Глава IV. Правовое регулирование холдингов 7 страница
Поскольку предметом настоящего исследования не являются процессуальные вопросы, заметим по существу дела, что, действительно, общий корпоративный интерес, носителем которого является корпорация, нельзя рассматривать как простую сумму частных интересов ее акционеров (участников). "Общий и частный корпоративный интересы, - пишет Г. Осокина, - несмотря на одинаковую направленность в своем развитии, имеют конкретное, отличное друг от друга экономико-юридическое содержание и форму, что исключает возможность их прямого и непосредственного отождествления. Общий корпоративный интерес является интересом юридического лица, самостоятельного субъекта права и соответствующих отношений, качественно и количественно отличающихся от частного корпоративного интереса, который ограничен стоимостью акции, размером причитающегося дохода, а также ликвидационной квоты; его качественные и количественные параметры находятся в сложной зависимости от общего корпоративного интереса" *(568). Заметим, что такая зависимость (пусть даже не однолинейная), конечно, существует: успешное развитие корпорации, ее прибыльность являются залогом удовлетворения интереса участника на получение дивиденда, на капитализацию стоимости принадлежащих ему акций.
Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 1 о некоторых вопросах Федерального закона "Об акционерных обществах" в случаях, указанных в ст. 6, 71 Закона об АО, акционеры могут заявлять требования о возмещении убытков, возникающих у общества по вине третьих лиц *(569). Истцом по таким делам должно признаваться общество независимо от того, что с иском обращается его акционер (участник). Присуждение при доказанности исковых требований следует осуществлять в пользу дочернего общества. При предъявлении иска основному обществу о возмещении убытков дочернему, поскольку сторонами по делу являются два юридических лица, спор подведомственен арбитражному суду *(570).
|
|
|
С сожалением следует заметить, что в российской действительности возможность предъявления иска от имени акционера (участника) дочернего общества к основному используется зачастую как инструмент корпоративного шантажа. Такие иски предъявляются от имени миноритарных акционеров лицами, имеющими намерение поколебать стабильность хозяйственного общества.
Широкого распространения в российской правоприменительной практике косвенные иски не получили, в частности, из-за несовершенства процессуального законодательства, не предусматривающего возможность их объединения в одном процессе.
Для холдингового образования иски акционеров (участников) дочернего общества о причинении ему убытков по вине основного приобретают особое значение. В интересах холдингового объединения в целом - достижения наивысшего синергетического эффекта - основное общество может дать указания дочернему совершить действия, которые могут повлечь для него убытки, но в последующем принести существенные преимущества и для всего объединения в целом, и для этого участника холдинга в частности. Представляется, что при рассмотрении иска дочернего общества к основному в системе холдинга суды должны исходить из сущностного содержания этого предпринимательского объединения.
|
|
|
При полном понимании, что основу правового статуса юридического лица составляют его права и обязанности, не будем останавливаться в этом параграфе на правах и обязанностях хозяйственных обществ и товариществ по трем причинам. Первое - из-за объемности этого материала, выходящего за пределы настоящего исследования. Второе - особенности прав и обязанностей основного и дочернего обществ в налоговых и антимонопольных отношениях будут рассмотрены нами в следующих параграфах этой главы. Третье - известно, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Вопросам организации и взаимодействия органов управления основного и дочерних хозяйственных обществ посвящена гл. V.
|
|
|
§ 4. Правовое регулирование холдингов антимонопольным законодательством
Экономическая зависимость субъектов предпринимательской деятельности является предметом правового регулирования различных отраслей законодательства, каждая из которых имеет специфические цели и задачи выделения и регламентации этого экономико-правового явления. Экономическая зависимость в общегражданском законодательстве регулируется путем определения особенностей правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ, в антимонопольном - через категории "группа лиц" и "аффилированные лица", в налоговом - посредством регламентации отношений с участием взаимозависимых лиц. В предпринимательском законодательстве предлагается комплексное регулирование холдингов как частично правосубъектных предпринимательских объединений.
Надо заметить, что институт аффилированных лиц, хотя и разработан в антимонопольном законодательстве, применяется скорее для регулирования корпоративных отношений. В настоящее время категория аффилированности используется в пяти различных институтах корпоративного права:
|
|
|
1) при определении лиц, заинтересованных в совершении хозяйственным обществом сделки (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);
2) при определении независимых директоров, имеющих право принимать решение о совершении открытым акционерным обществом с числом акционеров более тысячи сделки, в которой имеется заинтересованность (ст. 83 Закона об АО);
3) при установлении перечня лиц, информация о которых раскрывается акционерным обществом (ст. 93 Закона об АО);
4) при определении перечня лиц, информация о которых предоставляется участниками хозяйственного общества этому обществу (ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);
5) при определении лиц, обязанных в соответствии со ст. 80 Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретения пакета акций и лишенных права голосовать на общем собрании акционеров об изменении этого порядка уставом АО.
Сама аффилированность и ее последствия не являются предметом антимонопольного регулирования: отсутствуют положения о специфике антимонопольного контроля за деятельностью аффилированных лиц, об учете их влияния при оценке состояния конкурентной среды, о возможности воздействия на лиц, являющихся аффилированными. Органы Федеральной антимонопольной службы не могут применить никаких правовых действий к аффилированным лицам, подобно тому, как это возможно по отношению к группе лиц. Эти обстоятельства, в частности, стали одной из причин разработки проекта федерального закона N 99089445-2 "Об аффилированных лицах".
Следует заметить, что понятие "аффилированные лица" в последнее время превращается в межотраслевое. Так, оно используется в законодательстве о бухгалтерском учете *(571), заложено в концепцию предлагаемых Правительством РФ изменений в правовом регулировании взаимозависимых лиц *(572).
Действительно, нельзя не отметить тот факт, что многие правовые категории имеют тенденцию к универсализации, к распространению на другие сферы правового регулирования. Эта тенденция основана на принципе законотворческой экономии, требующем сокращения числа используемых правовых дефиниций, близких по содержанию. В случае с категорией аффилированности данная тенденция особенно выражена: в российском праве в последнее время наметились попытки унификации понятия аффилированного лица с тем, чтобы выявить все возможные способы связанности участников оборота друг с другом, позволяющие в определенных случаях пренебречь их самостоятельностью как субъектов права.
В целом, разделяя такой подход как способствующий единообразию законодательства и правоприменения, следует поддержать позицию специалистов, которые видят перспективный путь развития российского законодательства об аффилированных лицах в конкретизации перечня социальных связей, наличие которых позволяет пренебрегать юридической самостоятельностью участников оборота для тех или иных конкретных целей, а не путем создания унифицированного понятия аффилированности и его всеобщего применения.
Необходимо отказаться от смешения понятий аффилированности для целей корпоративного права, для целей законодательства о защите конкуренции и для целей налогового регулирования. Базовое понимание аффилированности как способности влиять на предпринимательскую деятельность других лиц в различных отраслях и институтах законодательства должно быть дифференцировано с учетом целей, наиболее близко отвечающих функциональному предназначению соответствующих отраслей и институтов законодательства. Для этого требуется выявление ключевых ценностей, правовую охрану которых обеспечивают соответствующие правовые институты.
Так, И.В. Редькин определил цель регламентации института аффилированных лиц в корпоративных отношениях - обеспечение охраны интересов инвесторов от недобросовестной деятельности и злоупотребления лиц, имеющих влияние на деятельность компании *(573). "В акционерном праве, - пишет А.Н. Ахмедшина, - положения об аффилированных лицах должны создать правовой механизм, способный обеспечить разрешение "конфликта интересов" между обществом и его директорами, управляющими, реализацию принципа "приобретения гражданских прав и обязанностей своей волей и в своем интересе" *(574). Цель регулирования экономической зависимости в антимонопольном законодательстве - обеспечение возможности конкурентного поведения хозяйствующих субъектов на товарном и фондовом рынках, в налоговом - защита публичных интересов с целью наиболее полного взимания налогов.
Обратившись для целей сравнения к коммунитарному законодательству ЕС, увидим, что в общем праве правовые категории, используемые для целей защиты конкуренции значительно отличаются от категорий, применяемых в законодательстве о компаниях. Более того, даже в сфере собственно защиты конкуренции эти категории дифференцированы в зависимости от целей. Так, в конкурентном законодательстве в рамках коммунитарного права существуют три категории, цель применения которых состоит в учете социальных взаимосвязей, существующих между участниками рынка:
1) институт единого хозяйственного субъекта (single economic entity), используемого для целей применения запретов, установленных ст. 81 и 82 Соглашения о ЕС;
2) институт определения контроля в целях установления факта концентрации (возможной концентрации) на основании Регламента о контроле за экономической концентрацией ЕС (далее - ECMR);
3) институт определения контроля в целях подсчета совокупного размера оборота (turnover) нескольких хозяйствующих субъектов, участвующих в экономической концентрации *(575).
Таким образом, понятие "аффилированность" формируется для каждого конкретного механизма правового регулирования, исходя из узких специальных целей этого механизма.
Холдинги, являющиеся по своей сути формой существования экономической зависимости, будучи предпринимательскими объединениями, основанными на возможности одного участника осуществлять контроль над другими, являются предметом правового регулирования не только общего гражданского и корпоративного, но также антимонопольной и налоговой отраслей законодательства.
С точки зрения антимонопольного законодательства участники холдингов являются аффилированными лицами по целому ряду критериев и прежде всего по принадлежности к одной группе лиц. Основное хозяйственное общество (товарищество) и его дочерние общества составляют группу лиц и рассматриваются как единый хозяйствующий субъект. Критерии способности оказывать влияние, лежащие в основе аффилированности, определяемой ст. 4 Закона о конкуренции, существенно шире оснований установления отношений контроля для целей определения дочерности в соответствии со ст. 105 ГК РФ.
Рассмотрим основные понятия антимонопольного законодательства применительно к предмету нашего исследования - холдингам. Институт аффилированных лиц, как правильно отмечается в литературе *(576), вводится через сугубо антимонопольную категорию - группу лиц. Группой лиц признается "некоторая конгломерация юридически самостоятельных субъектов, взаимосвязанных отношениями экономической (управленческой) зависимости" *(577). С.А. Паращук определяет группу лиц как совокупность юридических и физических лиц, которые в результате определенных законом способов контроля и влияния друг на друга рассматриваются как единый субъект рынка *(578).
Проект федерального закона N 186242-4 "О защите конкуренции" определяет группу лиц как юридические и (или) физические лица, действующие в едином экономическом интересе.
Понятия "аффилированные лица" и "группа лиц" относятся друг к другу как общее к частному, поскольку лица могут быть признаны аффилированными по иным критериям, а не только в связи с принадлежностью к группе лиц (в ст. 4 Закона о конкуренции наряду с группой лиц перечислен еще ряд критериев отнесения лиц к числу аффилированных).
Аффилированные лица - англоязычный термин (to affiliate, affiliated company, affiliation), который обозначает взаимоотношения между двумя и более хозяйствующими субъектами, основанные на различных формах зависимости и контроля. Как отмечалось выше, в законодательстве различных стран в зависимости от цели использования этого понятия устанавливаются различные количественные и качественные критерии определения экономической зависимости между субъектами предпринимательской деятельности.
Под аффилированными лицами Закон о конкуренции понимает физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В доктрине аффилированные лица определяются как те, которые "в результате приобретения определенного пакета акций АО либо в силу своего должностного положения в обществе (члена совета директоров, исполнительного органа), либо в силу иных обстоятельств могут в той или иной степени контролировать деятельность общества" *(579).
Понятие "аффилированное лицо" раскрывается в Законе о конкуренции путем перечисления его общих признаков и приведения перечня лиц, относимых к числу аффилированных. "К общим признакам аффилированных лиц, - пишет К.Ю. Тотьев, - следует отнести состав аффилированных лиц, основания аффилированности, степень зависимости одних лиц от других и правовую форму этой зависимости". При этом автор под составом аффилированности понимает предусмотренный законом исчерпывающий перечень признаков, характеризующих конкретное лицо как аффилированное; под основанием аффилированности - юридические факты, позволяющие в соответствии с законом отнести тот или иной субъект к аффилированным лицам *(580).
Причиной зависимости одного самостоятельного субъекта предпринимательской деятельности от другого с точки зрения антимонопольного законодательства могут быть различные отношения:
- имущественные, основанные на владении весомым пакетом акций (долями участия) в уставном капитале хозяйственного общества;
- договорные, основанные на наличии договорных обязательств, позволяющих одной стороне определять условия ведения предпринимательской деятельности другой стороной (например, договор кредита с залогом имущества);
- организационно-управленческие, в частности, основанные на участии одних и тех же лиц в органах управления двух и более юридических лиц;
- родственные.
Законодатель выделяет аффилированных лиц юридического и физического лица. В данной книге рассматривается аффилированность к юридическому лицу, поскольку участниками холдингов являются, как правило, юридические лица.
Аффилированными лицами юридического лица являются:
- член его совета директоров или иного коллегиального органа управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
- лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица;
- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица;
- если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его аффилированным лицам также относятся члены советов директоров или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы.
К группе лиц применительно к юридическим лицам относятся лица, в отношении которых выполняется одно или несколько следующих условий:
- лицо или несколько лиц совместно в результате соглашения (согласованных действий) имеют право прямо или косвенно распоряжаться (в том числе на основании договоров купли-продажи, доверительного управления, о совместной деятельности, поручения или других сделок или по иным основаниям) более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал (вклады, доли) одного юридического лица. При этом под косвенным распоряжением голосами юридического лица понимается возможность фактического распоряжения ими через третьих лиц, по отношению к которым первое лицо обладает вышеперечисленным правом или полномочием.
Законодатель перечисляет возможные основания, в связи с которыми возникает право распоряжаться более чем 50% голосов: приобретение голосующих акций (вкладов, долей) в результате их покупки, получения в доверительное управление, совместной деятельности, заключения договора поручения. Перечень оснований отнесения лиц к группе лиц по этому критерию является открытым - Закон о конкуренции определяет, что группа лиц возникает и в результате других сделок или по иным основаниям, когда лицо приобретает право распоряжаться более чем 50% от общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (вклады, доли), составляющие уставный или складочный капитал юридического лица.
Надо отметить, что антимонопольное законодательство в отличие от налогового определяет косвенный контроль не расчетным путем как произведение долей участия одной организации в другой, а в результате установления возможности юридического лица "фактически распоряжаться" через третьих лиц. Закон о конкуренции приводит возможные варианты косвенного контроля, однако понятие "фактического распоряжения" не получило законодательного определения, что затрудняет применение этой нормы указанного закона;
- лицо или несколько лиц получили возможность на основании договора или иным образом определять решения, принимаемые другим лицом или лицами, в том числе определять условия ведения другими лицом или лицами предпринимательской деятельности, либо осуществлять полномочия исполнительного органа других лица или лиц на основании договора.
Первое из приведенных оснований образования группы лиц имеет прямое отношение к договорному и организационному типам холдинга. Осуществление полномочий исполнительного органа на основании договора, как отмечалось выше, к основаниям возникновения холдинговых отношений не относится *(581). При этом с позицией антимонопольного законодательства такая точка зрения вполне согласуется, поскольку холдинги являются группой лиц, но группа лиц не исчерпывается только холдингами, являясь более широким правовым понятием;
- лицо имеет право назначать единоличный исполнительный орган и (или) более 50% состава коллегиального исполнительного органа юридического лица и (или) по предложению лица избрано более 50% состава совета директоров или иного коллегиального органа управления юридического лица;
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 100; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!