Злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ст. 202)
| Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 (ред. ФЗ от 30.03.2015 г. № 67-ФЗ) Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ (ред. ФЗ от 01.12.2014 г. № 403-ФЗ) «Об аудиторской деятельности» Объективная сторона: - деяние в виде злоупотребления полномочиями, т.е. использования своих полномочий вопреки задачам своей деятельности, - последствия в виде причинения существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, - причинная связь между данным деянием и наступившими последствиями. Нотариальная деятельность -совершение нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации. Аудиторская деятельность- деятельность по проведению аудита (т.е. независимой проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности) и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами • Состав материальный – окончено с момента причинения вреда. • Субъективная сторона– умысел. Обязательная цель – альтернативно: извлечение выгод и преимуществ для себя или других лиц / нанесение вреда другим лицам. • Субъект – специальный – частный нотариус / частный аудитор. Квалифицирующий признак: - совершение действий в отношении заведомо несовершеннолетнего / недееспособного (только для частных нотариусов). |
Переходим к частному варианту злоупотребления должностными полномочиями аудиторами и частными нотариусами.
|
|
|
Объектом посягательства выступают общественные отношения, обеспечивающие строго установленный порядок деятельности, но в данном случае речь идёт о профессиональной деятельности лиц, которые наделены организационно-распорядительными полномочиями в отношении несоподчинённых им лиц. Речь идёт о реализации служебных полномочий в рамках специфических видов профессиональной деятельности – нотариальной и аудиторской.
Объективная сторона, в данном случае, абсолютно совпадает с объективной стороной преступления, предусмотренного ст. 201. Есть деяние в виде злоупотребления полномочиями, есть последствия в виде причинения существенного вреда и есть причинная связь.
Спецификой является то, какого рода деятельность осуществляется и какого рода полномочиями наделены лица, которые могут осуществлять такого рода деятельность.
Основы законодательства о нотариате нужны нам для определения того, кто такие частные нотариусы и какими полномочиями они наделены, какие права и обязанности у них есть. ФЗ «Об аудиторской деятельности» с соответствующими изменениями позволит нам определить, кто такие частные аудиторы, что такое аудиторская деятельность, какими полномочиями они наделены.
|
|
|
Нотариальная деятельность - совершение нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.
Такого рода действия осуществляют как частные, так и государственные нотариусы. Частные нотариусы отвечают по ст. 202, государственные нотариусы подпадают под признаки должностного лица.
Частные нотариусы делают практически то же, что и государственные. Круг их полномочий в части совершения ЮЗД не различается.
Нотариальные действия, которые совершают частные нотариусы могут заключаться в удостоверении сделок, деятельности по засвидетельствованию подлинности копий документов, подписей на документах, оформлении доверенностей, принятии денежных средств в депозит нотариуса, удостоверении фактов, ведение наследственных дел, выдача свидетельств о праве на наследство и т.д. Могут составлять проекты сделок, действовать в интересах ФЛ и ЮЛ, составлять заявления и иные документы, изготавливать копии документов, истребовать сведения и документы, которые необходимы им для работы, например, для ведения наследственного дела, и т.д.
|
|
|
Основная задача нотариальной деятельности в соответствии с законодательством о нотариате – защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Если мы говорим о том, что полномочие используется вопреки целям деятельности, оно используется вопреки этой задаче.
Его задача защищать права и законные интересы гражданина, который вступает в наследство, а он своими действиями, включением в число наследников лиц, ими не являющихся, исключением настоящих наследников, неоформлением документов их права и законные интересы нарушает и тем самым противоречит целям своей деятельности.
Использование полномочий предполагает, что действия, которые он совершает, входит в круг его полномочий или же с учётом полномочий нотариуса не должно осуществляться бездействие:
· При отсутствии законных оснований или с нарушением установленного порядка деятельности.
Незаконное удостоверение сделки, по сделке два ФЛ контрагенты. Хочу дом купить у него, удостоверьте нотариально. Спрашивает продавца по документам: «Зовут как? – не знаю. – Дом где? – Не знаю. – Он вообще твой? – Нет. Я вообще ничего не знаю. – Ладно, Вы расскажите тогда. Всё нормально». При наличии явных признаков того, что продавец данного дома должен быть, как минимум, ограничен в дееспособности при наличии требования в законе проверить дееспособность лица, совершающего сделку, будет злоупотребление. При удостоверении завещания пожилого лица нотариус может потребовать справку из медицинского учреждения, что оно понимает характер своих действий. Он совершает нотариальные действия.
|
|
|
· Неверное отражение воли завещателя
Полквартиры хочу дочери, а остальную половину поделить на пятерых внуков. Хорошо, напишем, а пишут что-то не то. Вместо этого написано что-то совсем не то. Завещатель в юридических тонкостях не разбирается, поэтому подписывает такие документы.
Аудиторская деятельность– деятельность по проведению аудита (т.е. независимой проверки бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целях выражения мнения о достоверности такой отчетности) и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами.
Помимо составления аудиторского заключения лицо оказывает и сопутствующие аудиторские услуги. Эта деятельность осуществляется аудиторскими организациями и частными аудиторами. В данном случае мы говорим о частных аудиторах, осуществляющих такую деятельность наряду с лицами, которые выполняют её на иной основе.
Итогом деятельности является составление аудиторского заключения, которое представляет собой официальный документ, содержащий выраженное в установленной форме аудиторского заключения компетентное мнение аудитора о достоверности бухгалтерской финансовой отчётности аудируемгого лица.
Есть требования к осуществлению аудиторской деятельности, установлены правила, по которым проводится аудит, например, случаи обязательного проведения аудиторских проверок, стандарты аудита, требования к заключению по форме и содержанию, права и обязанности, соблюдение аудитором коммерческой, банковской и прочей тайны, которая становится ему известной в силу осуществления профессиональной деятельности.
Использование аудитором своих полномочий вопреки интересам деятельности может выразиться в:
· Составление заключения, отражающего недостоверные сведения о финансовом состоянии аудируемого лица
Лицо фактически находится в стадии банкротства, то есть, его финансовая несостоятельность абсолютно очевидна, а аудитор даёт заключение, что всё благополучно, и нарушений не выявлено. Или наоборот – фирма вполне себе на плаву, но в силу определённых обстоятельств аудитор даёт ложное заключение, что данное ЮЛ находится в стадии финансовой несостоятельности и движется к банкротству.
· Неверное отражение результатов аудита в аудиторском заключении
Финансовая отчётность внимательно рассматривается, и какие-то нюансы, связанные с соответствием или несоответствием финансовой отчётности организации отражаются в аудиторском заключении не совсем правильно.
Состав материальный, окончен с момента причинения существенного вреда. Признаки существенности определяются абсолютно так же, как и применительно к ст. 201 в каждом конкретном случае.
Существенность выражается в утрате лицом возможности реализовать своё право, в создании препятствий в реализации своего права и т.д. Пришёл наследник к нотариусу, тот посмотрел и сказал, что наследником он не является: «Вы наследник пятой очереди (хотя он первой или второй)». Не судьба наследство получить, ладно. Пошёл и утратил возможность реализации права на получение наследства в данном случае. Созданы препятствия – надо идти, обжаловать, изучать, нанимать юриста, который будет изучать, наследником какой очереди он является и как можно снивелирвоать негативные последствия деятельности нотариуса.
Применительно к аудиторам последствия могут быть связаны с материальным ущербом, например, не выдают кредит на основании аудиторской проверки, отказывают в условиях кредитования, которые позволяла бы получить надлежащим образом проведённая аудиторская проверка, подрыв репутации юридического лица в результате аудиторской проверки и т.д.
Субъективная сторона. Схема та же самая. Умышленная форма вины, обязательная цель в двух вариантах. Все те же самые аргументы в пользу того, что умысел может быть прямым при наличии второй цели или косвенным в отношении последствий, когда цель по извлечению выгоды для себя или других лиц.
Субъекты – частный нотариус, частный аудитор. Что они из себя представляют?
Что касается частных нотариусов в соответствии с законодательством о нотариате и последним изменениям в требованиях к ним, внесенным в декабре 2014 года, частным нотариусом является гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование в прошедшем государственную аккредитацию учреждении, имеющий стаж работы по юридической специальности не менее 5 лет, в возрасте от 25 до 75 лет, который сдал квалификационный экзамен.
При этом для нотариусов, которые занимаются частной практикой, предусмотрено требование членства в нотариальной палате субъекта РФ, на территории которого они осуществляют свою деятельность.
Если лицо соответствует требованиям по стажу, образованию, возрасту, сдаёт квалификационный экзамен и становится членом нотариальной палаты субъекта, оно будет частным нотариусом и субъектом данного преступления. Что касается помощников, секретарей и прочих, они к частным нотариусам не относятся и субъектами этого преступления являться не могут.
Есть момент, который связан с предусмотренным законодательством о нотариате временным осуществлением функций нотариуса в случае замещения временно отсутствующего нотариуса. Законодательством о нотариате предусмотрен порядок назначения такого лица. При условии временного замещения такое лицо, исполняющее функции нотариуса, является субъектом предусмотренного ст. 202 преступления.
Аудиторы – физические лица, которые получили квалификационный аттестат аудитора, являются членами одной из саморегулируемых аудиторских организаций, сведения о которых внесены в Реестр аудиторов и аудиторских организаций.
Аудиторы тоже могут быть частными и состоящими на государственной службе. В данном случае речь идёт о частном аудиторе.
Квалифицирующий признак
Что касается квалифицирующего признака, им предусмотрено совершение соответствующего действия в отношении заведомо несовершеннолетнего или недееспособного. С учётом того, что аудиторская деятельность в отношении таких лиц по определению невозможна, речь идёт только о частных нотариусах, о злоупотреблении своими полномочиями именно ими.
Например, речь идёт о том, что лицо, которое пришло к нотариусу в качестве продавца, покупателя, дарителя, завещателя и т.д. является заведомо несовершеннолетним, то есть в соответствии с гражданским законодательством не способным осуществлять такого рода действия, или же лицо является недееспособным, тем не менее, нотариус составляет соответствующие документы, удостоверяет заключённую сделку, и т.д.
Превышение полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей (ст. 203 УК РФ)
Закон РФ от 11 марта 1992 г. № 2487-1 (ред. 31.12.2014 г. № 534-ФЗ) «О частной детективной и охранной деятельности»
Постановление Правительства РФ от 14 августа 1992 г. № 587 (ред. 24.12.2014 г. № 1469)
«Вопросы частной детективной (сыскной) и частной охранной деятельности» Объективная сторона:
- деяние в виде действий, выходящих за пределы полномочий,
|
Охранники и детективы. В предыдущей редакции терминологически всё было несколько проще. В этой норме речь шла о превышении полномочий частными детективами и частными охранниками. В 2013 году в два раза усложнили конструкцию и диспозиции и наименования статьи. Речь идёт о превышении полномочий частным детективом или работником частной охранной организации, имеющим удостоверение частного охранника, при выполнении ими своих должностных обязанностей.
Что касается регулирования этой деятельности. Частная охранная и частная детективная деятельность регулируются стареньким законом 1992 года с последними изменениями от 2014 года. Постановление Правительства от 14 августа 1992 г. № 587 в редакции декабря 2014 года необходимо нам для применения квалифицирующих признаков чтобы определиться, какие спецсредства могут использовать эти лица при осуществлении своей профессиональной деятельности.
Объектом посягательства выступает категория, схожая с применённой нами в ст. 202. Речь идёт об общественных отношениях, которые обеспечивают установленный порядок реализации служебных полномочий в рамках профессиональной деятельности. В данном случае это профессиональная детективная, сыскная и охранная деятельность.
Дополнительными объектами могут выступать здоровье граждан, их конституционные права и свободы, отношения собственности при условии, если, например, причинён соответствующий вред.
Объективная сторона в отличие от предыдущих двух составов выражается как раз в превышении полномочий – действий, выходящих за пределы полномочий, которыми наделены данные субъекты. Таких полномочий в соответствии с законодательством нет и быть не может.
Специфика объективной стороны данного состава заключается в том, что если при злоупотреблении могут быть как действия, так и бездействия, превысить полномочия можно только совершив активные действия, присвоив себе полномочия какого-то другого лица.
С учётом того, что это лица, которые выполняют свою профессиональную деятельность, в отличие от их собратьев, которые являются субъектами должностных преступлений, сотрудников правоохранительных органов, только в определённый период времени. Если сотрудник правоохранительных органов – сотрудник всегда, он может осуществлять задержание и действия по пресечению нарушений общественного порядка и не находясь на службе, то для тех лиц, которые занимаются частным сыском и охраной, только в период осуществления их профессиональных обязанностей – действий по сыску и охране, они могут являться субъектами преступления, предусмотренного ст. 203.
В соответствии с законодательством частная детективная и частная охранная деятельность – это оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел, в целях защиты законных прав и интересов своих клиентов.
Деятельность относится к числу лицензируемых, осуществляется для целей сыска и охраны, перечень действий, которые могут укладываться в категорию сыска и охраны, достаточно большой. В качестве примера можем привести сбор информации по гражданскому или уголовному делу, который осуществляется для деятельности адвоката, поиск без вести пропавших граждан, поиск утраченного и похищенного у граждан имущества, поиск утраченного организациями, учреждениями, предприятиями имущества. Это касается частного сыска. Перечень достаточно большой.
Защита жизни и здоровья граждан, защита имущества, охрана объектов, обеспечение внутриобъектного пропускного режима на объектах – основные виды деятельности для охранников.
Превышение полномочий может выразиться не только в действиях, которые связаны с осуществлением, например, функций, которые выходят за пределы этого перечня, но и совершением действий, которые носят характер, явно противоречащий требованиям, которые предъявляются к частным детективам и охранникам.
Например, в отношении частных детективов предусмотрена обязанность сообщать в правоохранительные органы все факты об известных им готовящихся, совершаемых и совершённых преступных деяниях. Нарушение этого положения, то есть, сокрытие от правоохранительных органов сведений, которые стали известны частному детективу в связи с осуществлением им своей деятельности тоже может быть квалифицировано как превышение полномочий.
Лицо, которое является частным детективом, очень часто нарушает законодательство и тем самым превышает свои полномочия посредством выдачи себя за сотрудника правоохранительных органов с учётом того, что далеко не всегда лица, участвующие в собирании доказательств по гражданским делам, потенциальные свидетели могут чётко определиться с тем, как идентифицировать сотрудника ПО. Пришёл человек в форме или не в форме, но корочку показал и сказал, что он из соответствующих органов. Вот одна из разновидностей превышения должностных полномочий для частных детективов.
Ещё они могут брать на себя функцию по осуществлению оперативно-розыскных мероприятий, которая в соответствии с законом относится к компетенции специализированных государственных органов.
Что касается частных охранников, они не могут сочетать в себе функции охраны и сыска. Это прямо предусмотрено в законодательстве. В процессе осуществления охранной деятельности никакие сыскные функции не реализуются. Сочетание этих действий есть пример выхода лицом за пределы своих полномочий.
Объективная сторона также предполагает наступление определённого рода последствий. Состав сконструирован как материальный – последствия в виде существенного нарушения прав и законных интересов граждан и (или) организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства.
Та же самая оценочная категория. Те же самые правила оценки действий – в каждом конкретном случае с учётом обстоятельств совершённого деяния, того, удалось ли добыть какую-то информацию, которой лицо не должно обладать, скрыть информацию, которую лицо должно было довести до правоохранительных органов, применило ли оно какие-то методы и способы, не допустимые при осуществлении детективной деятельности, и т.д.
Субъективная сторона.Умысел в виде прямого или косвенного умысла, В отличие от злоупотребления полномочиями никаких специальных целей не предусмотрено, поэтому может быть и то, и другое.
Применительно к субъектам. Субъект специальный – частный охранник или частный детектив. Что они из себя представляют?
Частный детектив в соответствии с законом «О частной детективной и охранной деятельности» – это гражданин РФ, зарегистрированный в качестве ИП, который получил в установленном порядке лицензию на осуществление деятельности и оказывающий сыскные услуги, перечисленные в законе.
Одновременно с лицензией, которая выдаётся органами МВД сроком на 5 лет (потом эта лицензия должна быть продлена, возобновлена), выдаётся ещё и удостоверение, подтверждающее статус частного детектива. Эти документы подтверждают право лица осуществлять детективную деятельность.
Сыскная деятельность должна выступать для этого лица основным видом деятельности. Не допускается её совмещение с государственной и муниципальной службой, выборной должностью в общественных объединениях. Лицо, которое является сотрудником правоохранительных органов, по определению при этом не может быть частным детективом.
Частный охранник – гражданин ФР, достигший 18-летнего возраста, который прошёл профессиональную подготовку для работы в качестве охранника, сдал квалификационный экзамен, получил в установленном порядке удостоверение частного охранника и при этом, в отличие от частного детектива, который является ИП и действует самостоятельно, частные охранники не вправе осуществлять свою деятельность самостоятельно – он должен быть охранником по трудовому договору с охранной организацией.
Охранник ИП не допускается. Частный детектив ИП – ради Бога. Принадлежность к охранной организации подтверждается личной карточкой охранника, которая выдаётся органами внутренних дел. Сдал экзамен, предварительно пройдя обучение, закрепился по трудовому договору в охранной организации, получил от ОВД личную карточку охранника. Такое лицо является частным охранником и подпадает под признаки субъекта.
Квалифицирующие признаки
Ч. 2 ст. 203 предусматривает квалифицированный состав превышения полномочий, который характеризуется специфическим способом посягательства – либо с применением насилия или угрозой его применения, либо с использованием специфических предметов – оружия и специальных средств, и, соответственно, наступлением тяжких последствий. Либо способ – применение насилия, либо использование оружия, и наступление последствий.
Насилие, которое может применяться, может быть опасным и не опасным для жизни и здоровья. Не опасное – не повлекло последствий даже до уровня лёгкого вреда. Опасное насилие включает в себя по объёму лёгкий и средней тяжести вред. Тяжкий вред в качестве этих последствий не предусмотрен. Тяжкий вред здоровью (111), смерть (105) и тяжкий вред, повлекший по неосторожности смерть (ч. 4 ст. 111) – это дополнительная квалификация.
Угроза любого насилия, которое только может себе вообразить буйная фантазия частного охранника или частного детектива – здесь ограничений никаких нет. Любая угроза дополнительной квалификации не требует, охватывается этим квалифицирующим признаком.
Что касается применения специальных средств и использования оружия. Частным охранникам предоставлено право использовать огнестрельное оружие и специальные средства, виды и перечень которых определяется законом «О частной детективной и охранной деятельности» и подзаконным актом – Постановлением Правительства от 14 августа 1992 г. № 587. Допускаются:
· Сертифицированные в установленном порядке виды служебного оружия
· Сертифицированные в установленном порядке виды гражданского оружия
· Сертифицированные в установленном порядке патроны к этим видам оружия
Что касается специальных средств – шлемы и жилеты защитные. Вряд ли здесь речь идёт именно о них. Скорее речь о другом – резиновых палках и наручниках, которые могут использоваться частными охранниками.
Общие правила использования оружия и специальных средств установлены в законе «О частной детективной и охранной деятельности» - регламентированы порядок и условия, ситуации, в которых недопустимо применение оружия и специальных средств. Они соответствуют правилам, предусмотренным в законе «О полиции» - несовершеннолетние, лица с явными признаками инвалидности, женщины с явными признаками беременности, к которым не допускается применение оружия и специальных средств, за исключением ситуаций, когда это связано с угрозой жизни непосредственно обладателю оружия или лица, в отношении которых оно осуществляет свои профессиональные функции.
Установлен соответствующий порядок применения специальных средств и соответствующая последующая процедура для оповещения своего руководства и соответствующих органов о применении соответствующих средств и оружия
Последствия с учётом конструкции ч. 2 ст. 203 должны наступать в результате этих способов – применения насилия либо использования оружия или специальных средств. Такая конструкция несколько сомнительна применительно к первому варианту способа, потому что этот способ уже содержит в себе последствия – если применяется насилие, последствия, безусловно, тоже будут.
Тем не менее, законодатель пошёл по другому пути – он включил эти два признака в качестве обязательных для квалификации по ч. 2 ст. 203. По всей видимости, он попытался подчеркнуть материальность квалифицирующего признака состава – указать, что применение оружия и специальных средств не повлекло никаких последствий для жизни и здоровья (выстрелил в воздух – разбил лампочку), привлечь к ответственности по квалифицированному составу мы не можем. Если существенное нарушение прав и законных интересов этим выстрелом осуществлено, при этом оружие использовалось ненадлежащим образом и при этом вышел за пределы своих полномочий, будем квалифицировать по ч. 1 ст. 203.
Дата добавления: 2018-05-12; просмотров: 1141; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!