Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 11 страница
Нормы об ответственности являются императивными и не могут быть изменены по соглашению сторон. При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, как полностью, так и в части долга. Неполучивший полного удовлетворения от одного из участников простого товарищества кредитор имеет право требовать неполученное от остальных участников товарищества. Участники предпринимательского объединения как солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.
Ужесточение ответственности по обязательствам предпринимательского объединения в сравнении с простым товариществом, не связанным с осуществлением предпринимательской деятельности, вполне логично, поскольку служит гарантией защиты интересов кредиторов, вступающих в коммерческие отношения с простым товариществом. Поскольку участники простого товарищества, созданного для предпринимательской деятельности, отвечают всем своим имуществом, а не только ограниченно уставным капиталом организации, как это происходит в хозяйственных обществах, можно констатировать, что законом установлена более строгая имущественная ответственность предпринимательского объединения в форме простого товарищества в сравнении с такими коммерческими организациями, как акционерное общество и общество с ограниченной (дополнительной) ответственностью. Участники полного товарищества *(201), которое, как и простое товарищество, является, по сути, фидуциарным объединением, основанным на лично-доверительных отношениях, также несут солидарную ответственность по обязательствам полного товарищества принадлежащим им имуществом, но привлекаются к ней субсидиарно, т.е. при недостаточности имущества полного товарищества как юридического лица.
|
|
|
Для привлечения участника простого товарищества к ответственности по обязательствам товарищества важно, чтобы эти обязательства были общими, т.е. были связаны с совместной деятельностью. Для выяснения этого необходимо установить цель создания простого товарищества, предмет сделки, повлекшей за собой ответственность (входила ли она в сферу деятельности товарищества), полномочия участника действовать от имени товарищества и пр. В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ *(202) от 20 мая 1997 г. N 572/97 приводится случай, когда участник договора простого товарищества получил в коммерческом банке кредит. При этом он действовал от своего имени и на договор простого товарищества не ссылался. В дальнейшем часть полученных кредитных средств была перечислена им другому товарищу, но в рамках их двусторонних взаимоотношений. Поскольку ни первоначальному заемщику, ни лицу, которому он уступил свое право требования, необходимость получения кредита интересами товарищей доказать не удалось, во взыскании суммы кредита и процентов по нему в рамках совместной деятельности было отказано.
|
|
|
Вместе с тем закон устанавливает, что товарищ, совершивший от имени всех товарищей сделки, в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено, либо заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были совершены в интересах всех товарищей. Товарищи, понесшие вследствие таких сделок убытки, вправе требовать их возмещения.
Вопросы ответственности участников предпринимательского объединения друг перед другом за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору товарищества регулируются помимо специальных норм, касающихся регламентации этого договора (ст. 55 ГК РФ), также общими положениями ГК РФ об основаниях, размере и порядке привлечения субъектов предпринимательской деятельности к имущественной ответственности. Участники товарищества вправе установить в самом договоре конкретные положения об ответственности, предусмотреть штрафные санкции за виновное нарушение условий договора, например за несвоевременное внесение вклада или за уклонение от участия в общих расходах на совместную деятельность.
|
|
|
Рассмотрим отдельные разновидности предпринимательских объединений, образованные на основе договора простого товарищества. К числу таких объединений относится консорциум.
Консорциумом признается временное договорное объединение партнеров, являющихся субъектами предпринимательской деятельности, сохраняющих свою юридическую самостоятельность, объединяющихся с целью осуществления какого-либо финансового или промышленного проекта по контракту с третьим лицом *(203). А.Б. Фельдман определяет консорциум как временное объединение предприятий для решения одной (нескольких) определенной хозяйственной задачи, для чего создаются (на временной основе) единые органы управления с ограниченным набором централизуемых управленческих функций, а также с ограниченным объединением ресурсов *(204). Исходя из общего понимания, можно определить консорциум, как способ организации совместной деятельности нескольких коммерческих организаций (в их числе банков, иных инвестиционных структур), добровольно объединившихся на долевых началах на определенный срок для выполнения определенного бизнес-проекта, осуществления крупных инвестиционных, научно-технических, экологических, социальных программ, требующих значительных материальных и организационных затрат. Консорциум как вид предпринимательского объединения не обладает статусом юридического лица; специальный порядок создания и регистрации объединений в форме консорциумов не предусмотрен.
|
|
|
В российском законодательстве отсутствует правовая регламентация консорциумов, что характерно, кстати, и для многих зарубежных правовых систем. Европейской экономической комиссией ООН в 1973 и 1979 гг. были разработаны руководства по составлению контрактов о создании консорциумов, которые носят рекомендательный характер.
В международной и российской предпринимательской практике различают консорциумы двух видов, один из которых основан на договоре простого товарищества. В консорциуме в форме простого товарищества партнеры соединяют вклады, совместно несут хозяйственные риски от общей деятельности и распределяют полученную от этой деятельности прибыль. Это ассоциативный тип организации консорциума, именуемый также в международной практике "гражданским товариществом" *(205).
Другой вид консорциума, именуемый простым консорциумом, основан на сугубо обязательственных отношениях между партнерами и каждого из них с заказчиком. Партнеры простого консорциума несут непосредственно ответственность перед заказчиком и получают от него вознаграждение в соответствии с заключенными с ним договорами. Суть соглашения о создании консорциума заключается в этом случае в координации действий партнеров для достижения согласованной цели.
Консорциум, основанный на договоре простого товарищества, отличается от простого консорциума характером ответственности перед заказчиком. В консорциуме, основанном на принципе объединения вкладов, совместного несения рисков и ответственности, а также совместного получения и распределения прибыли, ответственность партнеров перед заказчиком является солидарной, что характерно для договоров простого товарищества. В простом консорциуме каждый участник несет индивидуальные риск и ответственность перед заказчиком за выполнение договорных обязательств.
Основной целью создания консорциумов является реализация крупномасштабных проектов, программ, выполнение заказа, когда по производственным, финансовым, техническим или иным причинам требуется объединение усилий нескольких коммерческих организаций: промышленных и (или) кредитно-финансовых. В литературе консорциум иногда называют "товарищество для единственной сделки", "стратегический союз" или "стратегический альянс".
Консорциум можно охарактеризовать следующими основными чертами:
- согласованность цели участников в реализации крупного финансового или промышленного проекта;
- временный характер создания, определяемый сроком договора или достижением поставленной цели - реализации конкретного проекта;
- договорный характер взаимоотношений между участниками и между консорциумом и заказчиком, а также третьими лицами;
- отсутствие статуса юридического лица;
- сохранение партнерами, являющимися субъектами предпринимательской деятельности, юридической самостоятельности.
Принято различать внутренние взаимоотношения участников консорциума между собой, т.е. между двумя или более партнерами, совместно выступающими как поставщики и (или) подрядчики, и внешние отношения - между членами консорциума и заказчиком. Внешние отношения оформляются, как правило, смешанным организационным договором, именуемым генеральным соглашением. В рамках этого генерального соглашения могут оформляться отдельные договоры поставки, подряда, оказания услуг. Существенными условиями договора о консорциуме, регулирующего внутренние отношения участников, наряду с традиционными положениями договора простого товарищества также могут быть: распределение производственно-хозяйственных функций между участниками, определение порядка их осуществления; определение руководителя консорциума, представляющего участников в отношениях с третьими лицами; установление размера вознаграждения каждого партнера за поставленные товары или оказываемые услуги.
Управление консорциумом осуществляется, как правило, по соглашению участников. Ряд своих полномочий участники могут делегировать руководителю консорциума, который, в свою очередь, может выполнять их лично или назначить менеджера как руководителя работ и представителя консорциума перед заказчиком и третьими лицами.
Имея в виду значительное влияние консорциумов на современную предпринимательскую практику (в крупных российских городах многие из значительных инвестиционных проектов реализуются именно в рамках консорциумов), В.Я. Плинк считает целесообразным выделить договор о создании консорциума как разновидность договора простого товарищества, определив его отличительные признаки: участие только коммерческих организаций, цель реализации совместного проекта и срочный характер. При этом гл. 55 ГК РФ указанный автор предлагает разделить на два параграфа - общие положения о простом товариществе и положения, относящиеся к консорциуму *(206). Представляется, что такую идею в целом следует поддержать, поскольку, как было показано выше, простое товарищество, созданное для коммерческих целей, в отличие от аналогичного объединения для потребительских нужд имеет существенные особенности правового режима.
Современные консорциумы нередко носят межгосударственный (транснациональный) характер, например консорциум, возглавляемый компанией "Бритиш петролеум" и корпорацией "Амоко", в состав которого входят нефтедобывающие и перерабатывающие компании США, Великобритании, России, Азербайджана и других стран Каспийского моря. Примером длительно и успешно работающего консорциума является авиастроительный консорциум "Эрбас индастри", занимающий 20% мирового авиационного рынка. В состав консорциума входят авиастроительные компании Франции, Германии и ряда других западноевропейских стран. Объединение этих компаний сделало возможным их эффективную конкуренцию с крупнейшими американскими авиастроительными корпорациями *(207).
Картель - договорная форма объединения хозяйствующих субъектов, участники которой, сохраняя статус юридического лица, финансовую, производственную и коммерческую самостоятельность, определяют общую сбытовую политику и ценообразование с целью расширения сферы влияния на товарных рынках. Целью образования картелей является получение в общих интересах участников прибыли путем устранения или регламентации конкуренции между участниками картеля, а также путем подавления внешней конкуренции *(208).
Определения картеля, содержащиеся в литературе, не отличаются разнообразием, поскольку основаны на едином понимании специалистами этой разновидности предпринимательских объединений. Так, А.И. Каминка почти век назад следующим образом характеризовал этот вид объединения: "Картельное соглашение может преследовать задачу смягчения конкуренции, отнюдь не посягая на самостоятельность участников ни в процессе производства, ни в процессе продажи. Все соглашение может сводиться к известным стеснениям при установлении цен, соглашениям относительно района продажи и т.д. ...Слабая сторона этого рода соглашений заключается в том, что контроль здесь почти невозможен, злоупотребления неуловимы" *(209).
М.Г. Диканский определяет картель как объединение, основанное на соглашении между предприятиями "с целью ограничения конкуренции между ними путем установления обязательных для всех предприятий картеля минимальных цен на товары, разграничения районов сбыта между ними, установления доли каждого из них в общем производстве картеля (квоты) и так далее" *(210). С точки зрения И.А. Зенина, картель - устойчивый союз самостоятельных предпринимателей, вырабатывающих общую политику на рынке. Они делят территорию между участниками картеля, "контингентируют" объем товара и устанавливают единые цены *(211). Т.В. Кашанина под картелем понимает объединение корпораций с целью эффективного решения вопросов, связанных со сбытом продукции, при создании которого могут преследоваться цели овладения рынками, разграничения сферы влияния, регулирования цен на продукцию и т.п. *(212)
Картели с точки зрения антимонопольного законодательства представляют собой соглашения или согласованные действия горизонтального типа, поскольку заключаются между конкурентами (поставщиками, покупателями), действующими на одном и том же товарном рынке. В данном случае хозяйствующие субъекты, которые должны конкурировать между собой на рынке, согласовывают свое поведение и фактически выступают на рынке как один продавец (покупатель). При наличии у участников соглашения в совокупности значительной доли на рынке они могут оказывать существенное влияние на состояние конкуренции, приобретать рыночную власть и использовать ее в традиционных для монополистической деятельности целях получения дополнительной прибыли, ограничения объема продаж, ценового диктата, вытеснения конкурентов.
Образование картелей особенно опасно на рынках с высокой концентрацией производства и однородностью продукции. Однако картели, исходя из экономических законов развития, являются недолговечными монопольными объединениями. У каждого участника картеля появляется стимул явно или тайно нарушить картельное соглашение - продать продукцию по более высокой цене или в количестве, превышающем согласованную квоту. Помимо возможности нарушения условий картельного соглашения на устойчивость этого вида предпринимательского объединения влияют антимонопольные запреты и опасность привлечения к ответственности за их наличие.
Позицией руководства федеральных антимонопольных органов является сегодня проведение жесткой политики, направленной на пресечение согласованных действий и соглашений, ограничивающих конкуренцию *(213). За указанные антиконкурентные действия предполагается значительное повышение размера штрафных санкций, которые будут установлены по аналогии с зарубежным законодательством в процентах от оборота. Так, согласно законопроекту, внесенному Правительством РФ в Государственную Думу, за заключение соглашений, осуществление согласованных действий (т.е., по сути, за организацию картеля) юридические лица могут быть привлечены к административной ответственности в виде штрафа в размере от 0,5 до 4% выручки от реализации товаров (работ, услуг) за год, предшествовавший правонарушению *(214).
Следует заметить, что картельные соглашения бывает достаточно трудно обнаружить. Соглашения картельного типа очень часто заключаются в форме негласного товарищества, являющегося разновидностью простого товарищества. Суть этого договора в том, что его существование не раскрывается для третьих лиц. В отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей (ст. 1094 ГК РФ).
Для обеспечения действенных мер по противодействию антиконкурентному поведению проект федерального закона N 186242-4 "О защите конкуренции" вводит понятие и критерии совместного доминирования.
К числу монопольных объединений наряду с картелями можно отнести также синдикаты. Синдикаты, как и картели, не являются в современном российском законодательстве предметом самостоятельного правового регулирования. В дореволюционной России (в 80-90-х гг. XIX в.) синдикаты были господствующей формой соединения предприятий, в их числе имелись такие крупные, как "Продамет", "Продуголь", "Продвагон", "Продаруд". В советские времена синдикаты получили распространение в 20-30-х гг. ХХ в. как торгово-распорядительные аппараты трестов, охватывающие сферы кредита, расчетов, снабжения, сбыта, ценовой политики и распределения заказов. Уже к началу 40-х г. ХХ в. синдикаты начали утрачивать свое былое значение.
В современной предпринимательской практике под синдикатом понимают предпринимательское объединение картельного типа, участники которого сбывают свои товары через единую торговую контору (обычно создаваемую в виде хозяйственного общества), которая также может осуществлять для участников синдиката закупки сырья *(215). Синдикат не приобретает права юридического лица, участники синдиката сохраняют свою юридическую и производственную самостоятельность, но утрачивают коммерческую независимость.
Многие специалисты определяют синдикат через родовое понятие картель. Так, по мнению М.Г. Диканского, синдикатом является такой картель, который предусматривает совместную продажу продукции предприятий картеля, для чего обычно создается специальное предприятие, как правило, в форме общества, через которое и осуществляется реализация товаров *(216). И.А. Зенин определяет синдикат как "объединение юридически и производственно самостоятельных предпринимателей, ведущих совместно коммерческую деятельность" *(217). С точки зрения Т.В. Кашаниной, синдикат это такое объединение корпораций, где последние теряют только свою коммерческую самостоятельность. При этом главная цель создания синдиката - решение вопросов сбыта, для чего в его структуре создается одно, а чаще всего целая сеть торговых товариществ. Созданные для решения проблем сбыта, эти товарищества могут вести любую хозяйственную деятельность *(218). По мнению С.А. Паращука, синдикатом является объединение юридически и производственно самостоятельных субъектов предпринимательства, лишенных возможности индивидуальной коммерческой деятельности, оформляемое соглашением о способах закупки и реализации продукции *(219).
Синдикаты, исходя из приведенных определений, обладают следующими основными признаками:
- являются предпринимательскими объединениями монопольного характера;
- входящие в состав синдиката участники не утрачивают юридической самостоятельности, а синдикат не приобретает права юридического лица;
- имеют целью организацию сбыта продукции участников и зачастую снабжения их материально-техническими ресурсами;
- в состав синдиката в силу специфики его снабженческо-сбытовых функций, как правило, входят хозяйствующие субъекты одной отрасли;
- имеют сложную организационную структуру объединения, предполагающую, как правило, создание сбытовой компании в качестве правосубъектной организации в сочетании с договорным характером взаимосвязей участников между собой и с этой организацией.
Отношения между участниками синдиката могут быть урегулированы договором простого товарищества, существенным условием этого договора может стать положение о создании сбытовой организации. Эта организация в данном случае не будет иметь внедоговорного (т.е. более, чем поручено договором) контроля над участниками синдиката, поскольку, по сути, является их дочерним обществом.
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 74; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!