Глава IV. Правовое регулирование холдингов 1 страница
§ 1. Нормативно-правовое обеспечение организации и деятельности холдингов
Законодательство и иные правовые акты
Высшую юридическую силу в системе законодательных актов, регулирующих предпринимательскую деятельность, имеет Конституция РФ *(454). Конституция РФ во главу угла ставит принцип свободы экономической деятельности (ч. 1 ст. 8), позволяющий осуществлять предпринимательскую деятельность в любых дозволенных российским законодательством формах. Указанный принцип в сочетании с принципом многообразия форм собственности и обеспечения их равной защиты (ч. 2 ст. 8 Конституции РФ) создает для предпринимателей возможность свободного выбора форм интеграции бизнеса в пределах, не противоречащих действующему законодательству и не ограничивающих прав и законных интересов других субъектов.
Особенностью правового обеспечения деятельности холдингов в России является тот факт, что только отдельные законодательные акты посвящены собственно правовому регулированию организации и деятельности холдинговых объединений, так или иначе раскрывая или упоминая о них в самом тексте. Другие нормативные акты регламентируют отношения экономической зависимости между формально самостоятельными участниками посредством регулирования правового положения основного и дочерних хозяйственных обществ (гражданское законодательство), взаимозависимых лиц (налоговое законодательство), группы лиц (антимонопольное законодательство), консолидированной группы налогоплательщиков (законодательство о бухгалтерском учете). Преобладающее большинство нормативных актов принадлежит ко второй группе. При этом, как подчеркивалось выше, эти документы противоречивы, непоследовательны, не имеют единого понятийного аппарата и страдают отсутствием хорошей юридической техники *(455).
|
|
|
Кодифицированными федеральными законами, регулирующими холдинговые отношения, являются ГК РФ (ст. 105, 106), НК РФ (ст. 20, 40, 251). Правовому регулированию холдинговых объединений посвящены нормы федеральных законов "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках", "О финансово-промышленных группах", ставшие предметом настоящего исследования.
Как мы уже указывали выше, упоминание о холдингах содержится в Законе об АО, где вопрос об участии в холдинговых компаниях наряду с другими объединениями предпринимателей - финансово-промышленными группами, ассоциациями (союзами) - отнесен к компетенции общего собрания акционеров (пп. 18 п. 1 ст. 48). Холдинги упоминаются также в п. 3 ст. 64 Закона о банкротстве, в соответствии с которым органы управления должника не вправе принимать решения об участии в объединениях коммерческих организаций и, в частности, в холдинговых компаниях; в п. 5 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг, согласно которому к информации об эмитенте относятся в том числе сведения о его участии в холдингах.
|
|
|
Правовую основу образования холдингов с участием государства или муниципальных образований создает Закон о приватизации государственного имущества, в частности ст. 25 "Внесение государственного или муниципального имущества в качестве вклада в уставные капиталы открытых акционерных обществ" и ст. 26 "Продажа акций открытого акционерного общества по результатам доверительного управления". Следует заметить, что с принятием Закона о государственных предприятиях, ограничившего осуществление предпринимательской деятельности в этой организационно-правовой форме (ст. 8), а также в запретившего унитарным предприятиям создавать дочерние предприятия (ст. 2), процесс преобразования государственных и муниципальных унитарных предприятий в открытые акционерные общества, в том числе со 100%-ной долей участия государства или муниципального образования в уставном капитале, стал более активным.
|
|
|
Наиболее урегулированным в действующем законодательстве оказался банковский холдинг. Заметим, что закон о банках и банковской деятельности в вопросе регулирования холдингов претерпел существенные изменения. В редакции Федерального закона от 19 июня 2001 г. N 82-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" банковский холдинг рассматривается уже не как головная организация, а как совокупность организаций с общими экономическими целями, т.е. как предпринимательское объединение. Закон о банках и банковской деятельности имеет определенную специфику правового регулирования холдингов в банковской сфере в сравнении с ГК РФ и федеральными законами о хозяйственных обществах *(456). Особый правовой режим банковского холдинга оправдан п. 3 ст. 1 Закона об АО, п. 2 ст. 1 Закона об ООО, в соответствии с которыми в сфере банковской деятельности федеральными законами могут устанавливаться особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения хозяйственных обществ. При этом, с нашей точки зрения, Закон о банках и банковской деятельности допускает "излишнее своеобразие" в правовом регулировании предпринимательских объединений в банковской сфере. Так, например, введение понятия "существенное влияние" при наличии устоявшегося понимания дочерности в соответствии с ГК РФ как способности определять решения в совокупности с недостатками "юридической техники" изложения ст. 4 Закона о банках и банковской деятельности не может вызвать одобрения.
|
|
|
Представляется неоправданным значительное своеобразие правового регулирования холдингов, определяемое сферой их деятельности; необходимо установление единых подходов к регулированию холдингов в различных отраслях законодательства. При этом вполне понятно, что каждая отрасль законодательства имеет специфические цели правового регулирования и абсолютная унификация не соответствовала бы эффективности применения правовых норм.
Рассматривая законодательство в широком смысле как совокупность федеральных законов и иных правовых актов, следует заметить, что правовому регулированию холдинговых объединений посвящен ряд нормативных документов.
До настоящего времени единственным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования холдингов, является Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденное Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий". Однако, во-первых, сфера действия этого Положения значительно сужена, так как оно распространяется только на холдинговые компании, создаваемые в процессе приватизации государственных предприятий и доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания компании, превышала 25%. Во-вторых, нормы данного правового акта отдельными указами Президента РФ не распространяются на многие крупные холдинги, формально подпадающие под действие Временного положения *(457). И, в-третьих, в связи с давним сроком его принятия (еще до введения в действие первой части ГК РФ), а также значительным развитием рыночных отношений в последнее десятилетие многие нормы указанного документа пришли в противоречие с более поздним законодательством и утратили силу. Учитывая эти обстоятельства, анализ Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, представлен в § 4 гл. III, посвященном сравнительно-историческому исследованию правового регулирования предпринимательских объединений в России.
Правовое обеспечение холдингов осуществляется также иными правовыми актами, применительно к холдингам в определенной отрасли хозяйства (сфере деятельности) или конкретным холдингам. К числу таких документов можно, к примеру, отнести Указ Президента РФ от 28 апреля 1997 г. N 426 "Об основных положениях структурной реформы в сферах естественных монополий" *(458), Указ Президента РФ от 23 октября 2000 г. N 1768 "О мерах по обеспечению концентрации и рационализации оборонного производства в Российской Федерации" *(459), ряд указов Президента РФ о создании оборонных холдингов *(460), Постановление Правительства РФ от 11 июля 2001 г. N 526 "О реформировании электроэнергетики Российской Федерации" *(461), Постановление Правительства РФ от 18 мая 2001 г. N 384 "О программе структурной реформы на железнодорожном транспорте" *(462), Распоряжение Государственного комитета РФ по управлению государственным имуществом от от 30 мая 1995 г. N 749-р, Российского фонда федерального имущества от 30 мая 1995 г. N 140 "О холдинговых компаниях лесопромышленного комплекса" *(463), Распоряжение Государственного комитета по управлению имуществом РФ от 5 апреля 1994 г. N 723-р, утвердившее Примерный устав лесопромышленной холдинговой компании, созданной при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества *(464), Указ Президента РФ от 25 мая 1998 г. N 589 "О создании акционерной холдинговой компании "Главстройпром" *(465). Указанные нормативные акты носят ведомственный характер, как правило, лишены или имеют непоследовательный понятийный аппарат, зачастую касаются только процедурных вопросов.
Характеризуя российское законодательство о холдингах, следует еще раз отметить, что оно страдает отсутствием системности, последовательности, единообразия правовых конструкций и понятийного аппарата. Законодательство в области регулирования холдингов отстает от предпринимательской практики, требующей системности, конкретики, наличия в нормативных документах норм прямого действия, содержащих механизмы их реализации. В этой ситуации значительно возрастает роль научной доктрины в части создания комплексной методологической базы правового регулирования холдинговых объединений. При таких обстоятельствах, связанных с неполнотой государственного регулирования холдингов, еще большее значение приобретает локальное нормотворчество самих холдингов, направленное на создание единого правового пространства внутри предпринимательского объединения.
Если сравнить правовое обеспечение холдингов в нашей стране и в мире, то во многих развитых странах также отсутствуют специальные законодательные акты о холдингах, в том числе в Германии, Франции, Англии, Бразилии, Ирландии. В этих государствах правовое обеспечение предпринимательских объединений осуществляется с помощью законодательства, регулирующего организационно-правовые формы участников таких объединений. Так, например, в Германии законодательное регулирование создания и деятельности холдинговых компаний и концернов осуществляется Акционерным законом (1965 г.) и Законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" (1892 г.), в Бразилии - Законом об акционерных обществах (1976 г.). При этом заметим, что, если, например, в немецком Акционерном законе предпринимательским объединениям посвящены в части первой "Общие положения" восемь параграфов из 22, отдельный раздел "Связанные предприятия", состоящий из пяти частей (§ 291-328), в Законе Бразилии "Об акционерных обществах" содержатся три главы (XX-XXII), направленные на регулирование групп компаний, в российском Законе об АО холдингам посвящена только одна ст. 6, регулирующая особенности правового статуса основного и дочерних хозяйственных обществ.
Специальное законодательство об объединениях холдингового типа имеется, например, в Новой Зеландии и Австрии. Что касается исторической родины классических управляющих холдингов - Соединенных Штатов Америки, то там в силу специфики государственного устройства отсутствует единое для всех штатов законодательство, определяющее правовое положение корпораций и холдингов. В связи с этим предпринимательские объединения регистрируются и функционируют преимущественно в Штатах с наиболее льготным налоговым режимом, упрощенными процедурами регистрации. Исторически сложилось, что такими штатами являются Делавер и Нью-Джерси.
Также заметим, что в странах Европейского сообщества и Соединенных Штатах Америки имеются модельные нормативные документы, унифицирующие деятельность групп компаний как в частноправовой, так и в публично-правовой сфере касательно приобретения статуса консолидированного налогоплательщика *(466).
Около трех лет в Государственной Думе обсуждался проект федерального закона N 9904955-2 "О холдингах". Принятый Государственной Думой еще в декабре 1999 г., одобренный Советом Федерации в июле 2000 г., он был отклонен Президентом РФ 20 июля 2001 г. с жесткой формулировкой, что при его разработке четко не была определена экономическая и юридическая цели создания и регламентации деятельности такого образования, как холдинг, в результате чего законопроект содержит большое количество неясных положений, применение которых затруднено, а отдельные положения противоречат Гражданскому кодексу РФ и другим федеральным законам *(467). В октябре 2001 г. была создана согласительная комиссия, но и в редакции согласительной комиссии, уже с учетом предложений главы государства, закон был отклонен в феврале 2002 г. 7 июня 2002 г. на своем пленарном заседании Государственная Дума сняла проект федерального закона "О холдингах" с повторного рассмотрения.
Законопроект N 99049555-2 представлял собой по оценке разработчиков, носил рамочный характер, слишком общий, отсылочный, не имеющий механизмов реализации содержащихся в нем положений (последняя редакция содержала всего 13 статей) документ. В законопроекте совсем не затрагивались вопросы взаимоотношений холдингов с антимонопольными, налоговыми органами, не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге, не было уделено внимание вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля в этом предпринимательском объединении.
Следует заметить, что собственники и менеджеры холдингов, многие из которых являются известными предпринимателями и политиками, имеющими определенное влияние на законодательные органы, активно не поддерживали проект закона "О холдингах". Интересно высказывание на этот счет заместителя председателя Комитета Государственной Думы третьего созыва по собственности И. Лисиненко, сделанное в период обсуждения законопроекта: "...Скорость принятия закона зависит от того, насколько он нужен обществу. Законопроект о холдингах никто не лоббирует, поэтому он и не продвигается. Значит, никто не заинтересован в том, чтобы он был принят. Лобби - очень хороший индикатор общественного мнения" *(468).
Представляется, что в принятии законопроекта "О холдингах" должно быть наиболее заинтересовано государство, чтобы оградить потенциально слабых участников имущественного оборота и обеспечить наполняемость бюджета за счет крупных холдинговых структур. Однако пока подобное не наблюдается *(469).
В ситуации, когда системный законодательный акт о холдингах не принят, правовое регулирование холдинговых объединений носит усеченно-фрагментарный характер, не соответствующиям требований современной предпринимательской практики.
Заметим, что отсутствие системного правового регулирования холдингов, в конечном счете, не является фактором, запрещающим или даже ограничивающим осуществление предпринимательской деятельности в холдинговой форме. Однако это осложняет правоприменительную практику, затрудняет защиту интересов государства, кредиторов, акционеров дочерних обществ. Именно поэтому, несмотря на снятие законопроекта N 99049555-2 с рассмотрения Государственной Думой, у специалистов и предпринимателей, ведущих открытый, прозрачный бизнес, остается надежда на принятие системного законодательного акта, посвященного правовому регулированию холдингов, который обеспечит правовую базу организации и деятельности самой распространенной в российском бизнесе формы предпринимательского объединения.
В отсутствие системного нормативного документа, регулирующего создание и деятельность холдингов, специалистами в области корпоративного права разработан проект модельного (рекомендательного) законодательного акта "О холдингах" для государств-участников Содружества Независимых Государств. В соответствии с этим проектом "холдингом признается совокупность юридических лиц, состоящая из основной и дочерней (дочерних) компаний, ведущих совместную производственную, торговую, финансовую и иную коммерческую деятельность и связанных между собой системой участия (как имущественного, так и неимущественного характера), предоставляющей основной компании право определять важнейшие управленческие и хозяйственные вопросы деятельности дочерних компаний. Обязательным признаком холдинга является наличие холдинговых отношений между образующими его участниками".
Холдинговые отношения, по мнению авторов законопроекта, суть особая разновидность интеграционного взаимодействия субъектов хозяйствования, связанная с их субординацией, предполагающей возможность одному из них в силу различных обстоятельств определять важнейшие управленческие и хозяйственные вопросы деятельности других. Холдинговые отношения могут возникать в силу: преобладающего участия основной компании в капитале других юридических лиц; договора между ними; договора между основной компанией и акционерами (участниками) других участников холдинга; возможности физических лиц, образующих органы управления основной компании, определять характер решений органов управления других юридических лиц; решения (нормативного правового акта), принятого в пределах своей компетенции собственником имущества государственного предприятия, если все участники холдинга являются государственными предприятиями" *(470).
Авторы законопроекта, таким образом, рассматривают холдинг с различным составом участников, предполагая многообразие оснований возникновения холдинговых отношений. Так, они выделяют: имущественный, договорный, имущественно-договорный, государственный, стратегический, транснациональный, межгосударственный, управленческий, смешанный, финансовый холдинг и субхолдинг (промежуточный холдинг). Не вдаваясь в анализ чистоты критериев выделения различных видов холдинга и в оценку некоторых других, спорных, с нашей точки зрения, положений рекомендательного акта, отметим в целом, что его авторы, отвечая на требования времени, сделали серьезную разработку правового статуса холдинга в ряде аспектов более детальную, чем содержал проект федерального закона "О холдингах".
Завершая рассмотрение вопроса о текущем состоянии правового обеспечения холдингов, необходимо обобщить пожелания о форме и содержании правового регулирования холдингов в российском законодательстве.
Прежде всего представляется, что при обязательном наличии в ГК РФ ссылки на такую форму предпринимательского объединения необходим единый системообразующий федеральный закон "О холдингах", сочетающий в себе частноправовые и публично-правовые методы правового регулирования. И.А. Парфенов справедливо замечает, что "...восполнить пробелы законодательного регулирования холдингов возможно, если предпринять системные меры, в том числе с помощью совмещения (сочетания) публично-правовых и частноправовых актов, различных методов правового регулирования, посвященных отношениям зависимости предприятий" *(471). Подобной же точки зрения придерживается К. Портной, полагающая, что законодательный акт "О холдингах" должен иметь комплексный характер: "Гражданско-правовая регламентация организации и деятельности юридических лиц не исчерпывает всего разнообразия форм и методов правового регулирования организации и деятельности холдингов, особенно когда речь идет о крупных корпорациях с государственным участием. Некоторые отношения, одной из сторон которых является холдинг, регулируются нормами других отраслей права" *(472).
В связи с предложением разработки и применения комплексного нормативного акта об объединениях холдингового типа, содержащего нормы частного и публичного права, сошлемся на обоснованную позицию Е.П. Губина, который считает, что "выделение частного и публичного права, анализ особенностей обособления в науке частного и публичного не должны сказываться на формировании законодательства. Законодательство в сфере предпринимательства, экономики в принципе не может быть только частным или только публичным. Соответствующие сферы жизнедеятельности общества не предполагают возможности формирования частного или публичного законодательства" *(473). И далее: "...Правовое регулирование предпринимательской деятельности с использованием как частноправовых, так и публично-правовых средств осуществляется нормативными актами комплексного характера, включающими нормы как частного, так и публичного права..." *(474).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 266; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!