Признаки служебного преступления
В терминах закона это преступление, которое предусмотрено соответствующими главами (23 или 30), когда мы говорим о доктрине УП, то здесь служебное преступление воспринимается как общественно опасное деяние, которое обладает следующими признаками:
1) Специальный субъект;
Хотя в законе есть преступления, которые могут совершить и неспециальные субъекты, тем не менее, термин «служебное преступление» ассоциируется, прежде всего, с деяниями, которые совершаются спецсубъектами, то есть лица, которые занимают определенное служебное положение.
2) Совершается в связи со служебным положением;
И не просто в связи, а это преступление совершается благодаря занимаемому служебному положению. И, если бы не было этого служебного положения, то и преступления не было бы.
3) Совершается путем использования предоставленных прав либо неисполнения возложенных обязанностей;
Хотя есть преступления, которые совершаются с выходом за пределы полномочий, но даже в этих преступлениях, с одной стороны лицо выходит за пределы своих полномочий, но оно, даже при совершении этих преступлений, другими полномочиями не пользуется.
4) Посягает за редчайшим исключениям два обязательных непосредственных объекта, одним из которых являются общественные отношения, обеспечивающие интересы служебной деятельности
Помимо интересов службы неизбежно причиняется вред другим объектам уголовно-правовой охраны, то есть служебное преступление отражается на нас с вами, и, причем, спектр последствий, которые могут наступить в результате практически безграничен. Например, служебное преступление, связанное с тем, что вам не выдают паспорт гражданина РФ, нарушены интересы службы, какие для вас это последствия: вплоть до того, что вы не можете ездить на каких-то транспортных средствах как самолет или железные дороги, не можете получить страховой полис и еще массу чего не можете, если нет паспорта гражданина РФ, поэтому здесь, когда мы говорим, что интересам службы причиняется вред, но всегда это аукнется в отношении другого объекта уголовно-правовой охраны. Это интересы личности, это интересы собственности, интересы общественной безопасности, интересы экологической безопасности, это масса последствий, которые возникают в результате совершения этих преступлений.
|
|
|
Субъекты служебных преступлений
Анализ запросов, которые поступают от практических органов для теоретиков (преподавателей), да и первый вопрос, которые встает при квалификации служебных преступлений, это субъект служебного преступления или не субъект, будет отвечать за преступление или нет.
|
|
|
У нас выделяются три категории этих субъектов:
1) Должностные лица;
2) Государственные и муниципальные служащие;
3) Лица, выполняющие управленческие функции в коммерческих или иных организациях
Чаще всего служебные преступления совершаются должностными лицами и не зря в период действия УК РСФСР они назывались должностными.
Законодатель облегчил задачу правоприменителю, дав определение понятию «должностного лица». Сегодня оно сформулировано в примечании к ст. 285 УК РФ. Наряду с термином «должностное лицо» в УК еще фигурируют отдельные специальные виды должностных лиц, это «должностные лица международной организации и иностранной организации».
Виды должностных лиц, которые выделяются согласно определению примечания к ст.285:
1) Представители власти;
Представителем власти является должностное лицо правоохранительного или контролирующего органа, а также иное должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости (примечание к ст.318 УК). Это такое лицо, которое обладает правом отдать распоряжения лицам, которые не находятся от него в служебной зависимости.
|
|
|
Например, начальник университета МВД является представителем власти? Полицейский, если он действительно выполняет задачу, которая приведена в ФЗ «О полиции», в частности – пресечение правонарушения, то он не представитель власти, а когда он находится он находится в университете (начальник университета) и в отношении своих подчиненных он, конечно же, не представитель власти. Он лицо, которое выполняет организационно-распорядительные полномочия, но эти лица от него находятся в служебной зависимости. Поэтому, когда полицейский пресекает правонарушение, то он всегда представитель власти, а когда выполняет иные служебные задачи, то тут надо смотреть, если он их выполняет в отношении лиц, которые не находятся от него в служебной зависимости, то он по отношению к ним представитель власти. Так же, например, прокурор района, когда он кого-то приглашает на беседу он представитель власти, когда он отдает распоряжение своему заместителю он не представитель власти, он лицо, обладающее организационно-распорядительными полномочиями в отношении своего подчиненного.
2) Лица, выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные функции в государственных органах, органах местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждениях, государственных корпорациях, а также в Вооруженных Силах Российской Федерации, других войсках и воинских формированиях Российской Федерации
|
|
|
В отношении этих лиц важны три момента:
· Виды функций, по которым мы относим лиц к разряду должностных (2 момента)
Постановление Пленума от 16.10.2009 года №19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» дано развернутое определению понятию «организационно-распорядительным» и «административно-хозяйственным» функциям.
Организационно-распорядительные функции означают функции управления людьми (подчиненными, зависимы по службе, поднадзорными, подконтрольными). К организационно-распорядительным функциям относится распределение обязанностей, назначение на должность, поддержание дисциплины и т.д., кроме того, еще к ним относится принятие решений должностным лицом, которое порождает юридически значимые последствия, связанные с судьбой конкретного человека или конкретных людей. Например, преподавать, когда выставляет оценки в ведомости или зачетку, является должностным лицом, выполняющим организационно-распорядительные функции, вроде бы преподаватель вами не распоряжается, не наделен правом отдавать вам распоряжения, но, когда преподаватель выставляет оценку, он заполняет документ и по этому документу определяется послесессионная судьба. Вроде как это не распоряжение напрямую, но таким образом преподаватель влияет на нашу судьбу.
Долгое время шел вопрос, можно ли признавать прием любых экзаменов должностной функции? В Постановлении Пленума ВС написано так, что участие в государственной аттестационной комиссии является функцией должностного лица, сразу возник вопрос: а если семестровый контроль, то это уже не функция должностного лица? Практика разрешила вопрос положительно и нечистоплотных преподавателей, которые берут деньги за выставление экзаменов семестровых, привлекают к уголовной ответственности за получение взятки как должностных лиц, выполняющих организационно-распорядительные функции. То же самое можно сказать про врача, которые заполняет лиц нетрудоспособности, сама по себе выдача лица нетрудоспособности не является распоряжением, однако, предъявление этого листа в кадровую службу своей организации, безусловно, обязывает организацию совершить определенные действия, поэтому выдача таких документов тоже признается организационно-распорядительной функцией.
В зависимости от того, с какой структурой мы имеем дело, вопрос о наличии организационно-распорядительных полномочий может решаться специфически. Например, взять военнослужащих, офицер и рядовой согласно воинскому уставу любой офицер является начальником по отношению к рядовому, то есть уже по званию существуют взаимоотношения начальник-подчиненный, а это значит, что начальник обладает организационно-распорядительными полномочиями в отношении подчиненного.
Есть задача такая, что преподаватель побил студента, и вопрос, как квалифицировать, если это произошло в гражданском ВУЗе, военным ВУЗе, полицейский ВУЗе и надо уточнять, кто есть кто. Соответственно, в военном ВУЗе это начальник и подчиненный, помимо того, что это преподаватель и курсант, вроде как у преподавателя и студента нет организационно-распорядительных полномочия, но в военном ВУЗе такие полномочия есть, так же и в полицейском ВУЗе и т.д.
Функция административно-хозяйственная. Если попытаться сформулировать широкое понятие «административно-хозяйственной функции» максимально кратко, то это функции по управлению имуществом. В Постановлении Пленума ВС говорится, что это функции по управлению, распоряжению имуществом, денежными средствами, находящимися на балансе и (или) банковских счетах.
Когда начинаем квалифицировать и относить по управлению этих функции лицо к должностному, то возникают проблемы. Например, кассир должностное лицо или нет, выполняет он административно-хозяйственные функции или не выполняет, или кладовщик, экспедитор, страховой агент и при отнесении этих лиц к разряду должностных, нужно четко определить границы, где границы управленческих полномочий в отношении имущества, кто принимает управленческие решения. Обычно в организациях управленческие решения принимает руководитель, на уровне менеджеров иногда решения принимаются, заведующий складом тоже принимает решения управленческие, а кладовщик и кассир, по общему правилу, это те лица, которые не принимают управленческих решений, они исполняют эти управленческие решения. Поэтому их нельзя относить к разряду должностных лиц.
В связи с тем, что должностным лицом признаются лица, выполняющие организационно-распорядительные функции и административно-хозяйственные функции возникает самостоятельная проблема отграничения этих функции от профессиональных, которые не являются административно-хозяйственными и организационно-распорядительными. Например, заведующий отделением в государственном медицинском учреждении, он же отличный хирург, получает деньги от благодарного клиента за великолепно проведенную операцию. Заведующий отделением - лицо, которое наделено организационно-распорядительными полномочиями, потому что управляет подчиненными ему докторами и медсестрами в своем отделении. Он получил взятки или нет? Заведующий отделением это лицо с двойным статусом, с одной стороны он наделен организационно-распорядительными полномочиями, с другой стороны – наделен и профессиональными обязанностями, выполняет профессиональные обязанности, которые не относятся к разряду должностных функций. И здесь очень важно установить, за что получил деньги, как должностное лицо или как лицо, выполняющее профессиональные обязанности, которые не относятся к должностным полномочиям. Если мы установим, что получил деньги, например, и за то, что предоставил хорошую палату, и за профессионально проведенную операцию, то это получение взятки, потому что получил деньги, в том числе и как должностное лицо. Но если получил только за качественно выполненную профессиональную работу, то это лицо не является, при выполнении этих обязанностей, должностным, он выполняет профессиональную функцию. То же самое преподаватель, когда он стоит за трибуной и разглагольствует это не должностное лицо, когда на экзамене – должностное лицо.
· Где исполняются должностные функции
По тому, как будет разрешен вопрос относительно того, где исполняются функции, мы и относим служебное преступление либо совершенным против преступлений в коммерческих или иных организациях, либо к преступлениям, совершенным против государственной власти и интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправлении.
Для того, чтобы отнести это преступление к преступлениям, предусмотренные главой 30, необходимо установить, что должностные полномочии осуществлялись либо:
1) в государственных органах;
2) в органах местного самоуправления;
3) в государственных и муниципальных учреждениях (не в предприятиях);
Бывает искушение отнести предприятия тоже к разряду должностных, но ВС неумолим и говорит, что, если речь идет о коммерческой организации, то это преступление против интересов службы в коммерческой или иной организации.
4) в государственных корпорациях
Возможно, это временное явление. Но, как только они появились, организации вроде бы и коммерческие, но, тем не менее, лица, выполняющие управленческие функции в каких-то организациях, приравниваются в УП к должностным лицам.
5) В Вооруженных силах РФ, других войсках и воинских формирований РФ
Есть у нас интересные вещи, связанные с тем, что некоторые лица обладают двойным статусом, это связанно с двойным назначением. Например, председатели государственных аттестационных комиссий во всех ВУЗах назначаются руководителем учреждения, а утверждаются Министерством образования. Задача: частное образовательное учреждение, его ректор назначает на должность председателя государственной аттестационной комиссии, и эта кандидатура утверждается в Министерстве, такое лицо является должностным или это лицо, наделенное управленческими полномочиями в коммерческих или иных организациях?
Как расценивать представителей государства в коммерческих организациях, которые голосуют пакетом акций, принадлежащих государству? Пока этот вопрос разрешен следующим образом: здесь все зависит не от того, кто назначает этих лиц, а где они исполняют функции. Если исполняют функции, например, в Газпроме, а Газпром является не государственной корпорацией, а коммерческой, то, несмотря на то, что лицо, представитель государства, в этой организации, тем не менее, функции свои исполняет в коммерческой организации, поэтому нести ответственности будет как лицо, совершающее преступление против интересов службы в коммерческих и иных организациях. То же самое и с частным образовательным учреждением, хотя есть и обратная практика.
Законодатель сказал, что должностные лица осуществляют полномочия постоянно, временно и по специальным полномочиям. Чаще всего, конечно же, должностные лица исполняют свои полномочия на постоянно основе, реже – на временной и еще реже – по специальным полномочиям. Специальные полномочия определены в Постановлении Пленума. Выполнение должностных функций по специальному полномочию, отмечает Пленум, означает, что лицо исполняет определенные функции, возложенные на него законом, нормативным актом, приказом или распоряжением вышестоящего должностного лица или правомочным на то органом или должностным лицом, такие функции могут исполнять временно или одноразово. Щепельков считает, что специальные полномочия, это когда они не связаны с выполнением основной работы, например, присяжные заседатели, капитан судна, находящемся в открытом море, если на борту судно совершено преступление, тогда капитан будет выполнять роль дознаватель, то есть, когда это не связано с выполнением основных функций, но в связи с конкретными обстоятельствами на лицо возлагаются эти функции.
Управленческие функции должны быть возложены на лицо надлежащим образом в соответствии с нормативно-правовой базой. Представим себе ситуацию: начальник пошел пить кофе, и говорит подчиненному: Маша, меня два часа не будет, а ты пока посиди и попринимай посетителей, Маша и попринимала, в течение двух часов должностное лицо или нет? Поскольку функции возложены ненадлежащем образом, то она не является должностным лицом. Если даже судебные решение на уровне ВС.
В доктрине долго обсуждался вопрос: может ли признаваться должностным лицом то лицо, которое было назначено на должность с нарушением определенных формальностей. Например, на должность прокурора было назначено лицо, которое подделало диплом о высшем юридическом образовании, прокурор работает уже 2 года и потом это выясняется!? Так вот ВС решил, что таких лиц следует признавать должностными. Хотя в теории высказывались две точки зрения, одна, которую в последствии принял ВС, а вторая точка зрения имеет реализацию, но применительно к другим видам преступления, в частности в воинским. У нас есть такие виды преступления, как воинские, например, дезертирство, молодой человек покидает войсковую часть с целью не служить, его задерживают, возбуждается уголовное дело, выясняется, что товарищ и не должен был быть признан, поскольку на момент призыва и сейчас страдает заболеванием, при наличии которого нельзя призывать на воинскую службу. В таких случаях, суды принимают оправдательные решения, поскольку не признают таких лиц субъектами воинскому преступления и в принципе не могло быть военнослужащего, то и оно не могло совершить воинского преступления. Эту же логику некоторые авторы пытались распространить на квалификацию должностных преступления, поскольку у него не было высшего юридического образования, то он не может и ен вправе быть назначенным на должность, связанным с осуществлением прокурорских полномочий. Но здесь все-таки ВС решил по-другому, и Щепельков считает это оправданным, поскольку все-таки выполнение прокурорских функций — это не обязанность человека, это еще надо и заслужить, и если самостоятельно фальсифицировать диплом о высшем юридическом образовании, то разговоры об освобождении от ответственности за служебное преступление, на взгляд Щепелькова, излишни.
Должностные лицо исполняют полномочия непосредственно или опосредованно, чаще всего, конечно же, изданием нормативно-правовых актов, то есть опосредованно. У нас опосредованно полномочия должностных лиц, особенно представителей власти, это постовые, сотрудники ГИБДД, а чаще изданием НПА. Например, депутат ГД не наделен полномочиями непосредственно давать распоряжение лицам, не находящимся от него в служебной зависимости, но, когда ГД принимает закон все обязаны его исполнять.
Очень часто должностные лица принимают решения не в одиночку, а коллегиально. Так вот все лица, которые обладают правом решающего голоса при принятии управленческого решения коллегиально, они признаются должностными лицами при наличии этих признаков. Например, государственная аттестационная комиссия, 5 человек в нее включено, все пятеро являются должностными лицами, несмотря на то, что один не принимает решение, принимают только впятером. Часто решения принимаются многоступенчато, сначала одно, потом второе, третье и т.д., и когда все решения в совокупности приняты, то тогда только принимается окончательное решения, так вот лица, которые задействованы в принятии решения на разных уровнях так же признаются должностными.
Задача: врач поставил диагноз и выдал справку, что молодой человек страдает заболеванием, эта справка была предъявлена в военкомат, а там работала комиссия. Поскольку диагноз своеобразные стоит, препятствующий прохождению воинской службы, то и комиссия принимает решения о негодности к прохождению воинской службы. Предположим, что врач, который выдал эту справку, получил деньги за проставление такого диагноза, в этой ситуации врач должностное лицо или нет? Он признает должностным лицом, если, принимая решения не просто по установлению диагноза, а принимает решение, которое предрешает управленческое решение.
Дата добавления: 2018-06-01; просмотров: 1954; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!