Глава IV. Правовое регулирование холдингов 8 страница
- физическое лицо осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица;
- одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц или по предложению одних и тех же юридических лиц избрано более 50% состава совета директоров или иного коллегиального органа управления двух и более юридических лиц.
Этот критерий определения группы лиц имеет место во всех холдингах с "перекрестным директоратом", когда персональный состав органов управления основного и дочерних обществ повторяется более чем на 50%. Закон о конкуренции относит к основанию возникновения группы лиц также возможность влияния одних юридических лиц на формирование органов управления других юридических лиц, в результате чего по их предложению избрано более 50% состава совета директоров или иного коллегиального органа управления;
- физическое лицо, исполняющее трудовые обязанности в юридическом лице или во входящих в одну группу лиц юридических лицах, одновременно является единоличным исполнительным органом другого юридического лица либо физические лица, исполняющие трудовые обязанности в юридическом лице или во входящих в одну группу лиц юридических лицах, составляют более чем 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа управления другого юридического лица.
|
|
|
Приведенный критерий отнесения к группе лиц исходит из возможности влияния, основанного на сочетании трудовых и корпоративных отношений. Представляется излишним рассматривать "группу лиц" независимо от содержания трудовых обязанностей, исполняемых ее участниками. Совершенно очевидно, что значимость наличия трудовых отношений будет существенным образом зависеть от содержания трудовых обязанностей физического лица: исполняет ли оно функции ответственного работника (заместителя генерального директора, руководителя департамента, отдела, ключевого специалиста) или рядового исполнителя (например, служащего-клерка или рабочего);
- одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться более чем 50% голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли каждого из двух и более юридических лиц.
|
|
|
Этот критерий определения группы лиц также вызывает определенные сомнения, поскольку позволяет отнести к группе лиц любые юридические и физические лица, которые по различным основаниям имеют право распоряжаться более чем 50% голосов двух и более хозяйственных обществ. Такая ситуация может возникнуть в силу случайных обстоятельств, к тому же между хозяйственными обществами, в которых более чем 50% голосов могут распоряжаться одни и те же физические лица, не возникает взаимодействия, не просматривается единой предпринимательской политики, способной оказывать влияние на конкуренцию на товарных рынках;
- физические лица и (или) юридические лица имеют право самостоятельно или через представителей (поверенных) распоряжаться в сумме более чем 50% голосов, приходящихся на акции (вклады, доли), составляющие уставный (складочный) капитал одного юридического лица, и одновременно данные физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) лица, предложенные одним и тем же юридическим лицом, составляют более 50% состава коллегиального исполнительного органа и (или) совета директоров или иного коллегиального органа управления другого юридического лица;
|
|
|
- юридические лица являются участниками одной финансово-промышленной группы.
Анализ российского законодательства об аффилированных лицах позволяет выявить следующие обстоятельства:
1) данная категория не вполне обоснованно "привязана" к понятию "группы лиц", существующему для целей законодательства о защите конкуренции;
2) аффилированность понимается как способность одностороннего воздействия или влияния одного участника хозяйственного оборота на другого;
3) исключая аффилированность физических лиц, не осуществляющих предпринимательской деятельности (что следует из буквального прочтения абз. 26 ст. 4 Закона о конкуренции), Закон о конкуренции вступает в противоречие с собственными положениями о принадлежности к аффилированным лицам всех участников группы лиц, в том числе физических лиц, не осуществляющих предпринимательской деятельности;
4) в антимонопольном законодательстве в отличие, например, от налогового, выделяющего категорию взаимозависимых лиц (ст. 20 НК РФ), наиболее полно отражаются критерии экономической зависимости хозяйствующих субъектов, ведущие к образованию холдинга. Во-первых, владение определенной долей в уставном капитале хозяйственного общества не является единственным основанием для признания лиц аффилированными. Во-вторых, в Законе о конкуренции речь идет о праве распоряжаться определенным количеством голосов, составляющих уставный (складочный) капитал хозяйственного общества, вне зависимости от основания возникновения этого права - наличие акций (вкладов, долей) в собственности, в доверительном управлении, в залоге, если договор залога предусматривает право залогодержателя распоряжаться предметом залога, и т.д. Так, например, если лицу, которое уже имеет 10% голосующих акций, будет выдана доверенность на право голоса еще по 12% голосующих акций, то это лицо, приобретая право распоряжаться более 20% общего количества голосов, приходящихся на акции, составляющие уставный капитал акционерного общества, становится аффилированным лицом этого общества. В-третьих, Закон о конкуренции употребляет понятие "количество голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица", т.е. применительно к акционерным обществам речь идет не только об обыкновенных акциях, но также и о привилегированных, когда их владельцы в соответствии с Законом об АО получают право голоса по этим акциям. В этом смысле в отличие от налогового законодательства наступает большая определенность в вопросе квалификации лиц как аффилированных.
|
|
|
Представляется обоснованным предложение авторов Концепции совершенствования корпоративного законодательства о внесении в законодательство изменения касательно отказа от единственно принятой в настоящее время формулировки аффилированности как способности одностороннего влияния одного участника оборота на другого. Необходимо легальное признание категории социальной связанности, т.е. заинтересованности одного участника оборота в наступлении положительных последствий для другого участника оборота.
Что влечет за собой то обстоятельство, что холдинги являются группой лиц? Согласно ст. 4 Закона о конкуренции все положения указанного Закона, относящиеся к хозяйствующим субъектам *(582), распространяются на группу лиц; положения относительно группы лиц распространяются на каждое входящее в указанную группу лицо. Квалификация группы лиц как единого хозяйствующего субъекта имеет правовое значение, поскольку меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам группы лиц, а не к одному из участников. Например, если будет установлено, что один из участников группы лиц допустил нарушение антимонопольного законодательства, то антимонопольный орган при рассмотрении данного правонарушения, вправе выдать предписания также другим участникам группы лиц, способным обеспечить устранение нарушения.
Подобный вывод подтверждается материалами судебной практики. В п. 7 Обзора практики разрешения споров, связанных с применением антимонопольного законодательства *(583), указано, что при нарушении антимонопольного законодательства одним из членов доминирующей группы лиц соответствующее предписание может быть дано и другим членам группы, способным обеспечить устранение нарушения. Так, антимонопольный орган одним предписанием обязал основное и дочернее хозяйственные общества принять меры к заключению договора с конкретным потребителем на передачу электроэнергии по сетям дочернего общества. Основное общество обратилось в арбитражный суд с требованием признать предписание в его адрес недействительным, поскольку по роду своей деятельности оно услуг по передаче электроэнергии не оказывает, ее производством и реализацией не занимается и не может заключить подобный договор (связанный с использованием имущества другого юридического лица) от собственного имени. Арбитражный суд отказал в удовлетворении заявленного требования, правомерно руководствуясь следующим.
В соответствии со ст. 5 Закона о конкуренции участникам группы лиц запрещено злоупотреблять доминирующим положением на рынке, в том числе отказываться от заключения договора с потребителем при наличии для этого возможности.
Согласно ст. 4 Закона о конкуренции его положения, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на группу лиц. Основное и дочернее общества были включены в Реестр в составе группы лиц, доминирующей на рынке электроэнергии. При этом основное общество владело 100% голосующих акций дочернего общества и имело реальную возможность определять его условия хозяйствования. С учетом структуры группы предписание антимонопольного органа о принятии мер к заключению договора возлагало на основное общество обязанности обеспечить надлежащее поведение контролируемого члена группы и не препятствовать выполнению им указаний антимонопольного органа. Поскольку основное общество имело возможность принять необходимые меры для устранения нарушения, предписание в его адрес было дано правомерно.
Таким образом, российское законодательство о конкуренции, определяя группу лиц как единого хозяйствующего субъекта, исходит из так называемой концепции совместного доминирования. Обобщая материалы судебно-арбитражной практики, Н.И. Клейн отмечает, что при использовании понятия "группа лиц" доля на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого лица, включенного в группу. Например, если основное общество занимает долю на рынке соответствующего товара 20%, а его дочернее общество на том же рынке 30%, то в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке, будут внесены оба эти хозяйственные общества с указанием доли на рынке - 50% *(584).
Согласно требованиям Положения о порядке предоставления антимонопольным органам ходатайств и уведомлений *(585) лица, подающие ходатайства, обязаны указывать группу лиц, в которую входят участники согласуемой сделки либо реорганизуемые организации. В состав представляемых сведений о группе лиц входит информация об основаниях отнесения к группе лиц, производственной деятельности, объемах выпускаемой и поставляемой на рынок продукции и т.д. Если анализ представленной информации о деятельности группы лиц покажет, что в результате совершения сделки, осуществления реорганизации или совершения иных действий, на которые запрашивается разрешение, доминирующее положение группы лиц возникнет или усилится, то антимонопольные органы вправе отклонить представленное ходатайство. Неправильное определение группы лиц и, как следствие, представление недостоверных сведений в соответствии с п. 4 ст. 18 Закона о конкуренции влечет за собой отклонение заявленного ходатайства, а при наличии умысла на представление недостоверных сведений также привлечение виновных лиц к ответственности в соответствии со ст. 19.8 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Подводя итог сказанному, отметим следующие правовые последствия признания холдингов группой лиц:
- все положения Закона о конкуренции, относящиеся к хозяйствующим субъектам, распространяются на холдинг как группу лиц;
- меры государственного антимонопольного регулирования применяются ко всем участникам холдинга как группы лиц;
- доля холдинга как единого хозяйствующего субъекта на рынке устанавливается с учетом доли на рынке каждого участника холдинга как группы лиц.
Закон о конкуренции при определении правового статуса группы лиц, так же как и в случаях привлечения основного общества к ответственности по долгам дочернего, установленных гражданским законодательством, обоснованно игнорирует "оболочку" юридического лица с целью определения реальной экономической власти на рынке и установления возможностей эффективного воздействия на нее. К. Тотьев замечает, что особенностью антимонопольного законодательства в отличие от общегражданского является то, что "содержащиеся в нем положения позволяют игнорировать "оболочку" юридического лица в публично-правовых отношениях, складывающихся по поводу исполнения предписаний антимонопольных органов и пресечения нарушений правил о добросовестной конкуренции" *(586). Приведенное замечание позволило сделать автору общий вывод, что "правосубъектность предпринимателя конституируется в законе не произвольно, а с учетом сложившихся отношений и целей законодателя *(587).
Каковы же правовые последствия установления аффилированности? Для обеспечения прозрачности взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, при которой понятно, кто влияет на политику и определяет решения той или иной организации, законодательство устанавливает требования к учету и информированию юридическим лицом других участников предпринимательского оборота и государственных органов о наличии у него аффилированных лиц.
Согласно ст. 89 Закона об АО, ст. 50 Закона об ООО хозяйственные общества должны хранить списки своих аффилированных лиц. Согласно Положению о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденному Приказом ФСФР от 16 марта 2005 г. N 05-5/пз-н *(588), акционерные общества обязаны раскрывать информацию об аффилированных лицах в форме списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, не позднее 45 дней с даты его окончания. Акционерные общества, обязанные в соответствии с указанным положением раскрывать информацию в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, должны опубликовывать список аффилированных лиц и изменения к нему в сети Интернет.
Важно отметить, что и сами аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить акционерное общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций (п. 2 ст. 93 Закона об АО). В случае, если в результате непредставления по вине аффилированного лица указанной информации или несвоевременного ее представления обществу причинен имущественный ущерб, аффилированное лицо несет перед обществом ответственность в размере причиненного ущерба (п. 3 ст. 93 Закона об АО).
Информация об аффилированных лицах в части данных об операциях между организациями, представляющими бухгалтерскую отчетность, и аффилированными лицами подлежит раскрытию и является частью бухгалтерской отчетности коммерческих организаций согласно Положению по бухгалтерскому учету "Информация об аффилированных лицах" (ПБУ 11/2000, далее - Положение) *(589). Под операцией, в смысле этого Положения, понимается любая сделка по передаче каких-либо активов или обязательств между организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, и аффилированным лицом: приобретение и продажа товаров, работ, услуг, аренда имущества, передача результатов научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, финансовые операции, включая предоставление займов и участие в уставных (складочных) капиталах других организаций и др. Перечень операций, требующих отражения в бухгалтерской отчетности является открытым. В Положении делается попытка определить "контроль" и "значительное влияние" одной организации на осуществление предпринимательской деятельности другой. Так, организация или физическое лицо признаются контролирующими другую организацию, когда такая организация или физическое лицо имеет право:
- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 50% голосующих акций акционерного общества или более чем 50% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью;
- распоряжаться (непосредственно или через свои дочерние общества) более чем 20% голосующих акций акционерного общества или более чем 20% уставного (складочного) капитала общества с ограниченной ответственностью и имеет возможность определять решения, принимаемые в этих обществах.
Организация или физическое лицо согласно Положению оказывает значительное влияние на другую организацию, когда имеет возможность участвовать в принятии решений другой организацией, но не контролирует ее *(590).
Положение основывается как бы на "демократическом принципе", предусматривая, что перечень аффилированных лиц, информация о которых раскрывается в бухгалтерской отчетности организации, устанавливается самостоятельно организацией, подготавливающей бухгалтерскую отчетность, в соответствии с Положением, исходя из содержания отношений между организацией и аффилированным лицом с учетом соблюдения требования приоритета содержания перед формой.
Такой подход представляет собой попытку переложить ответственность на предпринимателей вместо того, чтобы привести четкие критерии квалификации случаев, при которых информация об операциях с аффилированными лицами подлежит раскрытию в бухгалтерской отчетности. Следует отметить, что не все специалисты разделяют такую точку зрения. Так, И. Храброва пишет, что закрепление принципа приоритета содержания над формой нужно расценивать как безусловно прогрессивную нормативную новацию в сравнении с антимонопольным законодательством, хотя и предполагающим возможность некоторого усмотрения правоприменителя при квалификации аффилированных лиц, но на деле ограничивающих его рамками формальных признаков признания лиц аффилированными при такой квалификации *(591).
Интересным представляется, что Положение вводит и определяет (правда, в сноске к п. 9) еще одно понятие - "группа взаимосвязанных организаций", под которой понимает объединение дочерних и зависимых обществ. Группа взаимосвязанных организаций может раскрывать информацию об операциях с аффилированными лицами в сводной бухгалтерской отчетности.
Заметим, что в реальной практике подавляющее большинство акционерных обществ "дружно" игнорируют действующее ПБУ "Информация об аффилированных лицах", а налоговые органы также пока не сформировали свое отношение к необходимости сообщать им соответствующие сведения *(592).
Следует также остановиться на соотношении понятий "аффилированные лица" и "лица, заинтересованные в совершении обществом сделки", поскольку для участников холдингов очень характерно совершение многочисленных сделок с заинтересованностью *(593). Во-первых, цели регулирования этих правовых категорий в законодательстве различны. Цель специального правового регулирования сделок с заинтересованностью - ведение дополнительного контроля со стороны общего собрания и совета директоров за деятельностью исполнительных органов, которые способны воспользоваться имеющимися у них полномочиями и в собственных интересах причинить ущерб обществу, например, произведя отчуждение принадлежащего ему имущества по цене ниже рыночной или, наоборот, приобретя имущество по завышенной стоимости. Нормы, регулирующие сделки с заинтересованностью, направлены на преодоление возможного "конфликта интересов" различных субъектов корпоративных отношений, на предотвращение непредвиденной утраты контроля над корпорацией.
Цели, преследуемые законодателем при регулировании сделок с заинтересованностью, единодушно понимаются в научной доктрине. Так, А.В. Габов пишет: "...выявление и преодоление конфликта интересов, а в случае невозможности преодоления - обеспечение экономической эффективности совершаемой сделки, и есть главная экономическая цель специального нормирования заинтересованных сделок в современном российском праве" *(594). Определяя причины особого правового режима совершения сделок с заинтересованностью, С.Э. Жилинский отмечает, что положения закона направлены на то, чтобы заключаемые от имени акционерного общества договоры не наносили ущерб обществу, ибо их могут лоббировать влиятельные в обществе лица не в интересах акционерного общества, а в интересах тех, с кем это общество заключает договоры *(595).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 71; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!