Глава IV. Правовое регулирование холдингов 3 страница
Все вышеизложенное позволяет определить место локальных нормативных актов субъекта предпринимательской деятельности в иерархии других нормативных актов, т.е. включить их в систему правового регулирования предпринимательской деятельности.
Внутренние документы или локальные нормативные акты обладают следующими существенными чертами:
- основаны на законодательстве и иных правовых актах и не могут противоречить им *(502);
- принимаются в рамках диспозитивного дозволения и не в противоречие законодательному императивному запрету;
- их нормативность носит внутренний характер, ограниченный рамками конкретной организации;
- устанавливая внутренние процедуры (регламенты), обеспечивают исполнение норм законодательства и иных правовых актов;
- утверждаются компетентными органами управления хозяйственного общества в установленном порядке и не нуждаются в утверждении или одобрении какими-либо иными органами управления, в том числе государственными;
- в отличие от организационно-распорядительных документов (приказов, распоряжений руководителя, решений коллегиальных органов управления), имеющих индивидуально-определенный характер, содержат общие предписания и рассчитаны на многократное принятие, т.е. распространяются на всех субъектов, участвующих в соответствующих отношениях: органы управления и контроля, акционеров (участников), работников, работодателя, структурные подразделения организации *(503);
|
|
|
- учитываются судебными и иными правоохранительными органами при рассмотрении споров, вытекающих из внутренней деятельности организации;
- в ряде случаев (в основном это касается социально-трудовой сферы и вопросов социального партнерства) принимаются с учетом мнения или по согласованию с представительными органами работников (ст. 372 ТК РФ).
Исходя из перечисленного можно выработать определенные требования или критерии, которым должна соответствовать система локального нормотворчества субъектов предпринимательской деятельности. К таким требованиям следует отнести следующие:
1. Легитимность системы локального нормотворчества - внутренние документы должны быть основаны на законе, т.е. разработаны и приняты по прямому предписанию либо в пределах предоставленного законом усмотрения.
При этом локальное нормотворчество, существуя в соответствии с законодательством, действует наиболее адресно и эффективно, благодаря своей конкретности оно способно компенсировать определенные пробелы и юридико-технические недостатки в законодательных актах.
2. Требование функциональной (по сфере правового регулирования) полноты и согласованности.
|
|
|
3. Процессуальное требование как требование обеспеченности локального механизма набором необходимых процедур или регламентов. В системе внутренних документов процедуры и регламенты имеют большое значение, поскольку в них определяется порядок реализации компетенции органов управления и контроля, а также осуществления иных задач, которые закон передает для внутреннего правового регулирования.
Под локальными нормативными актами или внутренними документами хозяйственного общества следует понимать разрабатываемые и принимаемые органами управления хозяйственного общества в соответствии с их компетенцией, определенной действующим законодательством и уставом общества, нормативные акты, устанавливающие нормы (правила) общего характера, предназначенные для регулирования управленческой, финансовой, коммерческой, производственно-хозяйственной, кадровой и иной функциональной деятельности внутри общества.
При отсутствии надлежащего правового регулирования деятельности холдингов на законодательном уровне локальное нормотворчество приобретает особое значение.
Холдинги через компетентные органы управления участников - основного общества и дочерних хозяйственных обществ - в пределах диспозитивных норм законодательства вправе принимать внутренние документы, регулирующие внутренние взаимоотношения участников объединения. Такие документы могут устанавливать общие принципы организации и деятельности холдинга, формирование целевых централизованных фондов объединения, организацию финансовых потоков, функциональное распределение обязанностей, порядок принятия решений внутри холдинга и обеспечение легитимного "прохождения ими административных границ" формально самостоятельных юридических лиц, входящих в его структуру, вопросы ответственности основного общества перед дочерним обществом и его акционерами и многие другие актуальные для корпоративной самоорганизации вопросы.
|
|
|
Внутренние документы устанавливают нормы общего характера, рассчитанные на многократное применение, обязательные для исполнения каждым из участников холдинга. В случае нарушения положений внутренних документов лицо (организация - участник холдинга, акционер входящего в состав холдинга общества и пр.), чье право нарушено, может обратиться к головной организации холдинга, где зачастую создаются третейские суды, или за судебной защитой.
|
|
|
Для легитимности внутренних документов холдинга необходимо, чтобы они были утверждены полномочными органами управления соответствующих хозяйственных обществ например советами директоров *(504), тогда эти документы смогут применяться непосредственно по отношению к каждому конкретному участнику холдинга. Обеспечить утверждение внутренних документов, регулирующих деятельность холдинга, для основного общества всегда возможно, поскольку его преобладание в органах управления дочернего общества является решающим. При этом принятие решения органами управления хозяйственного общества требует соблюдения определенной процедуры.
Проблема правового регулирования внутренних взаимоотношений между участниками холдинговых объединений особенно актуальна для крупных предпринимательских структур в сфере производства. В ряде случаев объединенные технологической зависимостью в рамках единого производственного процесса или прочными социальными взаимосвязями (например, персонал основного и дочерних хозяйственных обществ ранее трудился в едином производственном объединении) такие холдинги особо нуждаются в разработке и применении внутренних документов, регулирующих взаимоотношения между их участниками.
Основополагающим документом в системе локального правового регулирования холдингов может быть Положение об основных принципах организации и деятельности холдинга *(505), в котором регулируются важнейшие вопросы взаимоотношений его участников, в том числе распределение между ними функциональных задач, как правило, предполагающее сосредоточение у основного общества наиболее важных аспектов инвестиционной, кадровой, маркетинговой политики; создание у основного общества централизованных фондов, в том числе для управления холдингом, обеспечение представительства хозяйственных обществ, входящих в структуру холдинга, в органах управления друг друга и пр.
Основными принципами организации холдинга, предусмотренными в таком положении, могут быть:
- единая корпоративная культура, поддержание и развитие общих корпоративных ценностей;
- общая философия управления, единая миссия холдинга в целом;
- жесткая иерархичность управления, сопровождаемая балансом делегирования полномочий и ответственности на каждый уровень управленческой структуры;
- концентрация корпоративного управления и корпоративного контроля (акционерного, производственного и финансового) у основного общества;
- концентрация и эффективное использование ресурсов холдинга в целом;
- устранение конкурирующих интересов между отдельными участниками внутри холдинга;
- единые подходы к осуществлению инвестиционной, маркетинговой, производственно-технологической, кадровой, учетной политики;
- наличие в каждом из обществ холдинга основанной на единых принципах системы локальных актов (внутренних документов);
- укрепление положительного имиджа холдинга, поддержание его фирменного стиля;
- гибкое реагирование на изменение внутренней и внешней среды при высокой приверженности к стабильности и сохранению традиций ведения бизнеса.
В указанном положении можно предусмотреть определенные меры ответственности участников за отступление от согласованной в холдинге политики или за невыполнение принятых решений. Эти меры не будут противоречить действующему законодательству, поскольку, по сути дела, носят договорный характер и обеспечиваются особыми условиями ответственности основного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного, по долгам дочернего общества при его банкротстве (п. 2, 3 ст. 105 ГК РФ, п. 3 ст. 6 Закона об АО, п. 3 ст. 6 Закона об ООО).
Сфера правового регулирования холдинга внутренними документами, так же как и активность локального нормотворчества, зависит от конкретных условий предпринимательской деятельности этого хозяйствующего субъекта, от сформировавшегося запроса тех или иных участников корпоративных отношений (органов управления, юридических лиц, входящих в холдинг, трудовых коллективов, топ-менеджеров хозяйственных обществ и пр.) на принятие того или иного внутреннего документа.
Так, внутренние документы, регулирующие сферу социально-трудовых отношений акционерного общества, входящего в состав холдинга, такие, как Правила внутреннего трудового распорядка, положения "О персонале", "Об оплате и стимулировании труда", "Об адаптации", "О подготовке персонала", "Об организации ротации персонала", "Об организации производственных стажировок", "Об аттестации", "О проведении профессиональных конкурсов", "О социальных и трудовых гарантиях и льготах персонала", "О системе поощрения передовиков производства и лучших работников" и пр., могут разрабатываться в каждом конкретном обществе также на базе модельных документов, рекомендованных Советом холдинга для всего холдингового объединения. Управление персоналом - важнейшая составная часть управления предпринимательским объединением *(506).
§ 2. Правовые аспекты имущественных отношений в холдинге
Целью создания большинства холдингов в России является не получение прибыли от операций с акциями, а совместное осуществление участниками объединения производственно-хозяйственной деятельности, включая распределение имущества и финансовых средств. Холдинги, большинство из которых в России управляющие (нефинансовые), имеют взаимосвязанные цепочки производств. Дочерние общества выполняют в них один из этапов производства продукта (работ, услуг) либо являются сервисными подразделениями для обслуживания потребностей участников холдинга - транспортными, строительными, страховыми, банковскими, консультационными услугами. Имущественные отношения в холдинге приобретают специфические особенности, характеризующие эту форму предпринимательского объединения.
Прежде всего следует отметить, что холдинговая компания как центр интегрированного объединения контролирует движение финансовых потоков и распределение инвестиций среди участников холдинга. "Размещение финансовых ресурсов, - пишет Н.Ю. Псарева, - представляет собой центральный инструмент регулирования. Оно является результатом интегрированной финансовой и инвестиционной стратегии, при которой дочерние предприятия холдинга представляют собой конкурирующие внутри холдингового объединения альтернативы на рынке капитала" *(507). Выступая финансовым инвестором, основное общество холдинга должно оценивать эффективность и возможные альтернативы инвестиционных вложений как в дочерние общества, так и вне холдингового объединения. Основной задачей финансового контроля в холдинге является обеспечение финансовой устойчивости холдингового объединения в целом и финансового равновесия входящих в его состав участников путем балансирования объемов поступления и расходования денежных средств и их синхронизации по времени.
И.В. Стулов в основу определения экономического механизма управления холдингами предлагает положить три принципа:
- принцип ограничения свободы распоряжения финансовым капиталом;
- принцип ограничения свободы распоряжения производственным капиталом;
- принцип единого собственника.
Принцип ограничения свободы распоряжения финансовым капиталом предполагает обязательное согласование проектов развития потенциала дочерних обществ с холдинговой компанией. Жесткость соблюдения принципа обеспечена тем, что холдинг планирует ожидаемую величину свободного финансового капитала, определяя расходы по программам развития дочернего общества и централизует финансовый капитал, не связанный с реализацией утвержденных программ. При этом холдинг (очевидно имеется в виду головная или холдинговая компания) должен быть, по мнению И.В. Стулова, единственным источником заемных средств для дочернего предприятия. Такой механизм, с его точки зрения, позволяет финансировать программы развития в зависимости от стратегии развития, а не от текущих доходов отдельного предприятия, перераспределять средства на наиболее перспективные направления.
Принцип ограничения свободы распоряжения производственным капиталом формирует специализацию деятельности дочерних обществ в холдинге. Упомянутый автор полагает, что этот принцип заключается в передаче всего производственного капитала дочерних обществ (оборудования, недвижимого имущества) в специальную управляющую компанию с последующим использованием капитала на правах арендаторов. По его мнению, это позволяет повысить качество планирования и контроля основной (производственной) деятельности предприятий холдинга с помощью интегральных показателей выручки и прибыли, которые в силу действия данного принципа формируются исключительно от основной деятельности. Кроме того, специализация управления производственным капиталом позволяет увеличить эффективность использования имущества холдинга и усилить контроль за поступлением доходов от использования избыточного имущества.
Принцип единственного собственника важен для устранения негативного влияния миноритарных акционеров дочерних обществ на эффективность управления холдингом с помощью активного или пассивного противодействия перераспределению капитала между дочерними обществами холдинга *(508).
Соглашаясь в целом с автором изложенной выше концепции о необходимости ограничения дочерних обществ в распоряжении финансовыми и производственными активами, заметим, что сам И.В. Стулов цитирует Дж. ван Гига *(509), который, в свою очередь, полагает, что при наличии такой модели управления системой (со значительными ограничениями) невозможно удовлетворительно управлять, если оптимум не достигается за разумное число итераций. Видимо, это является следствием большой инерционности систем.
Вопрос о централизации и децентрализации функций в системе холдингового объединения - предмет нашего дальнейшего рассмотрения *(510). Здесь по поводу приведенных положений хотелось бы отметить, что вряд ли следует рассматривать центр интегрированной холдинговой системы как единственный источник заемных средств или обязательно создавать специальную структуру, которая будет собственником всего производственного капитала объединения. В первом случае для холдинга в целом это может оказаться невыгодно, так как получение, представление, обеспечение займов в системе холдинга, в том числе между дочерними обществами, является одним из способов достижения синергетического эффекта в деятельности этого объединения, а во втором случае - касательно размещения производственных активов - это может оказаться даже опасным, поскольку в этом случае могут существенно возрасти хозяйственные и фискальные риски.
При анализе имущественных отношений в холдинге представляется важным рассмотреть различные способы финансирования или распределения денежных средств и другого имущества между участниками холдингового объединения.
Мировой практике известно несколько основных механизмов финансового взаимодействия основного и дочернего хозяйственных обществ в системе холдинга. Согласно первому все подконтрольные организации осуществляют свою деятельность на основе единого консолидированного бюджета, утверждаемого основным обществом. Независимо от финансовых результатов того или иного дочернего общества их финансирование осуществляется на основе одинаковых базовых нормативов. Бюджетный процесс при подобном варианте финансового механизма в холдинге основан на периодическом обсуждении финансовых заявок дочерних обществ. То есть доходы всего холдинга консолидируются в едином учетном центре и по решению руководства основного общества распределяются между участниками холдинга. Этот вариант финансового планирования предполагает высокий уровень финансово-бухгалтерских технологий и менеджмента участников холдинга.
Второй способ организации финансового взаимодействия между основным и дочерними обществами основывается на принципе оперативной самостоятельности дочерних обществ в пределах, установленных основным обществом. В этом случае подконтрольные организации холдинга имеют собственный бюджет, в значительной степени зависящий от результатов их работы. Уровень самостоятельности дочерних обществ определяется долей доходов, которой она может распоряжаться без согласования с основным обществом. Этот способ движения финансовых потоков можно квалифицировать как "децентрализованный", влекущий за собой возможность со стороны дочерних обществ центробежных тенденций.
Анализируя возможность различных способов построения финансовых механизмов в холдинге, А.Р. Горбунов справедливо отмечает, что для российских условий более актуален комбинированный подход, который предполагает организацию формально независимых дочерних юридических лиц при условии надежного контроля над их оперативно-хозяйственной и финансовой деятельностью *(511). Здесь важно заметить, что в российском законодательстве не предусмотрены адекватные потребностям этой формы предпринимательского объединения (зачастую представляющего собой единый вертикально-интегрированный производственно-хозяйственный комплекс) возможности движения финансовых потоков и распределения капиталов между участниками холдинга. Доходы, передаваемые в системе холдинга, могут облагаться налогом дважды - "у источника" и у принимающей стороны.
Рассмотрим возможные способы финансирования (передачи денежных средств и иного имущества) в системе российского холдинга, оценив правовые последствия того или иного способа. К числу возможных способов финансирования в холдинге относятся:
- внесение вкладов в уставные капиталы дочерних хозяйственных обществ как самый распространенный способ пополнения активов дочерних обществ денежными средствами и имуществом. Участие основного общества в уставном капитале дочернего собственными средствами характеризует его непосредственный долгосрочный вклад в финансирование дочернего общества;
- внесение вклада в имущество дочернего общества с ограниченной ответственностью (ст. 27 Закона об ООО);
- целевое финансирование в холдинге;
- предоставление участниками холдинга кредитов или обеспечение кредитов (поручительство, залог) имуществом других входящих в состав холдинга хозяйственных обществ;
- выплату дивидендов дочерними обществами основному, которые в соответствии с п. 3 ст. 284 НК РФ как доходы от участия в других организациях относятся к внереализационным доходам и облагаются налогом на прибыль по ставке 9% - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций российскими организациями, и 15% - по доходам, полученным в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, а также по доходам, полученным в виде дивидендов российскими организациями от иностранных *(512);
- внутреннее (трансфертное) ценообразование.
Оптимальный и соответствующий моменту (целям, оперативности решения задачи и пр.) способ финансирования определяется для каждого конкретного случая. Так, например, увеличение уставного капитала дочернего общества, являясь оптимальным вариантом с точки зрения налогообложения, требует определенного времени для осуществления организационных и регистрационных процедур по увеличению уставного капитала хозяйственного общества. Если дочерняя организация представлена организационно-правовой формой общества с ограниченной ответственностью, то рациональным способом передачи денежных средств и имущества является внесение вклада в имущество ООО.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 78; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!