Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 8 страница
Холдинг представляет собой предпринимательское объединение, характеризующееся наличием устойчивых внутренних отношений субординации и контроля между головной организацией и другими участниками холдинга.
Холдинги согласно действующему законодательству не подлежат государственной регистрации, следовательно, и возможность прекращения статуса холдинга также не предусмотрена. Законодательство не содержит требований к основному или дочернему хозяйственным обществам о необходимости указывать в уставе свою принадлежность к холдингу; участники холдинга могут сделать это по своему усмотрению исходя из диспозитивных норм о возможности включения в устав любых положений, не противоречащих федеральным законам (п. 3 ст. 11 Закона об АО, п. 2 ст. 12 Закона об ООО).
Следует заметить, что присвоение группе компаний статуса холдинга и распространение на него специального правового режима более, чем для самих участников объединения, было бы важно для государства, партнеров по бизнесу, работников и других лиц, вступающих с ними во взаимоотношения. Этим лицам не безразлично, кто определяет волю юридического лица, с которым они имеют соответственно публичные, обязательственные или трудовые отношения.
В проекте федерального закона N 99049555-2 "О холдингах" была предусмотрена государственная регистрация холдингов, приобретающих статус консолидированной группы налогоплательщиков. Порядок регистрации должен был быть установлен Правительством РФ. Законопроект устанавливал для любых холдингов, за исключением возникших в силу договора, что головная компания и участник холдинга приобретают права и обязанности, вытекающие из холдинговых отношений с момента государственной регистрации соответствующих изменений в уставе участника холдинга. Если в течение шести месяцев с момента приобретения головной компанией преобладающего участия в уставном капитале участника холдинга не внесена запись в устав участника холдинга, холдинг согласно законопроекту считался созданным без данного участника (что это означает, законопроект не пояснял).
|
|
|
Для защиты интересов дочернего общества Т.М. Звездина, в частности, предлагает следующий механизм оповещения об установлении отношений дочерности и правовых последствий невыполнения этих требований: "Юридическое или физическое лицо обязано в письменной форме незамедлительно оповестить хозяйственное общество и опубликовать в установленном порядке информацию о возникновении у него статуса головной организации (лица) этого хозяйственного общества (а). Если юридическое или физическое лицо, обеспечившее себе тем или иным способом статус головной организации (лица), не выполнило требование, предусмотренное в п. (а), то оно не может реализовывать свои права до тех пор, пока не выполнит это требование (б). Если обстоятельства, влекущие обязанность по оповещению и опубликованию информации, отпадут, то об этом также незамедлительно в письменной форме должно быть сообщено хозяйственному обществу и в установленном порядке опубликована информация о прекращении у данного юридического или физического лица статуса головной организации (лица) хозяйственного общества (в)" *(152).
|
|
|
В литературе имеются и более радикальные предложения - установить обязательную государственную регистрацию холдингов по аналогии с регистрацией финансово-промышленных групп как предпринимательских объединений *(153).
Завершая изложение материала о понятии и сущности холдингового объединения, резюмируем его основные черты:
- по способу организации холдинг является объединением вертикального типа или неравноправным объединением, основанным на экономической субординации и контроле одного участника над другими;
- это предпринимательское объединение, представляющее собой организационное единство, как правило, выступающее на рынке консолидированно;
|
|
|
- холдинг осуществляет согласованную политику в сфере своих интересов;
- холдинг состоит из формально самостоятельных юридических лиц, волю которых формирует и решения определяет основное общество или холдинговая компания как центр интегрированной системы;
- в предпринимательском обороте холдинг обладает частичной правосубъектностью.
При рассмотрении вопроса о холдинге как форме объединения, основанного на экономическом подчинении и контроле, и о месте этого объединения в российском законодательстве и предпринимательской практике значимым является сравнительный анализ этого предпринимательского объединения с концерном.
Следует констатировать, что понятия "холдинг" и "концерн" в разных правовых системах, по сути, имеют одинаковое правовое значение. "Холдинг" (от англ. to hold - держать, обладать, holding - обладание пакетом акций) - термин англо-американского права, "концерн" (от англ. сoncern - доля, участие в предприятии) - права континентального, а именно права стран германской правовой семьи. Конечно, законодательство России ближе к романо-германской правовой семье, а именно к ее германской ветви. Но начиная с 1991 г. в российском законодательстве, научной доктрине и в деловой практике термин "холдинг" получил широкое распространение, практически вытеснив понятие "концерн".
|
|
|
┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Характеристика холдинга │
│ │
│* Вертикальный тип объединения, основанного на экономической│
│ субординации и контроле │
│* Совокупность формально независимых юридических лиц │
│* Частично правосубъектное объединение │
│* Создание холдинга не влечет за собой регистрационных процедур │
└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
Сегодня, рассматривая идею разработки проекта федерального закона об интегрированных объединениях, построенных на началах экономической зависимости и контроля, российские специалисты склоняются скорее к разработке законопроекта "О холдингах", чем "О концернах", тем самым оставляя последнее понятие за рамками правового поля, рассматривая его как экономический механизм интеграции производства и капитала. Естественно, что на те или иные концепции специалистов оказывают влияние многие факторы: разработанность проблемы, правоприменительная практика, общественное сознание, мировой опыт.
В отличие от отдельных авторов, которые считают, что "право выступать концерном является исключительным правом основного предприятия" *(154), мы рассматриваем концерн как совокупность юридических лиц, составляющих предпринимательское объединение, по сути, идентичное холдингу. Представляя собой экономическое единство, концерн, в нашем понимании, тождественен по своей сущности оперативному управляющему холдингу.
Исследуя сущность концерна, В.В. Данников считает, что это объединение компаний, в которых головному предприятию - холдингу принадлежит контрольный пакет акций и которые связаны между собой единым бизнесом. Такое объединение он называет холдинг-концерном, а головное предприятие, возглавляющее концерн, - основным холдингом или управляющим холдингом. "Концерн - это система юридически самостоятельных фирм и их филиалов, участвующих в одном или нескольких совместных бизнесах, управляемая холдинговой компанией, с участием последней в капитале этих фирм. В концерне управляющий холдинг должен устанавливать единые цели и задачи для всего объединения компаний, согласно которым устанавливаются цели и задачи компаний, входящих в концерн. Организация, управление и контроль в концерне должны осуществляться холдингом как в единой системе" *(155).
Понимание концерна как предпринимательского объединения имеется, в частности, в германском законодательстве - родоначальнике этой формы объединения предприятий (§ 18 Акционерного закона Германии 1965 г.). Концерн с точки зрения права Германии - распространенная форма связанных (родственных) предприятий, может быть вертикальным и горизонтальным. Предприятия образуют вертикальный или субординационный концерн, если властвующее и одно или несколько зависимых предприятий (зависимым признается предприятие, на которое другое (властвующее) предприятие имеет возможность оказывать решающее влияние) объединены под единым руководством властвующего предприятия. Субординационный концерн предусматривает контроль властвующего предприятия над зависимыми предприятиями концерна. Горизонтальный или равноправный концерн образуют самостоятельные в правовом отношении, независимые друг от друга предприятия, когда они объединены под единым руководством. Равноправный концерн создается на началах координации.
Законодательство Германии не признает концерн юридическим лицом, отрицает наличие у него обособленного имущества. Суть концерна - объединение предприятий, которое может образовываться как на добровольной, так и на принудительной основе. Как и в российской предпринимательской практике применительно к холдингам, главным, определяющим признаком концерна является единое руководство. Предприятия равноправного концерна не теряют экономической и юридической самостоятельности. Зависимые предприятия вертикального концерна теряют экономическую самостоятельность *(156).
В литературе нашла отражение мысль, что "если холдинг является объединением капиталов, то концерн представляет собой объединение самостоятельных предприятий" *(157). Имеется также мнение, что концерн является субъектом права, а входящие в его состав единицы не обладают статусом юридического лица *(158), что управление концерном осуществляют органы (правление, руководитель), избираемые его участниками *(159). Указанные позиции представляются нам не соответствующими современному российскому законодательству, не содержащему упоминания о таком субъекте права, как концерн.
Однако такое положение дел существовало не всегда. В советском законодательстве предрыночного периода (1985-1991 гг.) и еще в Законе РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" 1991 г. концерн рассматривался как добровольное объединение предприятий, обладающее статусом юридического лица. Под концерном понималось объединение предприятий, осуществляющее совместную деятельность на основе добровольной централизации функций научно-технического и производственного развития, инвестиционной, финансовой, природоохранной, внешнеэкономической и иной деятельности, а также хозрасчетного обслуживания предприятий. В концерне создавалась система управления, при которой его участники добровольно передавали часть своих полномочий и функций, в том числе по представлению своих интересов во взаимоотношениях с министерствами и ведомствами, другими организациями и учреждениями, включая вопросы размещения государственного заказа, получения централизованно выделяемых материальных ресурсов и капитальных вложений.
Особое место государственные концерны занимали в отраслях, имеющих базовое значение для жизнеобеспечения всей экономики, и в тех отраслях, для которых характерны замкнутые цепи взаимосвязанных технологических процессов, глубокая внутренняя кооперация при производстве и реализации конечного продукта *(160). Входящие в концерн организации не теряли юридической самостоятельности; запрещалось одновременное участие более чем в одном концерне.
В настоящий момент концерн понимают как способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. М.Г. Диканский, В.А. Шильдкрут определяют концерн как "объединение самостоятельных предприятий, связанных посредством системы участий, договоров об общности интересов, персональных уний, патентно-лицензионных соглашений, финансирования, тесного производственного сотрудничества" *(161).
Некоторые авторы отождествляют концерн с монополистическим объединением, например И.А. Зенин пишет: "Концерн - наиболее сложная и преобладающая форма монополистического объединения, в котором с помощью финансового контроля связываются в единый комплекс разнородные предприятия" *(162).
Такой подход представляется не совсем верным, поскольку не всякий концерн имеет целью ограничение конкуренции и завоевание участниками монопольного положения; многие концерны представляют собой вертикальную интеграцию, объединяя входящих в единую технологическую цепочку производителей от добычи сырья до его глубокой переработки, и в этом случае вряд ли возможно говорить о формировании монополии.
Концерны являются жестко структурированными и централизованными структурами подобно оперативным управляющим холдингам. Единое управление является отличительным признаком концерна. Руководство концерна определяет политику входящих в концерн организаций, а также осуществляет оперативное управление централизованными функциями концерна. По выражению Е.В. Ленского, В.А. Цветкова, самостоятельность подразделений концерна "является делегированной, "данной взаймы" и в любое время может быть ограничена или взята обратно головным предприятием" *(163).
Рассматривая концерн как форму организации бизнеса, А.М. Голубева полагает, что там осуществляется самый высокий уровень организации, поскольку присутствуют все компоненты менеджмента: экономика, бизнес-план, маркетинг, учет, финансы и логистика *(164).
В заключение представляется важным еще раз подчеркнуть следующее: в различных системах права и даже в государствах одной системы права могут быть различные виды предпринимательских объединений *(165). Понятие концерн в российском законодательстве в отличие, например, от германского не определено, и эта дефиниция для современной доктрины является характеристикой предпринимательского объединения производственного типа с выраженной централизацией производственных, инвестиционных, маркетинговых, финансовых функций. Правовой основой централизации управленческих функций может быть наличие холдинговых отношений подчинения и контроля между юридическими лицами - участниками концерна.
§ 3. Сравнительно-правовой анализ холдингов и других объединений в сфере предпринимательства
Для выявления сущностных особенностей холдинга важно определить его место среди других предпринимательских объединений, сравнить эту форму с иными разновидностями объединений, существующими в современном российском и мировом бизнесе.
Конечно, ближе других к холдингу по своей правовой природе стоит финансово-промышленная группа. ФПГ как форма предпринимательского объединения является порождением отечественной экономико-правовой мысли, в странах дальнего зарубежья такая особая организационная разновидность объединения, как финансово-промышленная группа отсутствует. При этом заметим, что ФПГ сегодня - единственная форма предпринимательского объединения в России, которая имеет собственную законодательную базу *(166).
┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Виды объединений в сфере предпринимательства │
│ │
│ - холдинг │
│ - ФПГ │
│ - простое товарищество (совместная деятельность) │
│ - консорциум │
│ - картель │
│ - синдикат │
│ - пул │
│ - ассоциация (союз) │
│ - некоммерческое партнерство │
│ - иные объединения (ТПП и пр.) │
└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
Правовое регулирование деятельности ФПГ наряду с законодательством обеспечивается также локальными актами, принимаемыми самой группой, к числу которых относятся устав центральной компании, договор о создании ФПГ и другие договоры, заключаемые между ее участниками. Именно локальные нормативные акты становятся основными правоустанавливающими документами для каждой конкретной ФПГ. Они регулируют правовой статус ФПГ, включая процедуру создания, компетенцию органов управления, механизм функционирования, порядок представления сводного (консолидированного) учета, консолидированной отчетности и баланса ФПГ, основания и порядок ликвидации группы. Таким образом, учредители имеют возможность формирования в соответствии с Законом о ФПГ, который не отличается подробностью правовой регламентации, собственного правового режима деятельности предпринимательского объединения, позволяющего учесть специфику целей, задач и функций объединения с учетом интересов каждого его участника.
ФПГ является формой организационного объединения юридических лиц в целях технологической и экономической интеграции для реализации инвестиционных проектов, направленных на повышение конкурентоспособности, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест (ст. 2 Закона о ФПГ). Как и холдинги, финансово-промышленные группы не являются самостоятельной организационно-правовой формой юридических лиц, предусмотренных ГК РФ. ФПГ обладают отдельными элементами правосубъектности, например, в правоотношениях, регулируемых антимонопольным и налоговым законодательством, законодательством о бухгалтерском учете. Так, Закон о конкуренции признает финансово-промышленную группу "группой лиц" или единым хозяйствующим субъектом (ст. 4). Для финансово-промышленных групп установлена возможность сводного (консолидированного) учета, отчетности и ведение единого баланса группы (ст. 13 Закона о ФПГ). Меры государственной поддержки предусмотрены ст. 15 Закона для всей группы в целом, а не для отдельных входящих в ее состав юридических лиц.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 88; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!