Глава I. Теория и методология правового регулирования предпринимательских объединений 10 страница
Возвращаясь к проблеме правового регулирования финансово-промышленных групп, еще раз подчеркнем, что ФПГ, созданная по холдинговой модели, где полномочия центральной компании выполняет основное общество, является не чем иным, как холдингом, в состав участников которого входят банки, кредитные, страховые организации, иные инвестиционные институты. Все отношения внутри ФПГ такого вида должны подчиняться правилам взаимоотношений основного и дочерних хозяйственных обществ. Мы отмечали, что в Законе о ФПГ эти отношения практически не регламентируются, поскольку его содержание направлено в основном на регулирование создания и деятельности финансово-промышленных групп другого вида - основанных на договоре о создании ФПГ (простого товарищества) и учреждении центральной компании, которой делегируются полномочия по ведению дел группы. Только эту разновидность финансово-промышленной группы и следует рассматривать наряду с холдингами как самостоятельную форму предпринимательского объединения, обладающего отдельными элементами правосубъектности. Приведенная выше статистика о подавляющем преобладании ФПГ "нехолдингового типа" лишь подтверждает этот вывод.
Наряду с предпринимательскими объединениями холдингового типа, основанными на механизмах контроля собственности и управления, в рыночной экономике существуют объединения хозяйствующих субъектов с менее жесткой системой управления. Правовой основой организации и деятельности большинства предпринимательских объединений: консорциумов, картелей, синдикатов, пулов в современном российском законодательстве является договор простого товарищества. Безусловно, не всякий договор простого товарищества, рассматриваемый нами, вслед за другими учеными, как разновидность договора о совместной деятельности *(191), оформляет предпринимательское объединение. Предпринимательское объединение может быть образовано на основе договора простого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, участниками которого являются коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели.
|
|
|
Договор простого товарищества как одна из первых форм кооперации возник еще в Древнем Риме. Положения о товарищеских объединениях занимали значительное место в системе законодательства дореволюционной России; в различных модификациях простое товарищество сохранялось во всех кодифицированных актах российского законодательства советского периода. В настоящий момент правовое регулирование простого товарищества как договора о совместной деятельности осуществляется гл. 55 ГК РФ.
|
|
|
Договор простого товарищества используется участниками имущественного оборота для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица. Согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Участниками договора простого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели. Под предпринимательским объединением имеется в виду простое товарищество, созданное для целей предпринимательства и имеющее соответствующий состав участников.
Представляет интерес позиция авторов, рассматривающих "договоры о совместной деятельности в широком смысле", к которым, в частности, относится договор о создании акционерного общества и "договоры о совместной деятельности в узком смысле", тождественные простому товариществу *(192). "Между этими типами договоров есть существенное различие, - пишет А.Б. Савельев, - договор о совместной деятельности не требует объединения имущества или иных вкладов участников, достаточно лишь договориться о достижении какой-либо цели. Договор же простого товарищества одним из своих элементов обязательно должен иметь объединение вкладов товарищей" *(193). Автор полагает, что упоминание договора о совместной деятельности в ст. 1041 ГК РФ не означает его тождества с договором простого товарищества, а является лишь юридико-техническим приемом, позволяющим распространить на него соответствующие нормы о простом товариществе *(194).
|
|
|
Представляется правомерным рассматривать договор простого товарищества как одну из разновидностей договоров о совместной деятельности, что не противоречит, на наш взгляд, концепции Гражданского кодекса РФ. Интересно заметить, что законодательство о бухгалтерском учете разделяет понятия учета совместного осуществления операций, совместного использования активов и собственно совместной деятельности как простого товарищества *(195).
Простое товарищество представляет собой объединение предпринимателей, хотя и не являющееся юридическим лицом, но представляющее собой организационное единство, основанное на созданной участниками имущественной базе. Простое товарищество следует отличать от разного рода договоров о сотрудничестве, о взаимопомощи и прочих, которые по своей природе являются двусторонними, где правам одной стороны корреспондируют обязанности другой стороны и эти стороны не имеют согласованной цели, а извлекают каждый свою выгоду.
|
|
|
Существенными признаками договора простого товарищества, позволяющими классифицировать его как отдельный вид договорного обязательства и оформляемого им предпринимательского объединения, являются следующие:
Во-первых, наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели. В силу общности интересов и целей участники не могут противостоять друг другу как традиционные должники и кредиторы. По этому поводу Г.Ф. Шершеневич писал: "Многочисленные члены товарищеского договора не разделены на две стороны, активную и пассивную, но все находятся в одинаковом юридическом положении. Каждый участник договора по отношению ко всем прочим участникам имеет право и несет обязанности, являясь одновременно активным и пассивным субъектом" и далее "...в отличие от других договоров, в которых интересы контрагентов противоположны, в простом товариществе эти интересы тождественны" *(196).
Поскольку участники простого товарищества имеют одну и ту же общую цель и в результате исполнения договора предполагают наступление одних и тех же правовых последствий, поскольку взаимные права и обязанности возникают здесь и у каждого участника по отношению к остальным, следует признать, что договор простого товарищества носит многосторонний характер. Эту специфику многосторонней сделки отмечал И.С. Петерский, уточнявший, что между участниками многосторонней сделки "нет такого антагонизма интересов, как при обычных двусторонних договорах" *(197). В отличие от "обычных двусторонних договоров" для простого товарищества характерна сложная, перекрещивающаяся структура взаимосвязей, порожденная многосторонним характером отношений участников.
Во-вторых, важнейшей особенностью простого товарищества является его организационный характер. Несмотря на то, что для организации совместной деятельности участники простого товарищества должны создать имущественную базу, соединив свои вклады в общую долевую собственность, главной целью этого договора является создание организационного единства - объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированно. Образование общей собственности не является целью договора простого товарищества, а является способом достижения цели - создание объединения, реализующего согласованные цели участников.
Существенными условиями договора простого товарищества являются следующие:
- о соединении вкладов участников;
- о совместной деятельности в рамках организационного единства, не приобретающего статуса юридического лица.
Цель договора простого товарищества не названа в ГК РФ в качестве его существенного условия, однако в целом ряде случаев она приобретает соответствующее значение. Например, в договоре о создании финансово-промышленной группы должна быть указана цель ее создания (ст. 7 Закона о ФПГ); целью страхового пула является обеспечение финансовой устойчивости страховых операций на условиях солидарной ответственности его участников за исполнение обязательств по договорам страхования, заключенным от имени участников страхового пула. Цели создания простого товарищества в зависимости от вида объединения могут быть различны. Часто именно целеполагание при создании предпринимательских объединений позволяет классифицировать их на виды. Поэтому цель объединения, как правило, предусматривается участниками простого товарищества как существенное условие договора. Цель участников договора простого товарищества должна быть общей.
Стороны в договоре простого товарищества, как и в других предпринимательских объединениях, именуются участниками. Отношения, складывающиеся по поводу простого товарищества, условно можно подразделить на две группы: внутренние взаимоотношения между участниками и внешние отношения с третьими лицами. Договор простого товарищества направлен на правовое регулирование именно внутренних взаимоотношений участников. Внешние же отношения определяются договорными обязательствами каждого из участников товарищества с третьими лицами.
Простое товарищество в большинстве правоотношений не выступает в качестве субъекта права, оставаясь неправосубъектным. Однако в ряде случаев законодательство придает ему свойства субъекта права именно как объединению юридических лиц. Так, согласно ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений инвесторами признаются физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц. Имея в виду отождествление в этом случае договора простого товарищества с договором о совместной деятельности, законодатель, таким образом, допускает частичную (неполную) правосубъектность объединения, организованного с использованием формы простого товарищества. Эта ситуация имеет место, например, в строительном консорциуме, когда от лица всех участников по консорциуму с заказчиком подписывается единый документ, в основе которого лежит гражданско-правовой договор подряда.
Среди прав и обязанностей, которыми законодательство наделяет участников товарищества, для нас представляют интерес связанные с управлением товариществом. Так, право на участие в управлении общими делами товарищества реализуется посредством участия товарища в определении решений, принимаемых товариществом. Управление простым товариществом осуществляется по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов. Закон не устанавливает порядок определения большинства голосов, отдавая это на усмотрение самих участников - то ли пропорционально размеру принадлежащих долей, то ли по принципу - "один участник - один голос" *(198).
Право на ведение общих дел товарищей предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества. Поскольку при совместном ведении дел для каждой сделки требуется согласие всех товарищей, такой порядок организации деятельности, как правило, предусматривается в товариществах, не преследующих предпринимательских целей, реализация которых требует бульшей мобильности. В предпринимательских объединениях, как правило, ведение дел товарищества, как и ведение бухгалтерского учета общего имущества товарищей, осуществляется по поручению участников одним из них. Именно этот участник представляет товарищество в отношениях с третьими лицами. Полномочия товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяются доверенностью, выданной ему остальными товарищами или самим договором простого товарищества. Полномочия участника на ведение общих дел товарищества могут быть ограничены в части вида, суммы совершаемых сделок, о чем в явной форме должно быть указано в доверенности или договоре.
Право товарища на информацию означает право каждого участника простого товарищества, независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны. Это право товарищей имеет большое значение именно для предпринимательских объединений, поскольку его участники, будучи самостоятельными субъектами предпринимательской деятельности, обязаны отдельно осуществлять учет и уплачивать налог на прибыль от совместной деятельности и налог на имущество. В договоре, как правило, заранее устанавливаются сроки предоставления и объем информации, необходимой для формирования юридическими лицами - участниками отчетной, налоговой и иной документации.
Блок имущественных обязательств участников простого товарищества следует, на наш взгляд, начать с рассмотрения обязанностей товарищей по формированию имущественной основы организационного единства, и потом остановиться на имущественных правах участников, вытекающих из совместной деятельности.
Важнейшей обязанностью участников простого товарищества, являющейся существенным условием этого вида договора, является обязанность по соединению ими вкладов. Вкладом участника простого товарищества признается все, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (п. 1 ст. 1042 ГК РФ). Таким образом, в отличие от вклада в складочный (уставный) капитал хозяйственного товарищества или общества вклад участника простого товарищества может состоять не только из денег и иного имущества, но также представлять собой нематериальный вклад и даже возможность предоставления определенных услуг. Именно поэтому закон оперирует категорией "вклад в общее дело", а не "вклад в имущество". Некоторые объекты, вносимые участником договора простого товарищества, вообще не подлежат денежной оценке, например деловая репутация и деловые связи. Однако участники определяют для себя некую условную их стоимость, которая влияет на распределение прибыли или убытков от совместной деятельности. "Это странное на первый взгляд положение *(199), - пишет Г.Е. Авилов, - представляет собой юридико-технический прием, необходимый для того, чтобы сформулировать другие важные диспозитивные нормы главы - об участии товарищей в общих расходах и убытках, об их ответственности по общим обязательствам, о распределении между ними полученной прибыли" *(200).
Как нематериальный вклад товарищи вполне могут оценить имя и деловые связи одного из участников. Участие в товариществе крупной компании, имеющей известную деловую репутацию, чей авторитет в той или иной сфере бизнеса высок, имеет большое значение для успеха совместной деятельности. Вкладом в общее дело могут быть работы и услуги, выполняемые товарищем, что означает его обязанность до выхода из объединения осуществлять эти услуги, например юридические, рекламные, бухгалтерские, выполнять разного рода подрядные работы. Отдельно закон оговаривает возможность вклада в "общее дело" профессиональными и иными знаниями, навыками и умениями. Наличие этих качеств у участника может активно использоваться на "общее дело". Например, участник, обладающий соответствующими деловыми качествами, назначается для ведения общих дел товарищества. Наличие у участников определенных умений, навыков, профессиональных знаний может использоваться товариществом и в пассивной форме как отказ соответствующего товарища проявлять эти качества в формах и способами иными, чем в товариществе. По сути, это означает отказ участника от конкуренции с товариществом. Такие соглашения участников не должны нарушать антимонопольного законодательства.
Условие о размере вносимого участником вклада не является существенным условием договора простого товарищества, поскольку согласно п. 2 ст. 1042 ГК РФ вклады товарищей признаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между ними и не требует экспертизы независимого аудитора.
Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства. Внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности, используется в интересах всех товарищей и составляет наряду с имуществом, находящимся в их общей собственности, общее имущество товарищей. Приведенное положение ст. 1043 ГК РФ не исключает, таким образом, возможности внесения участником простого товарищества вклада, не принадлежащего ему по праву собственности, однако устанавливает иной правовой режим такого имущества. Это имущество не поступает в общую долевую собственность товарищества, хотя, как и другие вклады в общее дело, учитывается при определении доли участника в общем имуществе и распределении прибыли (ст. 1048 ГК РФ). Внесение имущества, принадлежащего участнику не по праву собственности, может, например, производиться посредством его предоставления товариществу в пользование.
В общую долевую собственность участников простого товарищества поступают не только внесенные ими имущественные вклады, которыми они обладали на праве собственности, но также и полученная от совместной деятельности продукция, плоды и доходы. Важно отметить, что право на такое имущество приобретают все участники договора простого товарищества независимо от того, вносили ли они имущественные или иные (нематериальные) вклады в общее дело.
Обязанности товарищей по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, определяется договором простого товарищества (п. 4 ст. 1043 ГК РФ). Если участники не определят в договоре этих вопросов, следует руководствоваться общими нормами законодательства, в соответствии с которыми бремя содержания этого имущества лежит на собственнике этого имущества, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 210 ГК РФ), и каждый участник долевой собственности обязан соразмерно своей доле участвовать в уплате налогов, сборов и иных платежей по общему имуществу, а также в издержках по его содержанию и сохранению (ст. 249 ГК РФ).
Расходы и убытки участников договора простого товарищества могут возникнуть не только в связи с содержанием общего имущества, но вытекать из других аспектов совместной деятельности. Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости вклада в общее дело (ст. 1046 ГК РФ).
Для предпринимательских объединений важным является принцип распределения прибыли между участниками простого товарищества. Согласно диспозитивной норме ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048). Соглашение товарищей об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли, так же как об освобождении кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.
За неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств участники договора простого товарищества несут имущественную ответственность. Устанавливая основания, характер и размер ответственности, законодатель последовательно разграничивает имущественную ответственность участников простого товарищества как предпринимательского объединения и участников простого товарищества, не связанного с осуществлением предпринимательской деятельности. Если участник совместной деятельности, не связанной с предпринимательством, отвечает по общим договорным обязательствам лично всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание пропорционально стоимости его вклада в общее дело (долевая собственность), и только по общим обязательствам, возникшим не из договора простого товарищества, отвечает солидарно с другими участниками (например, из совместного причинения вреда), то участник предпринимательского объединения отвечает солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (ст. 1047 ГК РФ).
Дата добавления: 2021-01-21; просмотров: 91; Мы поможем в написании вашей работы! |
Мы поможем в написании ваших работ!