполнительная присяга (если недостаточно доказательств по делу);
- присяга initem (относительно размера исковых требований при невозможности его определения другим путем) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Боботов С.В. Указ. соч. С. 84.
Интересно появление так называемой теории вероятности доказательств, которая могла зародиться лишь при господстве формальной истины. Теория вероятности в самых общих чертах предполагает: если суд в силах сказать о доказательствах, что это "более вероятно, чем нет", то решение по делу может быть вынесено. Предлагаются различные приемы вплоть до математических расчетов вероятности доказательств <1>.
--------------------------------
<1> Решетникова И.В. Доказательственное право в Англии и США. 2-е изд. М., 1999.
Эволюция процессуального права в некоторых западных странах демонстрирует тенденцию к увеличению гарантий установления материальной (объективной) истины. Особенно, по мнению польских ученых, эта тенденция проявилась во Французском гражданском процессуальном кодексе 1975 г. <1>.
--------------------------------
<1> Jodtowsky J., Resich Z. cywilne. Warszawa, 1987. C. 131.
4. Альтернативные способы разрешения споров
В настоящее время все чаще применяются альтернативные способы разрешения споров, что обусловлено объективными причинами: значительным ростом количества дел, необходимостью сохранения партнерских отношений между сторонами спорных правоотношений, добровольным исполнением судебных актов и пр. Так, в США около 90 - 95% споров завершается до рассмотрения дела по существу в связи с примирением супругов. Сегодня не только страны с состязательным судопроизводством, но и все иные активно стремятся использовать альтернативные способы разрешения споров. В мировой практике существует несколько десятков видов примирительных процедур, к которым относятся переговоры (negotiation), посредничество (mediation), арбитраж (arbitration), посредничество-арбитраж (mediation-arbitration, или med-arb), примирительное производство (conciliation), мини-суд (mini-trial), независимая экспертиза по установлению фактических обстоятельств дела (neutralexpertfact-finding), омбудсмен (ombudsman), частная судебная система (privatecourtsystem) и др. Особенно активно происходит внедрение посредничества.
§ 3. Принципы осуществления правосудия в зарубежных странах
1. Независимость судей
Центральное место среди принципов правосудия отводится независимости судей как неотъемлемому элементу статуса судей и судебной власти.
Во-первых, этот принцип связан с порядком назначения судей, их пребыванием в должности, с правилом несменяемости судей. В то же время в США в некоторых штатах судьи состоят в должности лишь от двух до шести лет. В судах штатов судьи могут как назначаться, так и избираться. Во Франции установлен двухгодичный срок полномочий для рядовых судей и трехгодичный для председателей торговых судов.
Во-вторых, немаловажную роль в обеспечении независимости судей играет порядок назначения им жалованья. Жалованье в Англии назначается парламентом, который уполномочивает правительство увеличивать (но не уменьшать) размер оплаты с учетом инфляции <1>. Естественно, важен не только порядок назначения жалованья, но и его размер. Последнее также гарантирует независимость судей. Так, во Франции на 1 февраля 1985 г. минимальная годовая заработная плата судьи в 4,5 раза превышала прожиточный минимум. Размер прожиточного минимума определяется декретом правительства <2>.
--------------------------------
<1> См.: Крылова Н. Судебная система Франции // Вестник Верховного Суда СССР. 1991. N 7. С. 36.
<2> См.: Там же. С. 42.
В-третьих, разработаны нормы общего права (в Англии), определяющие судебный иммунитет в процессе, для того чтобы оградить судью от исков за какие-либо слова, произнесенные во время исполнения судебных функций, либо действия, совершаемые в ходе судебного разбирательства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Там же.
В-четвертых, независимость судей обеспечивается нормами, ограждающими судью от вмешательства в его деятельность. Такая группа норм есть в английском праве <1>. Во французском законодательстве предусматривается наказание для лиц, которые своими действиями, словами, в письменной форме пытаются дискредитировать деятельность суда или судебные решения. Судьи пользуются защитой от любых угроз и посягательств при исполнении ими судебных обязанностей.
--------------------------------
<1> См.: Там же. С. 37.
В-пятых, во многих других странах, например в Англии, действует особый порядок привлечения судей к дисциплинарной ответственности. Во Франции судья без его согласия не может быть переведен с одного поста на другой, не допускается наложение дисциплинарных санкций на судью за выносимые им решения. Решения о применении санкций такого рода принимаются только коллегиально Высшим советом магистратуры <1>.
--------------------------------
<1> См.: Боботов С.В. Указ. соч. С. 49.
В-шестых, в Англии и других странах существуют ограничения на участие судей в политической жизни.
Таким образом, соблюдение принципа независимости судей достигается разными путями.
Независимость судей укрепляет судебную власть в обществе, в свою очередь, наличие сильной судебной власти поддерживает независимость суда.
2. Принцип состязательности
Наличие состязательности в странах континентальной Европы - один из наиболее веских аргументов, подтверждающий смешанный, а не следственный характер гражданского процесса.
В странах романо-германского права состязательность сторон сочетается с более или менее активной ролью суда, который может требовать явки сторон для объяснений, назначать экспертизу, вызывать свидетелей, истребовать документы <1>.
--------------------------------
<1> См.: Пучинский В.К. Принципы буржуазного гражданского процессуального права. С. 32.
В англосаксонском гражданском процессе, где состязательность проявляется наиболее полно, стороны и их адвокаты ведут дела "партизанскими методами". Это выражается в том, что стороны не претендуют на нейтральность, объективность, они преследуют свои цели, делают все, чтобы добиться успеха в процессе. Когда инициатива рассмотрения дела в руках судей, не заинтересованных в исходе дела, они стараются исследовать все известные доказательства, чтобы установить истину по делу. Но если инициатива в представлении доказательств передана сторонам, т.е. самим заинтересованным лицам, вполне закономерно, что они отбирают только те доказательства, которые им выгодны. Сторона, против которой имеется большинство доказательств, как бы выполняя роль следователя в судебном процессе, пытается найти и представить наиболее веские доказательства <1>.
--------------------------------
<1> См.: Bayles M.D. Principles of law. Anormative analysis. Boston; Tokyo, 1987. P. 34 - 35.
Термин "партизанские методы ведения дела" общепринят в английской и американской правовой литературе и символизирует такое ведение процесса, когда сторона пытается выиграть дело даже с помощью дискредитации свидетеля, сокрытия фактов и др.
Английские и американские процессуалисты полагают, что "партизанские" методы приводят к тому, что суд располагает всеми доказательствами, ибо обе стороны представляют то, что выгодно каждой, а значит, представляют все доказательства по делу <1>. И в то же время использование "партизанских методов" порой мешает мирному разрешению спора, усиливает напряженность в отношениях сторон.
--------------------------------
<1> См.: Courts on Trial. Myth and Reality in American Justice / By J. Frank. Princeton, 1973. P. 93.
Самым ярким проявлением "партизанских методов" ведения дела выступает перекрестный допрос, который охватывает вопросы о фактах и личности допрашиваемого. Часто стороны и свидетелей страшит сама мысль о появлении в суде в качестве свидетеля, возможность подвергнуть себя подчас унизительной процедуре перекрестного допроса.
Очевидные положительные стороны состязательности перекрываются одним существенным минусом - дороговизной адвокатской помощи. Расходы порой диспропорциональны предъявленным требованиям. Они могут возрастать в пять раз, если сторона обращается за защитой своих интересов, например, не в суд графства, а в вышестоящий суд. Поэтому далеко не все граждане могут по достоинству оценить преимущества состязательности, хотя во многих странах установлены льготы по оказанию правовой помощи малоимущему населению.
Помимо льгот, установленных для малоимущего населения, важно движение, которое получило название "право общественного интереса". Право общественного интереса может быть определено как совокупность правовых норм, регулирующих отношения по оказанию помощи тем, чьи интересы недостаточно полно представляются в суде. Такие правовые нормы содержатся в разном законодательстве.
В начале XX в. в США были открыты под эгидой правительства общественные учреждения по правовой защите, существовавшие на взносы частных атторнеев. Между тем многие юристы предпочитали работать в рамках привычной системы, поэтому финансирование названных учреждений не было достаточным. Важным шагом в деятельности фирм общественного интереса стало создание в 1909 г. Национальной организации за продвижение цветного населения (The National Association for the Advancement of Coloured People). В 1930 г. названная организация получила премию в 100 тыс. долл. для проведения кампании в поддержку негров, наиболее страдавших в экономической, политической и правовой жизни Америки.
В 1939 г. был организован Фонд правовой защиты и образования Национальной организации за продвижение цветного населения (NAACP Legal Defence and Education Fund, Inc.). К середине 1950-х гг. этот фонд выиграл 34 из 38 дел в Верховном суде. Эти победы позволили привлечь опытных юристов и способствовали общественному признанию. В 1976 г. существовало уже 72 фирмы права общественного интереса, 50% из которых образованы за период с 1971 по 1973 г. <1>.
--------------------------------
<1> См.: Partigton M. Public Interest Law // Legal Action Group. 1979. October. P. 225.
Сегодня под правом общественного интереса понимается следующее:
- деятельность юридических фирм, адвокатов, других организаций по оказанию бесплатных или по сниженным ставкам правовых услуг;
- защита плохо представляемых интересов (например, охрана окружающей среды, прав потребителей и пр.);
- защита недостаточно представляемых групп людей (расовых и национальных меньшинств, бедных и пр.);
- процессуальные меры защиты общественного интереса <1>.
--------------------------------
<1> См.: Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. Екатеринбург, 1977. С. 160 - 166.
3. Принцип публичности судебного разбирательства
Гражданские дела в большинстве стран слушаются открыто. В этом проявляется сходство разных типов гражданского процесса. Закономерным является наличие исключений из данного принципа. Например, в Англии суд вправе по своему усмотрению слушать дело при закрытых дверях, если оно касается государственных секретов, несовершеннолетних, морали <1>. В Верховный суд Англии разрешен доступ всем желающим.
--------------------------------
<1> См.: Крылова Н. Указ. соч. С. 37.
Во Франции гражданские процессы открыты, кроме тех случаев, когда закон требует или разрешает их проведение в закрытом заседании. Стороны в случае их согласия могут просить о слушании дела в закрытом заседании. По общему правилу гражданское дело может слушаться закрыто, если оно посягает на частную жизнь (дела о разводе, о разделе имущества, о лишении и восстановлении родительских прав, о получении внебрачным ребенком фамилии отца) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Там же. С. 37.
4. Коллегиальное и единоличное
рассмотрение гражданских дел в судах
При осуществлении правосудия происходит сочетание единоличного и коллегиального начал в рассмотрении гражданских дел. Коллегиальность проявляется двояко:
1) разрешение гражданско-правового спора коллегией судей;
2) участие присяжных в рассмотрении гражданского дела.
Во многих странах при рассмотрении гражданских дел по первой инстанции действует принцип единоличного рассмотрения дел. В странах континентальной Европы при рассмотрении дел по первой инстанции принцип коллегиальности проявляется по-разному. Так, во Франции в деятельности как общих, так и специализированных судов принцип коллегиальности общепризнан, однако в судах малой инстанции гражданские дела рассматриваются судьей единолично, правда, у этих судов незначительная гражданская юрисдикция. Для Франции характерно несколько форм ускоренного судопроизводства:
- разрешение некоторых категорий дел судьей единолично;
- привлечение судьи-рефери;
- вынесение постановлений председателем суда в порядке временного судопроизводства по срочным жалобам с последующим коллегиальным обсуждением на состязательной основе <1>.
--------------------------------
<1> См.: Боботов С.В. Указ. соч. С. 80.
При кассационном пересмотре во Франции реализуется принцип коллегиальности (палата Кассационного суда рассматривает дела в составе семи судей, пленум - до 30).
В Италии существует институт единоличного судьи - претора, который рассматривает гражданские дела в первой и второй инстанции <1>.
--------------------------------
<1> См.: Попов Н. Указ. соч. С. 27.
Суды первой инстанции в Австрии рассматривают дела единолично или в составе сената из трех судей в зависимости от цены иска и иных обстоятельств <1>.
--------------------------------
<1> См.: Решетников Ф.М. Указ. соч. С. 27.
При наличии принципа коллегиальности в апелляционном и кассационном пересмотре дел проявляется тенденция к сокращению судейского состава. Апелляционный суд Англии рассматривает жалобы на решения судов графств в составе двух судей; палаты французского Кассационного суда образуют сокращенные группы судей, т.е. меньше обычных семи членов, для предварительного анализа поступающих жалоб с последующим их отклонением как недопустимых или явно необоснованных <1>. Тенденция к сокращению численности судей, рассматривающих дела в кассационном и апелляционном порядке, продиктована соображениями ускорения процессов, но не означает отказа от коллегиальности как принципа правосудия.
--------------------------------
<1> См.: Пучинский В.К. Принципы буржуазного гражданского процессуального права. С. 10.
Участие присяжных в гражданском процессе - другой аспект принципа коллегиальности рассмотрения гражданских дел в суде. Однако суд присяжных, некогда символизировавший суды стран общего права, перестает играть былую роль. В настоящее время в Англии присяжные практически не участвуют в рассмотрении гражданских дел.
В США институт присяжных по гражданским делам еще сохраняется, что объясняется закреплением его в Конституции США. Упразднение института присяжных было бы возможным только при принятии соответствующей поправки к ней. Присяжных тщательно опрашивают, устанавливают их пригодность к исполнению обязанностей, могут отвергать, предупреждают о запрете обмениваться между собой мнениями по поводу дела до совещания. Решения, выносимые присяжными, имеют характер общего вердикта без мотивации и детализации <1>.
--------------------------------
<1> См.: Авдюков М.Г., Клейнман А.Ф., Треушников М.К. Указ. соч. С. 9.
Помимо уже указанной тенденции к снижению роли присяжных в осуществлении правосудия по гражданским делам наблюдается также уменьшение численности присяжных при рассмотрении дел, "расшатывание" правила обязательного единогласия присяжных при вынесении вердикта <1>.
--------------------------------
<1> См.: Пучинский В.К. Принципы буржуазного гражданского процессуального права. С. 15.
В гражданском процессе зарубежных стран действуют и другие принципы правосудия: равенство граждан перед законом и судом, диспозитивность, процессуальный формализм, непосредственность судебного разбирательства <1> и пр.
--------------------------------
<1> Из принципа непосредственности есть исключения. В США и Англии практикуется применение аффидевита - письменного показания, данного под присягой. Такое показание может быть дано, например, солиситору. Суд при разбирательстве дела использует аффидевит без вызова лица. Во Франции на подготовительной стадии в трибуналах оформляется допрос свидетеля, а протокол допроса направляется в суд.
С течением времени наблюдается сближение отдельных характеристик гражданского процесса зарубежных стран. В успешном развитии гражданского процесса любой страны немаловажную роль играет отечественный и зарубежный опыт.
Список литературы к главе 28
Бернам У. Правовая система США. М., 2006.
Брановицкий К.Л., Котельников А.Г., Решетникова И.В. Гражданское судопроизводство за рубежом. М., 2014.
Гражданский процесс в межкультурном диалоге: Евразийский контекст: Всемирная конференция по процессуальному праву, Москва, 18 - 21 сентября 2012 г.: Сборник докладов. М., 2012.
Гражданский процесс зарубежных стран / Под ред. А.Г. Давтян. М., 2008.
Елисеев Н.Г. Гражданское процессуальное право зарубежных стран. 2-е изд. М., 2004.
Кудрявцева Е.В. Гражданское судопроизводство Англии: судебное разбирательство, медиация, арбитраж. М., 2008.
Нил Эндрюс. Система гражданского процесса Англии. М.; Берлин, 2012.
Решетникова И.В. Доказательственное право Англии и США. 2-е изд. М., 1999.
Раздел VI. НЕСУДЕБНЫЕ ФОРМЫ ЗАЩИТЫ
ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ И РАЗРЕШЕНИЯ СПОРОВ
Глава 29. ОСНОВЫ НОТАРИАТА И НОТАРИАЛЬНОГО ПРОИЗВОДСТВА
§ 1. Понятие о нотариате и органах,
совершающих нотариальные действия
1. Понятие о нотариате и его публично-правовые основания
Слово "нотариат" <1> означает:
--------------------------------
<1> От лат. notarius - "писец, секретарь".
- во-первых, систему органов и должностных лиц (нотариусов и иных лиц, имеющих право выполнения нотариальных функций), наделенных в соответствии с законом правом совершения нотариальных действий;
- во-вторых, отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;
- в-третьих, учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.
Исторически возникновение нотариата связано с развитием гражданского оборота и гражданского общества, необходимостью содействия его субъектам в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, совершении сделок и закреплении приобретаемых прав в юридической форме. Сама история нотариата неразрывно связана с историей доказательств, когда доказательству устному пришло на смену доказательство письменное <1>. Наиболее афористично необходимость развитых юридических процедур в гражданском обороте выразил Гегель, писавший: "Собственность покоится на договоре и на формальностях, делающих ее доказательной и правомерной" <2>. Нотариат в гражданском обороте обеспечивает защиту частной собственности и бесспорность имущественных прав, охрану прав всех его участников.
--------------------------------
<1> См.: Пиепу Ж.Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. М., 2001. С. 37.
<2> Гегель Г.Ф.В. Философия права. М., 1990. С. 255.
Уникальность института нотариата латинского типа, его полезность, а также экономичность для общества заключается в том, что нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства. Мало того, современный нотариат России позволяет государству успешнее осуществлять не только правоохранительные, но и фискальные и судебно-юрисдикционные функции. Целью системы нотариата является создание квалифицированных письменных доказательств, обеспечивающих бесспорность гражданских прав, облегчающих доказывание при возникновении спора в суде.
Российский нотариат принадлежит к нотариату латинского типа, а Федеральная нотариальная палата России вступила в 1995 г. в Международный союз (Латинского) нотариата, объединяющий более 90 нотариатов различных государств, избравших для себя систему гражданского права и признающих особую доказательственную силу письменного документа, подготовленного нотариусом. К системе латинского нотариата принадлежат все государства континентальной Западной, Центральной и Южной Европы, Латинской Америки, многие государства Африки и Азии. Модель латинского нотариата избрали для себя в 90-х гг. XX в. многие государства Восточной Европы и Китай.
Согласно ст. 1 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 (далее в настоящей главе - Основы) нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями субъектов Российской Федерации, данными Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. При этом нотариальные действия совершают в соответствии с Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Кроме нотариусов нотариальные действия вправе совершать должностные лица консульских учреждений Российской Федерации, органов исполнительной власти, а также ряд других лиц, уполномоченных на то федеральным законом (см., например, ст. 185.1 ГК).
При понимании современной системы нотариата как части юридической системы России важно то обстоятельство, что нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цель извлечения прибыли. Кроме того, взаимоотношения нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, имеют не договорную, а публично-правовую основу.
Институт нотариата является частью публично-правовой системы оказания квалифицированной юридической помощи. В соответствии со ст. 48 Конституции РФ каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. В случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно. Поэтому согласно ст. 19 Федерального закона от 21 ноября 2011 г. N 324-ФЗ "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации" нотариусы в рамках государственной системы бесплатной юридической помощи оказывают бесплатную юридическую помощь гражданам, обратившимся за совершением нотариальных действий, исходя из своих полномочий путем консультирования по вопросам совершения нотариальных действий в порядке, установленном законодательством Российской Федерации о нотариате <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: Шереметова Г.С. Право на бесплатную юридическую помощь в гражданском процессе. М., 2015.
Публично-правовые основы нотариальной деятельности нашли подтверждение в ряде постановлений Конституционного Суда РФ, например в Постановлении от 19 мая 1998 г. N 15-П "По делу о проверке конституционности отдельных положений статей 2, 12, 17, 24 и 34 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате". Из сравнительно недавних судебных актов Конституционного Суда РФ приведем Определение от 25 сентября 2014 г. N 2206-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Стерховой Марины Ивановны на нарушение ее конституционных прав отдельными положениями Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и частью второй статьи 61 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации".
В п. 2.1 указанного Определения отмечено следующее: "Как следует из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в ряде его решений, в том числе в Постановлении от 23 декабря 1999 года N 18-П, деятельность занимающихся частной практикой нотариусов, которые на профессиональной основе обеспечивают защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц, является особой юридической деятельностью, которая осуществляется от имени государства, что гарантирует доказательственную силу и публичное признание нотариально оформленных документов и предопределяет специальный публично-правовой статус нотариуса".
Закон устанавливает сложную систему доступа к профессии нотариуса. В соответствии со ст. ст. 2 и 3 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате на должность нотариуса назначается (1) гражданин Российской Федерации, (2) имеющий высшее юридическое образование, (3) прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, (4) сдавший квалификационный экзамен, (5) имеющий лицензию на право нотариальной деятельности, (6) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет, (7) достигший возраста 25 лет, но не старше 75 лет.
2. Доказательственная и исполнительная
сила нотариального акта
В настоящее время можно утверждать, что нотариальный акт имеет особую доказательственную и исполнительную силу.
Во-первых, в процессуальном законодательстве закреплены доказательственная сила и публичное признание нотариально оформленных документов в виде нормы об освобождении от доказывания обстоятельств, содержащихся в нотариально удостоверенном документе, если эти обстоятельства и (или) данное нотариальное действие нотариуса не подлежат оспариванию или обжалованию при рассмотрении другого гражданского дела. В ч. 5 ст. 61 ГПК (также в ч. 5 ст. 69 АПК) закреплена презумпция достоверности нотариального акта. Признание особой доказательственной силы нотариальных актов направлено прежде всего на защиту участников гражданского оборота, гарантирует их правовую безопасность, а также делает более предсказуемыми результаты судебной деятельности.
Во-вторых, в целом ряде случаев нотариус вправе совершать исполнительную надпись, которая имеет силу исполнительного документа и может быть сразу обращена к принудительному исполнению через Федеральную службу судебных приставов, минуя процедуру судебного разбирательства. Тем самым обеспечивается реальная разгрузка судов от дел, которые могут быть успешнее разрешены во внесудебном порядке.
Согласно ст. 90 Основ документами, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, являются:
1) нотариально удостоверенные сделки, устанавливающие денежные обязательства или обязательства по передаче имущества;
2) кредитные договоры, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, при наличии в указанных договорах или дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса;
3) иные документы, перечень которых устанавливается Правительством РФ <1>.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 1 июня 2012 г. N 543 "Об утверждении перечня документов, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей".
§ 2. Подведомственность юридических дел нотариусу и другим
лицам, имеющим право совершения нотариальных действий
1. Компетенция нотариусов
Подведомственность дел нотариусам определена в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате как федеральном законе. Вместе с тем она не является исчерпывающей и согласно ст. 35 Основ может определяться и другим федеральным законом.
Нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:
1) удостоверяют сделки;
2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;
3) налагают и снимают запрещение отчуждения имущества;
4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;
5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;
6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;
7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;
8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;
9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;
10) удостоверяют время предъявления документов;
11) передают заявления и (или) иные документы физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;
12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;
13) совершают исполнительные надписи;
14) совершают протесты векселей;
15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;
16) принимают на хранение документы;
17) совершают морские протесты;
18) обеспечивают доказательства;
19) удостоверяют сведения о лицах в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации;
20) регистрируют уведомления о залоге движимого имущества;
21) выдают выписки из реестра уведомлений о залоге движимого имущества;
22) выдают дубликаты нотариальных свидетельств, исполнительных надписей и дубликаты документов, выражающих содержание нотариально удостоверенных сделок;
23) удостоверяют равнозначность электронного документа документу на бумажном носителе;
24) удостоверяют равнозначность документа на бумажном носителе электронному документу;
25) представляют документы на государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним;
26) удостоверяют тождественность собственноручной подписи инвалида по зрению с факсимильным воспроизведением его собственноручной подписи;
27) выдают свидетельства о праве на наследство;
28) принимают меры по охране наследственного имущества;
29) удостоверяют решения органов управления юридических лиц;
30) представляют документы на государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
31) вносят сведения в реестр списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата;
32) выдают выписки из реестра списков участников обществ с ограниченной ответственностью единой информационной системы нотариата.
Законодательными актами Российской Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (ст. ст. 1, 3, 37) предусматривают также возможность при определенных условиях совершения нотариальных действий главами местных администраций и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления (ст. 37 Основ), а также должностными лицами консульских учреждений (ст. 38 Основ).
2. Характеристика видов подведомственности нотариусам
Подведомственность дел нотариусам и другим лицам, имеющим право совершения нотариальных действий, имеет исключительный либо множественный характер. Исключительная подведомственность заключается в наделении полномочием по совершению нотариальных действий только нотариуса, а множественная - в праве совершать определенные юридические действия как нотариусом (путем совершения нотариального действия в рамках нотариального производства), так и другими органами и лицами (путем совершения юридически значимых действий в рамках определенной юридической процедуры).
Например, правом выдачи свидетельства о праве на наследство наделены только нотариусы, а правом удостоверения завещаний и копий кроме нотариуса наделен целый ряд других должностных лиц. Удостоверение определенных сделок отнесено только к компетенции нотариусов (например, соглашение о разделе общего имущества, нажитого супругами в период брака), а другие сделки могут совершаться как в нотариальной, так и в простой письменной форме (например, ипотека недвижимого имущества). Поэтому, за исключением тех случаев, когда совершение конкретного нотариального действия отнесено к исключительной компетенции нотариусов, имеет место договорная подведомственность (как разновидность множественной подведомственности), когда право обращения к нотариусу определяется волей самих заинтересованных лиц при удостоверении сделок, для которых федеральным законом не установлена обязательная нотариальная форма. Можно говорить и об альтернативной подведомственности, когда заявитель при выборе органа для удостоверения доверенности или завещания вправе обратиться либо к нотариусу, либо к иному лицу из числа указанных в законе (ст. ст. 185.1 и 1127 ГК).
§ 3. Процедура нотариального производства
Все юридически значимые действия, осуществляемые в процессе совершения нотариальных действий, происходят в рамках правовой процедуры - нотариального производства. Нотариальное производство является одной из разновидностей юридической деятельности. В этом смысле нотариальное производство представляет собой определенную совокупность юридических действий нотариуса и лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, направленных на совершение определенного нотариального действия.
Из данного определения вытекают следующие признаки нотариального производства:
- одним из его субъектов является нотариус;
- предметом и результатом нотариального производства является совершение нотариального действия.
Виды нотариальных производств. Можно выделить следующие нотариальные производства:
- по удостоверению сделок;
- по удостоверению юридических фактов;
- по свидетельствованию бесспорных фактических обстоятельств;
- по совершению охранительных действий;
- по подтверждению имущественных прав; по обеспечению доказательств;
- по приданию исполнительной силы документам и обязательствам.
§ 4. Стадии нотариального производства
1. Общая характеристика стадий нотариального производства
Нотариальное производство как юридически регламентированная деятельность складывается из определенных стадий, образующих в совокупности единое процессуальное целое.
Можно выделить три стадии нотариального производства:
- первая стадия - возбуждение нотариального производства. На этой стадии решается вопрос о возможности совершения нотариального действия;
- вторая стадия - установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия;
- третья стадия - совершение нотариального действия нотариусом либо отказ в совершении нотариального действия в зависимости от установленного фактического состава.
В гражданском процессе традиционно выделяется в качестве заключительной стадии исполнительное производство, в рамках которого происходит фактическая реализация судебного акта под контролем судебного пристава-исполнителя. В нотариальном производстве реализация нотариального акта происходит за рамками нотариальной процедуры путем совершения заинтересованными лицами соответствующих юридических действий. Такой порядок вполне соответствует сути нотариального производства как имеющего целью предупреждение споров и конфликтов и направленного на добровольное исполнение взятых на себя обязательств.
В отдельных случаях имеются специальные квалифицированные процедуры реализации нотариально удостоверенных актов. Так, нотариально удостоверенные соглашения об уплате алиментов и исполнительные надписи нотариусов имеют силу исполнительных документов и принудительно реализуются в рамках процедур, установленных Федеральным законом "Об исполнительном производстве".
В отличие от гражданского процесса в нотариальном производстве не выделяется специальная стадия по пересмотру совершенных нотариальных действий и внесению исправлений в нотариальные акты. Способы исправления ошибок в совершенных нотариальных действиях имеют специфический характер.
Следует подчеркнуть, что все указанные стадии: возбуждение нотариального производства, установление юридического состава, необходимого для совершения нотариального действия, и совершение нотариального действия нотариусом (либо отказ в совершении нотариального действия в зависимости от установленного фактического состава) - выделяются в сугубо аналитическом плане, поскольку в обособленном виде они существуют при совершении нотариальных действий большой сложности и протяженных по времени, например при ведении наследственных дел. При совершении относительно несложных нотариальных действий, например свидетельствовании подписи на документе, практически все стадии нотариального производства осуществляются одновременно и их обособленное выделение вряд ли возможно.
2. Возбуждение нотариального производства
Возбуждение нотариального производства в силу принципа диспозитивности всегда происходит путем обращения к нотариусу - либо путем подачи письменного заявления, как это предусмотрено, например, в ст. 70 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате для получения свидетельства о праве на наследство, либо путем устного обращения к нотариусу, хотя закон и не запрещает обращаться в письменной форме. Нотариус не вправе совершать нотариальное действие без обращения к нему самих заинтересованных лиц.
При возбуждении нотариального производства нотариус устанавливает следующие фактические обстоятельства, определяющие его компетенцию и возможность совершения данного нотариального действия. В частности, проверяются следующие фактические обстоятельства.
Предметная компетенция нотариуса. В соответствии с Основами нотариусы вправе совершать только те нотариальные действия, которые предусмотрены федеральными законами. Поэтому нотариус должен проверить, относится ли юридическое действие, о совершении которого просит заявитель, к числу нотариальных и предусмотрено ли его совершение законом.
Территориальная компетенция нотариуса. В соответствии со ст. 13 Основ введено понятие нотариального округа (территории деятельности нотариуса). Данное понятие аналогично правилам подсудности в судебном процессе. Нотариальный округ (территория деятельности нотариуса) устанавливается в соответствии с административно-территориальным делением России. В городах, имеющих районное или иное административное деление, нотариальным округом является вся территория соответствующего города.
Нотариальный округ каждому нотариусу устанавливается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты, и на это указывается в печати и вывеске нотариуса. Территория деятельности нотариуса может быть изменена совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. В рамках отведенного ему для работы нотариального округа нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий.
При этом каждый гражданин либо организация для совершения нотариального действия вправе обратиться к любому нотариусу на территории как данного нотариального округа, так и другого округа, за исключением случаев, предусмотренных ст. 40 Основ. В данном случае речь идет об определенном месте совершения нотариального действия как другом фактическом обстоятельстве, проверяемом нотариусом.
Место совершения нотариальных действий. В соответствии со ст. 40 Основ нотариальные действия совершаются любым нотариусом, за исключением случаев, предусмотренных ст. ст. 36, 47, 56, 62 - 64, 69, 70, 74, 75, 87, 96 и 109 Основ, и других случаев, когда согласно законодательству Российской Федерации и субъектов Российской Федерации нотариальное действие должно быть совершено определенным нотариусом.
В соответствии со ст. 13 Основ совершение нотариусом нотариального действия за пределами своего нотариального округа не влечет за собой признания недействительности этого действия. Однако в любом случае нотариус не вправе покидать для совершения нотариального действия отведенный ему нотариальный округ, за исключением единственного случая: нотариус вправе выехать в другой нотариальный округ для удостоверения завещания в случае тяжелой болезни завещателя при отсутствии в нотариальном округе в это время нотариуса.
Установление личности обратившегося за совершением нотариального действия. При совершении нотариального действия нотариус устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица. Установление личности должно производиться на основании паспорта или других документов, исключающих любые сомнения относительно личности гражданина, обратившегося за совершением нотариального действия.
Проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, а также полномочий представителей. Такая проверка необходима не только при удостоверении сделок, как это предусмотрено в ст. 43 Основ, но и при совершении практически всех других нотариальных действий.
Язык нотариального делопроизводства. В соответствии со ст. 10 Основ нотариальное делопроизводство ведется на языке, предусмотренном законодательством Российской Федерации и ее субъектов. Если обратившееся за совершением нотариального действия лицо не владеет языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство, тексты оформленных документов должны быть переведены ему нотариусом или переводчиком.
Основы не оговаривают, по чьей инициативе может вызываться переводчик, какие должны быть формальные квалификационные требования к нему и кто будет нести расходы по оплате услуг переводчика. Здесь можно сказать следующее. Переводчик может быть приглашен по инициативе как нотариуса, так и лица, не владеющего соответствующим языком, на котором ведется нотариальное делопроизводство. Если переводчик приглашается по инициативе нотариуса, то последний должен исходить из определенных формальных требований к переводчику - наличия специального образования, известности данного лица как переводчика по ранее совершенным нотариальным действиям.
Однако оплата услуг переводчика должна производиться за счет лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, поскольку правила нотариального производства не предусматривают возмещения таких расходов за счет средств нотариальных тарифов.
3. Установление юридического состава,
необходимого для совершения нотариального действия
На второй стадии нотариального производства происходит установление фактического состава, необходимого для совершения нотариального действия. В основном речь идет о юридических фактах материально-правового характера, совокупность которых определяет возможность совершения нотариального действия. Нотариус определяет исходя из характера нотариального действия круг необходимых фактов и затребует для их установления соответствующие документы либо приглашает других лиц (например, других долевых собственников, супруга и т.д.). Для запроса необходимых сведений нотариус вправе использовать полномочия, предоставленные ему ст. 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, по установлению необходимых сведений.
Требования к документам, представляемым для совершения нотариальных действий. Согласно ст. 45 Основ нотариусы не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачеркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом.
Проверка соблюдения прав других лиц при совершении нотариального действия. В этом плане осуществляется защита прав несовершеннолетних в нотариальном производстве, прав третьих лиц, не участвующих при совершении нотариальных действий (супруга, долевого собственника, собственника имущества при совершении сделок с имуществом юридических лиц и других лиц).
Проверка принадлежности права собственности и принадлежности иных имущественных прав. Такая проверка осуществляется путем истребования соответствующих документов от собственников и иных лиц, обязанных предоставить их в соответствии с законом, а также запросов нотариуса в соответствующие уполномоченные органы, в том числе в электронной форме через сеть Интернет.
На этой стадии нотариального производства для установления необходимого фактического состава и для иных целей нотариус вправе отложить либо приостановить нотариальное производство.
Отложение нотариального действия. В соответствии со ст. 41 совершение нотариального действия должно быть <1> отложено в случае:
--------------------------------
<1> Хотя в ст. 41 Основ речь идет и о праве, и об обязанности нотариуса отложить совершение нотариального действия, в любом случае отложение является обязанностью нотариуса. Вряд ли при направлении документов на экспертизу нотариальное действие может быть совершено, хотя в Основах употребляется термин "может быть отложено".
- необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц;
- направления документов на экспертизу;
- если в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений против совершения нотариального действия, например по основаниям, указанным в ст. 250 ГК;
- принятия судом в отношении заложенного имущества обеспечительных мер, установленных процессуальным законодательством.
Отложение нотариального действия оформляется путем вынесения постановления нотариуса. Срок отложения совершения нотариального действия не может превышать одного месяца со дня вынесения постановления об отложении совершения нотариального действия. Однако при отложении нотариусом совершения нотариального действия в случае принятия судом в отношении заложенного имущества обеспечительных мер, установленных процессуальным законодательством, нотариальное производство приостанавливается до отмены судом соответствующих обеспечительных мер.
По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, например право на получение свидетельства о праве на наследство, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более 10 дней. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено.
Приостановление нотариального производства. Приостановление нотариального производства в соответствии со ст. 41 Основ производится в следующих случаях:
- при получении от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо. В этом случае срок приостановления определяется не фиксированной датой, а отпадением обстоятельств, послуживших основанием для приостановления до разрешения дела судом, например спора между наследниками о праве на наследство и связанной с этим действительностью завещания;
- при наличии производства по делу о банкротстве наследодателя выдача свидетельства о праве на наследство приостанавливается до окончания производства по указанному делу.
По смыслу Основ приостановление нотариального производства также должно оформляться путем вынесения постановления нотариуса.
4. Совершение нотариального действия нотариусом
На данной стадии происходит практическое совершение нотариального действия по процедурам, установленным в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате и других федеральных законах. Нотариус вправе составить проект сделки, заявления и других документов, изготовить копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий. При необходимости нотариус вправе истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий. Заявители могут представить нотариусу и проект соответствующего нотариального акта. Однако и в этом случае нотариус обязан проверить его содержание на предмет соответствия требованиям законодательства.
Важнейшие требования нотариального производства на его третьей стадии сводятся к следующему.
Разъяснение прав и обязанностей участников нотариального производства. В соответствии со ст. 16 Основ нотариус обязан оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.
Обязанность обеспечить условия для сохранения тайны нотариальных действий. Такая обязанность лежит на нотариусе как в момент совершения нотариального действия - удостоверения сделки, выдачи свидетельства о праве на наследство, так и после его осуществления.
Требования к тексту нотариальных документов. Текст нотариально удостоверяемой сделки должен быть написан ясно и четко, относящиеся к содержанию документа числа и сроки должны быть обозначены хотя бы один раз словами, а наименования юридических лиц - без сокращений, с указанием адресов их органов. Фамилии, имена и отчества граждан, адреса их места жительства должны быть написаны полностью. В документе, объем которого превышает один лист, листы должны быть прошиты, пронумерованы и скреплены печатью.
Порядок подписания нотариально удостоверяемой сделки, заявления и иных документов. В соответствии со ст. 44 Основ содержание нотариально удостоверяемой сделки, а также заявления и иных документов должно быть зачитано вслух участникам. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии нотариуса.
Если гражданин вследствие физических недостатков, болезни или по каким-либо иным причинам не может лично расписаться, по его поручению, в его присутствии и в присутствии нотариуса сделку, заявление или иной документ может подписать другой гражданин с указанием причин, в силу которых документ не мог быть подписан собственноручно гражданином, обратившимся за совершением нотариального действия.
Совершение удостоверительных надписей и выдача свидетельств. В зависимости от вида нотариального документа на нем совершается удостоверительная надпись либо выдается свидетельство. Удостоверительные надписи совершаются при удостоверении сделок, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, подлинности подписи на документах, верности перевода документов с одного языка на другой, при удостоверении времени предъявления документов на соответствующих документах. В подтверждение права наследования, права собственности, удостоверения фактов нахождения гражданина в живых и в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, принятия на хранение документов выдаются соответствующие свидетельства (см. подробнее гл. V Основ).
Уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа. В соответствии со ст. 22 Основ обязательной является уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа в размерах, указанных в законе. При наличии льгот по уплате пошлины они также предоставляются в момент совершения нотариального действия, на что указывается в тексте нотариального документа. Нотариус вправе принять пошлину либо тариф только в наличных рублях либо путем перечисления на расчетный счет нотариуса.
Фиксация нотариального производства. По общему правилу все совершенные действия нотариуса и участников нотариального производства при совершении конкретного нотариального действия фиксируются, во-первых, в тексте самой сделки либо иного документа, во-вторых, в реестре нотариальных действий, в-третьих, в иных документах, остающихся в делах нотариуса (заявления участников нотариального производства и иных лиц, чьи права затрагивались совершением данного нотариального действия), в-четвертых, в единой информационной системе нотариата в отношении ряда нотариальных действий (гл. VII.1 Основ).
Регистрация нотариальных действий. В соответствии со ст. 50 Основ все нотариальные действия, совершаемые нотариусом, регистрируются в реестре. Нотариус обязан выдавать выписки из реестра по письменному заявлению организаций и лиц, от имени и по поручению которых совершались нотариальные действия; органов следствия, суда и прокуратуры по возбужденным гражданским и уголовным делам; налоговых органов в случаях, установленных в Основах и НК; нотариальной палаты при проведении проверок профессиональной деятельности.
Формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах устанавливаются Министерством юстиции РФ совместно с Федеральной нотариальной палатой.
Отказ в совершении нотариального действия. В целом ряде случаев нотариусы в связи с отсутствием законных предпосылок не вправе совершать нотариальные действия, в связи с чем нотариальное производство завершается отказом в совершении нотариального действия. В соответствии со ст. 48 Основ нотариус отказывает в совершении нотариального действия, если:
- совершение такого действия противоречит закону;
- действие подлежит совершению другим нотариусом;
- с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий;
- сделка, совершаемая от имени юридического лица, противоречит целям, указанным в его уставе или положении;
- сделка не соответствует требованиям закона;
- документы, представленные для совершения нотариального действия, не соответствуют требованиям законодательства.
Закон не требует во всех случаях письменно отказывать в совершении нотариального действия. В большинстве случаев достаточно устного разъяснения. Только по просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, нотариус должен изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях нотариус не позднее чем в 10-дневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия. Такое постановление может быть оспорено по правилам гл. 37 ГПК в суд.
Более подробно вопросы нотариата изучаются в рамках спецкурса "Нотариальное право".
Литература к главе 29
Батухтина Е.М. Исполнительная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование). М., 2016.
Грядов А.В. Доказательственная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование). М., 2012.
Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. М., 2015.
Нотариальное право: Учебник / Под ред. В.В. Яркова. 2-е изд., испр. и доп. М., 2017.
Юшкова Е.Ю. Судебная практика и нотариат. М., 2015.
Глава 30. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ ТРЕТЕЙСКИМ СУДОМ
§ 1. Сущность и значение третейского разбирательства
1. Понятие, принципы и виды третейского разбирательства.
Теории арбитража
Третейское разбирательство, или арбитраж, - это один из альтернативных способов разрешения частноправового спора негосударственным, третейским судом.
Конституция РФ исходит из права каждого защищать свои права всеми законными способами. Одним из таких общепризнанных и наиболее развитых в современных демократических обществах способов разрешения гражданско-правовых споров, составляющих важную альтернативу государственному правосудию, как раз и является третейское разбирательство. Выбор допускаемого законом способа защиты частного права - обращения в государственный или третейский суд входит в сферу свободного усмотрения заинтересованного лица, представляя собой объективную меру распоряжения собственными субъективными правами и средствами их защиты (диспозитивные начала частноправовых отношений).
Однако арбитраж остается альтернативной формой защиты права с ограниченным действием, порождая лишь строго определенные в законе и соглашении его сторон правовые последствия. Несмотря на то что для частноправовых споров при высокой правовой культуре спорящих сторон этого вполне достаточно для эффективной и своевременной защиты нарушенного права, говорить о ее всеобъемлющем или универсальном характере, как в случае с государственными судами, не приходится. Финальный акт третейского разбирательства - арбитражное решение (сентенция) не обладает качествами судебного решения - обязательностью, исполнимостью, преюдициальностью, производными от его властного характера. Решение третейского суда - это особая разновидность частноправового акта. В отсутствие добровольного исполнения исполнимость арбитражного решения обусловлена прохождением судебной процедуры получения исполнительного листа, т.е. санкции государственного суда на применение принуждения для реализации его положения, выдаваемой при соблюдении правил о компетенции третейского суда и основополагающих принципов российского права.
Дата добавления: 2018-08-06; просмотров: 530; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!