Объективная сторона получения взятки
Получение предмета взятки лично или через посредника за служебное поведение. Получение лично или через посредника значит, что должностное лицо получает в обладание, лично – то есть физически, именно оно само принимает это незаконное вознаграждение. Через посредника – значит, что может получить не непосредственно, а через посредника, причем этих посредников может быть и не один.
Судебная практика, что обосновано она делает, по мнению Щепелькова, признает получение взятки и в том случае, когда, к примеру, незаконное вознаграждение с согласия должностного лица получают близкие ему лица: жена, дети, любовница. Если мы доказали, что заплатили любовнице, должностное лицо дало согласие и взамен предоставило какие-то возможности по службе, то это тоже получение взятки.
Самый интересный вопрос, когда получение взятки является оконченной? Согласно общему правилу, получение взятки является оконченным с момента принятия хотя бы части вознаграждения. Принятие предполагает, что должностное лицо получает вознаграждение в свое обладание с его согласия. И вопрос, который обсуждался на научно-практической конференции и вопрос, который в итоге был разрешен, это вопрос относительно того, следует ли отождествлять момент окончания получения взятки и момент окончания хищения? В итоге, ВС остановился на том, как все было в последнее время, и для получения взятки не обязательно наличие реальной возможности распорядиться переданным вознаграждением, главное, что должностное лицо получило.
|
|
|
Есть нюансы при определении момента окончания в зависимости от конкретных обстоятельств
1) Как быть, если через посредника?
По общему правилу, взятка считается полученной, если вознаграждение попадает непосредственно к должностному лицу. То есть, если заплатили посреднику, а посредник украл эти деньги, то имеет место на покушение на получение взятки через посредника.
2) Если посредником выступает, например, близкий человек?
Тут ситуация может кардинально поменяться. В такой ситуации, считает Щепельков, общее правило меняется. Если взятка получается, например, через супругу, то моментом окончания этого преступления будет считаться момент получения вознаграждения посредником. Если только этот посредник не решит без санкций должностного лица потратить эти деньги, такое вариант возможен, тогда покушение в такой ситуации.
3) Как быть при оперативном эксперименте, когда должностному лицу вручают деньги и сразу же его задерживают, чтобы возбудить уголовное дело по факту получение взятки?
Пленум ВС рекомендует квалифицировать содеянное как оконченное преступление. Хотя, сбыт наркотиков в ходе оперативного эксперимента квалифицируется как покушение на сбыт, приобретение наркотиков в ходе оперативного эксперимента является покушением на приобретение. Здесь ВС по-разному подходит к оценке роли оперативного эксперимента, та позиция, которая сегодня отражена в Постановлении Пленума ВС, имеет свои плюсы и минусы, самый главный минус, что это противоречит теории квалификации преступлений.
|
|
|
4) Момент окончания получения взятки в значительном, крупном и особо крупном размерах?
Это является самым спорным нюансом из всех. При обсуждении этого вопроса предлагалось три подхода:
· По общему правилу. Например, задумал получить взятку в 20 млн. рублей, а это особо крупный размер, получил 20 тыс. рублей, уже считаем оконченным получение взятки в размере 20 млн. рублей;
· Если хотел в особо крупном, договорились по частям о передаче этой суммы, всю не успел получить, в особо крупном размере не получил. Тут предлагается такой вариант: покушение на получение взятки в особо крупном размере;
· Покушение на получение взятки в особо крупном размере и по совокупности с оконченным получением взятки в фактически полученном размере
|
|
|
У каждой позиции есть плюсы и минусы, но более соответствует, считает Щепельков, чистой теории квалификации преступлений второй вариант, раз преступление не доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим, а получение взятки в крупном размере надо признавать оконченным с того момента, когда именно должностное лицо приняло взятку в крупном размере, поэтому, если оно не приняло взятку в крупном размере, это покушение на это преступление.
Но большинство на конференции в ВС склонилось к первому варианту, что очень удивительно, но именно такое на сегодняшний день правило, которое отражено в Постановлении Пленума ВС РФ. Получение взятки, вне зависимости от размера, считается, и именно в том размере, в котором была достигнута договоренности, будет считаться оконченным преступлением с момента принятия хотя бы части вознаграждения. По сути дела, ВС истолковал понятие размера как понятие, которое характеризует субъективную сторону – цель преступления, превратил этот состав из формального в усеченный. Щепельков считает это неверным, поскольку крупный размер является признаком объективным и там, где он в других составах ходит конструктивным признаком, мы трактуем этот признак, именно как признак объективный, характеризующий предмет посягательства, объективную сторону, ну а раз признак объективный, то нужно и объективно реализовываться, если он не реализован в содеянном, значит мы не можем говорить о составе оконченного преступления.
|
|
|
Главный аргумент сторонников того, что надо квалифицировать так, как сегодня это отражено в Постановлении Пленума: «так сложилась судебная практика». Щепельков может сказать достоверно, что практика складывалась неоднозначно, были решения и в ту сторону, и в другую. Большинство определений, действительно были таковы, как это сегодня отражено в Постановлении Пленума. Но, на взгляд Щепелькова, это явно вступает в противоречие и с теорией квалификации преступлений, и самое главное с принципом УК РФ, и, если дело дойдет до решения вопроса в КС РФ, то Щепельков не уверен, что он поддержит позицию ВС РФ.
Если предметом взятки выступают услуги, то преступление считается оконченным с момента начала оказания таких услуг. Был казус, дело рассматривалось Санкт-Петербургским городским судом: на момент получения денежного вознаграждения, взяткополучатель перестал быть должностным лицом. Договоренность была, а когда стали деньги передавать, его уволили на тот момент. Как быть в таких ситуациях? Ведь получение взятки должно осуществляться должностным лицом, а на момент передачи денег лицо было уволено на пенсию. В итоге, содеянное было квалифицировано как приготовление к получению взятки, поскольку должностное лицо не смогло получить, будучи должностным лицом, это вознаграждение, по независящим от него обстоятельствам, в итоге таким образом завершилось это дело.
Во многих странах есть специальный состав получения взятки после увольнения со службы, у нас, кстати, тоже есть запрет получения подарков, вознаграждений после увольнения со службы в течение определенного времени, но состава преступления в виде получения взятки после увольнения со службы в нашем законодательстве не предусмотрено. Есть такой состав в законодательстве Китая.
Не влияет на квалификацию время передачи взятки должностному лицу до или после. Есть отличия по степени общественной опасности два вида получения взятки: 1) взятка-благодарность и 2) взятка-подкуп. Взятка-благодарность – это та взятка, которая получается после выполнения должностным лицом определенного служебного поведения без предварительной договоренности, то есть два условия требуются, чтобы признали взятку-благодарность. Если же взятка получается до того, как должностное лицо что-то совершил в пользу взяткодателя или получает после предварительной договоренности, то это взятка-подкуп. Тут возникает вопрос, понятно, что более опасным является взятка-подкуп, потому что есть жесткая зависимость между получением вознаграждения и поведением должностного лица, а при взятке-благодарности такой зависимости нет. Должностное лицо действует так, как оно считает нужным, и затем оно получает что-то.
Пример от А.Н. Попова, когда перед ним сидят прокуроры и следователи: представим, что Вы поддержали государственное обвинение, злодей получил по заслугам, спустя два дня благодарный потерпевший по уголовному делу приносит и дарит вам подарок, ну вы подумали, что ничего не нарушили, люди на радости хотят отблагодарить за хорошо профессионально выполненную работу, ну и вы с чистым сердцем принимаете подарок. Вопрос: имеет ли место в этой ситуации получение взятки или нет? Согласно позиции ВС формально это получение взятки, это взятка-благодарность. В чем его опасность? Опасность в том, что к подаркам привыкают, например, врачам очень часто больные приносят подарки, это уже так сложилось, что уходишь, ничего не подарив врачу, уже как-то неприлично. Врачи настолько привыкают к подаркам, что потом обижаются, если ничего не подаришь, возникает такая зависимость. Поэтому формально состав преступления есть, однако, в УП разработана система признаков, при наличии которых мы можем говорить о малозначительности взятки-благодарности, хотя, ВС не решился ставить даже на обсуждение вопрос о малозначительности получения взятки.
Что предлагает доктрина УП? Согласно доминирующей точки зрения в теории УП, нельзя признавать малозначительной взятку-подкуп. По общему правилу, нельзя признавать малозначительным получение взятки за незаконные действия. Нельзя признавать малозначительным при наличии признаков вымогательства взятки.
Какие признаки, наоборот, располагают к тому, что это будет малозначительное? Во-первых, надо смотреть на предмет, что он из себя представляет. Если это букет цветов, то даже при наличии всех других признаков, возможно, это и не преступное поведение, пусть даже очень дорогой букет. Если имущество объективно малоценное, например, блокнот, тут большие сомнения о даче взятки. И еще есть ряд признаков, которые выделяют не все авторы, можно прочитать книжку М.А. Любавиной, которая есть в списке литературы.
Надо взятку отличать от подарка. Подарок у нас не предполагает встречного предоставления со стороны должностного лица, никакое служебное поведение не требуется от должностного лица при подарке, при взятке это требуется. Соответственно, подарок не образует состава преступления. Иногда бывает не так просто отграничить, где заканчивается подарок и начинается взятка, или наоборот. Если подчиненные на День рождения руководителя подарили ему что-нибудь, это взятка или подарок? Если на День рождения и при этом, безусловно, никто не благодарит за конкретное назначение на должность или выписывание премии, то это порядок. Но если взятку приурочили ко Дню рождения, то она сама по себе подарком не становится, конечно же. Если подумали закамуфлировать взятку под подарок на День рождения, здесь надо смотреть на существо вопроса, что происходит, оплата услуг должностного лица либо же все-таки подарок ко Дню рождения. Если же мы приходим к выводу, что это просто взятка была подведена к тому, чтобы на День рождения подарить что-то, все равно это остается взяткой.
Дата добавления: 2018-06-01; просмотров: 399; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!